CC BY
124
4.9. ОСНОВАНИЯ ПРИОБРЕТЕНИЯ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ НА ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ
Пастернак Анна Юрьевна, аспирант, Российская Академия народного хозяйства и Госслужбы при Президенте РФ
Контакты автора: [email protected]
Аннотация. В настоящей статье автор предпринял попытку изучения проблем, возникающих при приобретении права собственности на государственные ценные бумаги. В целях исследования рассматриваются такие аспекты данной темы, как процедура приобретения государственных ценных бумаг, различные способы и основания приобретения права собственности, юридическая природа договора государственного займа. На основании проведенного исследования автором сделаны доктринальные выводы, обоснованы и предложены изменения в действующее законодательство.
Ключевые слова: основание, право собственности, государственные ценные бумаги
BASIC GROUNDS FOR THE OWNERSHIP ACQUISITION OF GOVERNMENT SECURITIES
Pasternak Anna Yurevna, The Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration, The candidate of the Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration
Annotation: In this article the author attempts to study questions basis grounds for the ownership acquisition of government securities. In order to study considers such aspects of the topic as a "procedure" purchase of government securities, a variety of ways and reasons for acquiring rights to ownership, the legal nature of the contract of state loan. On the basis of the study author came to doctrinal conclusions, substantiated and proposed changes to existing legislation.
Keywords: basic grounds, ownership, government securities
Приступая в настоящей статье к исследованию вопросов, касающихся приобретения права собственности на государственные ценные бумаги (далее ГЦБ), сделок с данными ценными бумагами, а также процедур фиксации права на ГЦБ, нам представляется необходимым, в первую очередь, рассмотреть вопрос оснований приобретения права собственности в целом.
При исследовании процедуры приобретения права собственности в доктрине используют такие категории, как «основание» и «способ» приобретения. При этом следует отметить, что проблемы определения дефиниции оснований и способов приобретения права собственности до сих пор являются предметом научной дискуссии в цивилистической науке.
Подробное рассмотрение теории соотношения способа и основания приобретения права собственности выходит за рамки настоящей статьи. Отметим лишь, что мы разделяем мнение тех авторов, которые не
отождествляют понятия «способ» и «основание» приобретения права собственности. Разница в этимологии данных терминов отмечается филологами.1
Под способом приобретения права следует признать действие, направленное на возникновение права, под основанием приобретения - нормативно закрепленную возможность совершить такое действие. Соответственно, нам не представляется возможным согласиться с мнением Л.В. Пуляевской, считающей, что «основание приобретения права собственности» и «способ приобретения права собственности» являются в гражданском праве синонимами.2
Следует отметить, что все предпосылки и основания движения правовых связей О.А. Красавчиков подразделяет на три основные категории: нормативные предпосылки; правосубъектные предпосылки; фактическую основу возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений.3
А.В. Лисаченко считает необходимыми условиями приобретения права собственности наличие надлежащего субъекта и надлежащего объекта приобрете-
4
ния.
На наш взгляд, взяв за основу концепцию М.А. Рожковой, можно выделить следующие предпосылки приобретения права собственности: нормы права, регулирующие такой способ приобретения; правосубъектность лиц; наличие правоотношения, участником которого являются эти лица.5
Традиционно правомерные действия, являющиеся основаниями возникновения правоотношений, делятся на юридические поступки и юридические акты; к последним относятся сделки, административные акты, судебные решения. При этом административный акт как юридический факт является индивидуальным, а не нормативным актом .6
Государство (равно как и иные публично-правовые образования) в качестве правовых форм распоряжения ценными бумагами может использовать и форму административных актов, и форму гражданско-правовых сделок.7
И.Т. Тарасов отмечал, что как объект гражданских прав эмиссионные ценные бумаги возникают с момента государственной регистрации их выпуска; с этого момента они обладают всеми формальными признаками ценной бумаги и могут являться предметом гражданско-правовых сделок.8 Однако в настоящее время позиции, отражающие момент появления ценных бумаг, их происхождение и сущность, в высшей степени разноречивы.
1 У Ожегова С.И. основание - источник, главное, на чем строится что-нибудь, является сущность чего-нибудь. Способ - действие или система действий, применяемые при исполнении какой-нибудь работы, при осуществлении чего-нибудь.// Ожегов С.И. Словарь русского языка. М.: Русский язык. 1986.С. 244.
2 См. Пуляевская Л.В. Основания приобретения права собственности гражданами: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. Саратов, 2002.27 с.
3 Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. 1958. С. 5.
4 См. Лисаченко А. В. Приобретение права собственности: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 12.
См. Рожкова М.А. Юридические факты в гражданском праве .//Хозяйство и право». 2006. № 7 (приложение). С. 80-81.
6 Кечекъян С. Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М. 1959. С. 177.
7 Автор в данном случае согласен с мнением В.П. Грибанова, С.М. Корнеева, В.Ф. Яковлева.
8 См.: Тарасов И.Т. «Учение об акционерных компаниях». М: Статут, 2000. С. 388.
На наш взгляд, ГЦБ возникают как объект гражданских правоотношений в результате издания уполномоченными государственными органами административных актов, определяющих основные условия их выпуска, размещения и погашения и придания им определенной формы (документарной или бездокументарной). Посредством совершения указанных действий эмитента осуществляется «выпуск в обращение ценных бумаг» а с момента государственной регистрации выпуска ценных бумаг у неопределенного круга лиц возникает возможность осуществить приобретение права на ГЦБ.
В свою очередь, право из ценной бумаги впоследствии приобретается одним из установленных законодательством для данного вида ценных бумаг производных способов. Таковыми являются: 1) при размещении9 ценных бумаг ППО путем проведения организатором торговли на рынке ценных бумаг аукциона либо по закрытой подписке или 2) посредством заключения гражданско-правовых сделок на вторичном рынке ценных бумаг (при допущении такой возможности условиями эмиссии).
Далее рассмотрим проблему, связанную с ответом на вопрос о том, какие именно сделки являются основанием возникновения прав на ценные бумаги. В настоящее время существуют две основные концепции: односторонне-сделочная и двусторонне-сделочная (договорная).
Основоположником договорной концепции в советский период развития цивилистической науки был М.М. Агарков.10 Данная концепция отрицает возможность возникновения прав по ценным бумагам помимо воли обязанных и управомоченных лиц. Н.О. Нерсесов критиковал данную теорию, указывая, что для возникновения прав по ценным бумагам вообще и документам на предъявителя в частности недостаточно простого соглашения сторон.11 Возникновение прав по ценным бумагам основано также на владении ими управомоченными по документам лицами. Из этого следует, что кредитор и должник по ценной бумаге становятся участниками данного правоотношения не с момента достижения ими взаимного соглашения, а лишь с приобретением управомоченным лицом документа, в котором выражена воля должника на установление соответствующих гражданских прав.12
Для приобретения права собственности на ГЦБ существует ряд условий относительно субъекта, намеревающегося стать их собственником, и соответственно, вида ценных бумаг, право собственности на которые приобретается. Определённый субъект приобретения - обязательное условие для реализации приобретения права собственности на некоторые виды ГЦБ.
Характеристики ГЦБ как объекта приобретения с учетом их общих и специальных признаков обусловлены: 1) возможность приобретения права собственности на них (не существует права собственности на ценные бумаги вообще без индивидуализации определённой совокупности приобретаемых ГЦБ); 2) воз-
9 В соответствии со ст. 2 Федерального закона о рынке ценных бумаг размещение эмиссионных ценных бумаг - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
10 См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. С. 88.
11 См. Нерсесов Н.О Указ. соч. С. 77-80.
12 Яроцкий В.Л. Создание и эмиссия ценной бумаги как основа-
ния возникновения выраженных в ней прав//
http://dlib.eastview.com/browse/doc/2817104.
можность приобретения права собственности определёнными субъектами, установленными условиями эмиссии и обращения (что было отмечено выше); 3) наличие дополнительных юридических фактов в составе основания приобретения права собственности (факт фиксации прав на ГЦБ) или дополнительных требований к субъекту приобретения (наличие лицензий и т.п.).
Классифицируя способы приобретения права собственности, следует отметить, что каждому способу приобретения права собственности соответствует свое основание. Исходя из критерия правопреемства, сегодня авторы предлагают классифицировать способы приобретения права на первоначальные и производные .13
Так, к первоначальным способам приобретения права собственности М.М. Попович относит создание новой вещи и завладение, к производным - передачу, изъятие, выкуп. Основаниями передачи, по мнению М.М. Поповича, являются договоры об отчуждении вещи; наследование имущества и случаи правопреемства при реорганизации юридического лица; переход по наследству выморочного имущества государству. Проводят аналогичную классификацию способов приобретения права собственности на первоначальные и производные Л.В. Пуляевская, В.И. Арчинова.14
Говоря о приобретении права собственности по сделке, Гражданский кодекс РФ в ст. 218 называет в качестве наиболее распространённых примеров договоры купли-продажи, мены, дарения и уточняет, что приобретение права собственности возможно и на основании иной сделки об отчуждении имущества. Перечень, таким образом, не является закрытым.
Как указала в своей работе В.И. Арчинова, к договорам, изначально не направленным на переход права собственности, но, тем не менее, влекущим за собой такое право, относится и договор займа.15. М.И.Брагинский обращает внимание на то, что целью заемщика остается использование имущества, переданного ему займодавцем, денег и вещей, определяемых родовыми признаками, составляющих объект договора займа, передаваемых в собственность (а не во владение и временное пользование) заемщика. Только при этом условии заемщик получает возможность их использовать (т.е. потребить) 16. Нам представляется возможным согласиться с данным утверждением.
ГЦБ независимо от назначения опосредуют отношения займа; в соответствии с действующим законодательством сегодня ГЦБ могут быть выпущены только в виде облигаций. Действительно, обязательственному правоотношению между заемщиком и облигационе-ром-публично-правовым образованием при первичном размещении ценных бумаг присущи общие черты гражданско-правового обязательства; основанием возникновения обязательств в данном случае является договор займа. При этом мы согласны с мнением В.Г. Залевского, который указывает, что ряд ценных бумаг, выпускаемых государством, изначально не является
13 См. Суханов Е.А. Гражданское право в 2 томах. Т.1 (2-е изд. доп. и перераб). М.: БЕК, 1998. 816 с., Иоффе О.С. Советское гражданское право. Курс лекций. Ч. I. Л., 1958. С. 285-293.
14 См. Арчинова В. И. Способы приобретения права собственности: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. Краснодар,2003. С. 1013.
15 Там же.
16 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. Том I: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М.: Статут, 2002. С. 120.
инструментом оформления договора государственного займа. 17
Судебная практика подтверждает вывод о том, что получить заем от юридического лица субъект Федерации или муниципальное образование может только путем выпуска ценных бумаг от своего имени.18
В цивилистической науке государственные и муниципальные займы рассматриваются как случай выступления публично-правового образования в качестве стороны гражданских правоотношений. Так, М.И.Брагинский и С.Н. Братусь считают, что при приобретении облигаций государственного займа гражданин вступает с государством в отношения, в основе которых лежит договор займа и, следовательно, это, прежде всего, гражданско-правовые отношения.19
Под государственным (федеральным) займом понимаются отношения по предоставлению государству гражданами и юридическими лицами денежных средств или иного имущества, с обязательством возврата заимодавцу обусловленной суммы и уплаты процентов, либо передачи иных имущественных прав.20 Как справедливо отметила С.Д. Сафина, государственные заимствования реализовываются путем заключения соглашений в облигационной и безобли-гационной формах, влекущих возникновение долговых обязательств государства. 1
Согласно ст. 817 ГК РФ, Российская Федерация и ее субъекты могут выпускать государственные облигации или иные ценные бумаги, устанавливающие между их эмитентом и приобретателем отношения займа. Условия договора займа между заемщиком (Российской Федерацией или ее субъектом) и займодавцем (лицами, которые приобрели государственные облигации) устанавливаются условиями выпуска соответствующих облигаций. Приобретение физическими и юридическими лицами ценных бумаг ППО осуществляется в добровольном порядке, что не оспаривается учеными. 2
Особенностью российской правовой системы является выделение в особые статьи ГК РФ договоров государственного займа.23 При этом анализ норм п. 3 ст. 817 ГК РФ показывает, что, во-первых, общие правила о заключении и форме договора займа, изложенные в ст. ст. 807, 808 ГК РФ, применительно к государственному займу не действуют. Государственный заем осуществляется именно путем приобретения выпу-
17 Залевский В.Г. Правовое регулирование государственных (федеральных) займов в России: Автореф. дисс... канд. юрид. наук.М.,2002.24 с.
См. Определение ВАС РФ от 14.11.2007 N 11567/07 по делу N А05-9668/2006-23//; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.11.2007 N Ф08-7419/07 по делу N А01-412/07-1//Ийр:/Лммм.агЫ1г.ги; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2007 по делу N А05-9668/2006-23//Ийр:/Лммм.агЬКг.ги.
19 Цит. по Абрамов С.Г.,указ. соч. С. 10.
20 См. Залевский В.Г. Указ. соч. С. 9.
21 См. Сафина С. Д. Государственные внутренние займы: Финансово-правовой
аспект: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М.,2006. 24 с.
22 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 2-е изд., испр. и доп. /Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юр. наук, проф. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ: Издательская группа ИНФРА-М., НОРМА, 1997. С.378.
23 См. Мороз С. Договор займа: понятие и особенности// Юрист.
2004. № 1. Доступно//
ИНр://!а\м.еЬи.ги/Ьос/Ьоситеп1.азр?ЬосЮ=1236177
щенных в обращение облигаций. Данный вывод подтверждается практикой.24
Важными для договора государственного займа являются условия о сумме займа; виде имущества; сроке займа; размере процентов, подлежащих выплате заимодавцу; порядке погашения и другие условия.25Мы согласны с М.К. Абдуллаевым, объединяющим договор облигационного займа и договор государственного займа в одну группу договоров займа.26 По такому пути идет и практика. Так, в Постановлении ФАС Уральского округа от 17.07.2001 г. N Ф09-1152/01-ГК по делу N А50-2723/2001-Г9 суд указал, что, «.согласно ст. 124, 125, 126, 817 ГК РФ отношения с государственными облигациями регулируются гражданским законодательством, в которых Российская Федерация выступает на равных началах с иными участниками...».27 При этом на государственном уровне сегодня признается, что «.практика испытывает потребность в синхронизации бюджетного и гражданского законодательства по вопросам предоставления бюджетных кредитов и государственных займов».28
Как справедливо отмечал В.А. Рясенцев, письменная форма сделки имеет исключительно доказательственное значение. Оно состоит в том, что письменная форма сделки удостоверяет факт совершения сделки, её содержание; соглашение сторон совершить сделку на данных условиях.29
Разделяя мнение о возникновении ценной бумаги на основании договора, необходимо заметить, что обязательство из ценной бумаги не является каузальным. Абстрактный характер обязательства по ценной бумаге, закрепленный в п. 2 ст. 147 ГК РФ, свидетельствует о её юридической независимости от договора, на основании которого она возникла. С таким выводом согласна и О.В. Ишутина, которая считает, что отрицание договорной сущности ценной бумаги не препятствует выводу об удостоверении ею обязательства. По мнению О.В. Ишутиной, сущность ценной бумаги составляет одностороннее обязательство с особым правовым режимом в силу различного распределения рисков кредитора и должника по сравнению с общегражданскими обязательствами.30 В данном контексте нам не представляется возможным согласиться с В.А Беловым, полагающим, что ценная бумага - не вещь, но вид контракта (договора)». 1
На наш взгляд, договор государственного займа заключается путем приобретения займодавцем ГЦБ.
24 Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22 мая 2006 г. N А14-8345-2005-324/17//
25 Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2010 года по делу № А41-29959/09/
26 Абдуллаев М.К. Договор займа в гражданском праве России: теория и
практика правового регулирования: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2006. С. 12.
27 Такая же позиция - в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2010 года по делу № А41-970/10/
28 См. п. 2.1.4. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009)//Вестник ВАС РФ, N 11, ноябрь, 2009.
29 Советское гражданское право / Под ред. В.А. Рясенцева. М.: Юрид. лит., 1975. Т. 1. С. 207.
30 См. Ишутина О.В. Указ. соч. С. 6.
31 Белов В.А. Ценные бумаги как экономическая категория и их
законодательная трактовка - «.ценная бумага - не вещь, но вид контракта (договора)»//
http://www.gribov.ru/securities_economic_category_legislative_interpr etation.html.
При этом сама по себе ценная бумага не является единственным документом, который определяет условия данного договора. ГЦБ выступает в качестве документа, подтверждающего заключение договора займа с конкретным займодавцем, а также того долгового обязательства, носителем которого выступает соответствующее публично-правовое образование, являющееся заемщиком.
Следует также отметить, что, согласно ст.143 ГК РФ, к ценным бумагам относятся, в том числе, государственная облигация и облигация. В соответствии со ст.816 ГК РФ, облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
Отметим, что в нормативных актах дифференциация видов облигаций (в том числе и корпоративных) производится, прежде всего, по эмитенту, что представляется нам несовершенным и приводит к затруднениям в разграничении таких дефиниций, как «облигация» и «государственная облигация». В соответствии с этим мы предлагаем внести в Гражданский кодекс Российской Федерации изменения, предусматривающие определение дефиниции государственной ценной бумаги, а также ценных бумаг муниципальных образований.
Список литературы:
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от
27.12.2009) //Российская газета, N 238-239, 08.12.1994;
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)
от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 17.07.2009//Российская газета, N 23, 06.02.1996, N 24, 07.02.1996, N 25, 08.02.1996, N 27, 10.02.1996;
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от
22.04.2010) «О рынке ценных бумаг» (принят ГД ФС РФ 20.03.1996) //Российская газета, N 79, 25.04.1996;
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009)//Вестник ВАС РФ, N 11, ноябрь, 2009;
Определение ВАС РФ от 14.11.2007 N 11567/07 по делу N А05-9668/2006-23// Документ опубликован не был;
Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22 мая 2006 г. N А14-8345-2005-324/17//Документ опубликован не был;
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от
08.11.2007 N Ф08-7419/07 по делу N А01-412/07-1//http://www.arbitr.ru;
Постановление ФАС Северо-Западного округа от
18.05.2007 по делу N А05-9668/2006-23//http://www.arbitr.ru;
Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2010 года по делу № А41-970/10//Документ опубликован не был;
Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 года по делу № А41-29959/09//Документ опубликован не был;
Пуляевская Л. В. Основания приобретения права собственности гражданами: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Саратов, 2002;
Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. 1958;
Рожкова М.А. Юридические факты в гражданском пра-ве.//Хозяйство и право». 2006. № 7 (приложение);
Кечекъян С. Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М. 1959;
Тарасов И.Т. «Учение об акционерных компаниях». М: Статут, 2000;
Барулин В. А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М.,2001;
Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927.;
Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. В кн.: Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М. Статут, 1998;
Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003;
Суханов Е.А. Гражданское право в 2 томах. Т.1 (2-е изд. доп. и перераб). М. БЕК,
1998.Ь|йр://кгид!а\«.паго<1ги/!К/см!_!а\«/8иЬ|апоу1/4_15_3.Мт;
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. Том I: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М. Статут, 2002;
Залевский В. Г. Правовое регулирование государственных (федеральных) займов в России: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М.,2002;
Сафина С. Д. Государственные внутренние займы: Финансово-правовой аспект: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М.,2006;
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 2-е изд., испр. и доп. /Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юр. наук, проф. О.Н. Садиков. М. Юридическая фирма КОНТРАКТ: Издательская группа ИНФРА-М НОРМА, 1997;
Мороз С. Договор займа: понятие и особенности// Юрист. 2004. № 1. Доступно//
Ь|Нр://1а\м.е<и.ги/<ос/<оситеп1а8р?<ос1 й=1236177;
Арчинова В. И. Способы приобретения права собственности: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Краснодар, 2003;
Абдуллаев М. К. Договор займа в гражданском праве России: Теория и практика правового регулирования: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2006;
Советское гражданское право / Под ред. В.А. Рясенцева. М.: Юрид. лит., 1975. Т. 1;
Белов В.А. Ценные бумаги как экономическая категория и их законодательная трактовка //
Ь|Нр://\м«\«.дг1Ьоу.ги/8есигШе8_есопот1с_са1едогу_!ед18!а11уе_1п1 егрге1а1юп.Мт!
