Организационно-правовые аспекты договорных отношений в аутсорсинге Текст научной статьи по специальности «Право»

технологий, ОАО «Российская венчурная компания», Общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства, Фонд содействию малых форм предприятий в научно-технической сфере и др. Систему мезо-корпоративного финансирования развивать в России намного выгоднее, чем венчурное финансирование (хотя отказываться от последнего ни в коем случае нельзя). Венчурное финансирование ориентировано на индивидуальную поддержку предпринимателей, а мезокорпоративное финансирование в своей основе имеет системный подход. Именно системный подход, обеспечивающий непрерывное и масштабное финансирование инновационных проектов, способен ускорить переход российской экономики к инновационной модели развития.

Чернышев Б.Н.

д.э.н., профессор ВЗФЭИ

Севастьянова Е.В.

ЗАО «Профессиональные аудиторские консультации»

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ

В АУТСОРСИНГЕ

Современный этап развития экономики сопровождается переосмыслением технологий ведения бизнеса и организационных структур управления с использованием разнообразных форм партнёрства, позволяющих органично адаптироваться к динамично изменяющимся внешним условиям деятельности предприятий. На сегодняшний день существует множество форм такого партнёрства, при которых стороны партнёрских отношений приобретают определённые преимущества и расширяют перспективы своей деятельности1. Рассматриваемый в данной статье механизм аутсорсинга (на примере аутсорсинга учётных функций (здесь и далее имеется в виду аутсорсинг бухгалтерского и налогового учёта), представляющий собой передачу некоторых, ранее реализуемых предприятием-заказчиком, функций или видов деятельности внешней организации-исполнителю, является одной из таких форм. Однако наряду с достоинствами использования данного вида партнёрства возникают и определённые недостатки - риски, которые могут привести к негативным результатам взаимодействия в рамках партнёрства, в том числе и правовые риски, включающие в себя юридический риск, а также риск утраты конфиденциальности.

Рисунок 1. Правовые риски аутсорсинга

Однако эти риски можно снизить при помощи воздействия правового механизма аутсорсинга, главным элементом которого является договор аутсорсинга, грамотно составленный как с содержательной, так и структурной точек зрения.

В соответствии со ст. 421 Гражданского кодекса РФ, стороны имеют возможность заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, а также содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами2. Аутсорсинг, прежде всего, представляет собой способ организации бизнеса и механизм взаимодействия сторон, таким образом, договор в данном случае несёт только обслуживающую функцию по отношению к экономическому содержанию данного процесса. Отношения аутсорсинга могут быть построены в различных формах договоров, в частности, для аутсорсинга учётных функций - в форме договора возмездного оказания услуг3.

При заключении договора аутсорсинга в общем случае и в случае аутсорсинга учётных функций, по мнению авторов, необходима следующая базовая мотивация обеих сторон договора:

- прозрачность производимых операций, заключающаяся, во-первых, в их легитимности, а во-вторых, в ясном понимании обеими сторонами сущности оказываемых услуг;

1 Моисеева Н.К. Аутсорсинг в развитии делового партнерства. - М.: Финансы и статистика; ИНФРА-М - 2010. - С. 3.

2 Гражданский кодекс РФ.

3 Сафарова Е.Ю. Аутсорсинг учётных процессов. - М.: Книжный мир, 2009. - С. 123.

- партнёрские основы взаимоотношения сторон - договор аутсорсинга должен отражать меру ответственности каждой из его сторон1.

Базовая мотивация ставит вопрос о структуре договора аутсорсинга и его условиях, к которым можно отнести следующие2 (см. табл. 1):

- общие положения, включающие в себя описание наименований сторон, предмет договора (с указанием видов деятельности заказчика, которые затрагивает договор, а также текущей отчётности или иных форм контроля, осуществляемых в рамках реализации договора);

- права и обязанности сторон договора;

- срок действия договора;

- размер и порядок оплаты;

- ответственность сторон;

- прочие инициативные условия.

Таблица 1

Структура договора аутсорсинга учётных функций

Раздел договора Информация Описание

Общие положения Наименование сторон Наименование сторон договора

Предмет договора Принятие Исполнителем на себя определенных задач или видов деятельности

Описание видов деятельности заказчика, которые затрагивает договор Представление исходного положения и цели переложения функции организации на Исполнителя

Текущая отчётность или иные формы контроля Обязанность Исполнителя сообщать Заказчику в письменной форме о своей деятельности с регулярной периодичностью по установленной форме

Права и обязанности сторон Описание прав и обязанностей сторон договора Степень разделения полномочий партнёров

Срок действия договора Дата начала и окончания срока действия договора Дата начала и окончания срока действия договора, также при необходимости - место оказания услуг

Размер и порядок оплаты Условия, сроки и форма оплаты услуг по договору Описание выплат и компенсаций, причитающихся партнёрам в случаях, оговариваемых договором

Ответственность сторон Ответственность сторон по договору Является существенным условием договора, так как в законодательстве, касающемся договоров в сфере услуг, ошибка при выполнении услуги не приводит к снижению цены на услугу или праву отказа от неё. Возможно включение в договор перечня отдельных элементарных обязательств в зависимости от конкретной ситуации. Во избежание возникновения риска утраты конфиденциальности договор предусматривает жёсткие требования в данной части с указанием мер ответственности в отношении партнёров

Отношения к авторскому праву и праву собственности Результаты деятельности Исполнителя принадлежат Заказчику, и в договоре должна быть подробно оговорена передача использования прав, которые возникли в области деятельности аутсорсера

Прочие инициативные условия Условия окончания действия договора, условия продления срока действия договора и т.д. Например, дата, до которой должны начаться переговоры о продлении реализуемого договора и т.д.

Предметом договора аутсорсинга является оказание услуг в области бухгалтерского и налогового учёта. Перечень таких услуг не ограничен и определяется в соответствии с нуждами предприятия-заказчика, продиктованными, в частности, требованиями действующего законодательства.

Описание видов деятельности заказчика, которые затрагивает договор, подразумевает конкретизацию предоставляемых Исполнителем услуг. По мнению авторов, в обязательном порядке необходимо предусмотреть и разработать текущую отчётность или иные формы контроля над деятельностью исполнителя.

Права и обязанности сторон договора определяют степень разделения полномочий партнёров и соответствующие права и обязанности.

По сроку действия договора договоры аутсорсинга, по мнению авторов, можно подразделить на:

- разовые - оказание разовых услуг, например, написание учётной политики для предприятия-заказчика;

- договоры аутсорсинга, заключённые на определённый период времени - например, на один год;

- бессрочные договоры аутсорсинга - договоры, заключённые на неопределённый срок и уточняемые, например, при помощи заключения дополнительных соглашений к ним.

Кроме того, в данном пункте можно предусмотреть и место оказания услуг, например, офис заказчика или исполнителя.

1 Сафарова Е.Ю. Аутстаффинг, аутсорсинг, лизинг персонала: новые технологии бизнеса: Простыми словами о сложных материях. - М.: Эксмо, 2010. - С. 143.

2 Ещенко И. А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореферат диссертации на соискание учёной степени кандидата юридических наук. - М., 2009. - С. 10.

Размер и порядок оплаты - наиболее развиты следующие подходы к оплате услуг аутсорсеров:

• установление фиксированной цены. Является наиболее «прозрачным» подходом, поскольку даёт четкое представление о сумме выплат исполнителю. Заказчик должен быть способен адекватно оценить подлежащие передаче процессы и выбрать метод определения эффективности;

• изменяемая цена. При этом подходе используется фиксированная цена за определённый объём обслуживания, а также набор расценок на оказание дополнительных услуг;

• цена «+» (цена-плюс). При этом подходе услуги исполнителя оплачиваются как их себестоимость плюс некоторый фиксированный процент дохода. Данная схема не обладает гибкостью при изменении целей бизнеса или технологий во время действия контракта, а также план не даёт заказчику рычагов воздействия на качество оказываемых услуг.

На практике стоимость услуг по реализации учётных функций зависит от:

• видов деятельности предприятия-заказчика;

• наличия у предприятия-заказчика обособленных подразделений;

• количества работников предприятия-заказчика;

• количества операций, производимых за определённый период времени;

• используемой предприятием-заказчиком системы обработки первичных учётных документов;

• территориального расположения контрагентов заказчика - например, налоговой инспекции, органов статистики и внебюджетных фондов и т. п.

Рассмотрим некоторые аспекты, связанные с ответственностью за правонарушения в области бухгалтерского учёта (см. табл. 2).

Таблица 2

Ответственность за правонарушения в области бухгалтерского учёта1

Наименование нормативного документа Содержание нормативного документа

Пункт 2 статьи 6: «Руководители организаций могут в зависимости от объёма учётной работы: учредить бухгалтерскую службу как структурное подразделение, возглавляемое главным бухгалтером; ввести в штат должность бухгалтера; передать на договорных началах ведение бухгалтерского учёта централизованной бухгалтерии, специализированной организации или бухгалтеру - специалисту; вести бухгалтерский учёт лично».

Пункт 1статьи 6: «Ответственность за организацию бухгалтерского учёта в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций».

Федеральный закон о бухгалтерском учёте Статья 8: «Руководители организаций и другие лица, ответственные за организацию и ведение бухгалтерского учёта, в случае уклонения от ведения бухгалтерского учёта в порядке, установленном законодательством РФ и нормативными актами органов, осуществляющих регулирование бухгалтерского учёта, искажения бухгалтерской отчётности и несоблюдения сроков её представления и публикации привлекаются к административной или уголовной ответственности в соответствии с законодательством РФ».

Пункт 3 статьи 7: Главный бухгалтер обеспечивает соответствие осуществляемых хозяйственных операций законодательству Российской Федерации, контроль за движением имущества и выполнением обязательств. Требования главного бухгалтера по документальному оформлению хозяйственных операций и представлению в бухгалтерию необходимых документов и сведений обязательны для всех работников организации. Без подписи главного бухгалтера денежные и расчётные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

Положение по ведению бухгалтерского учёта и отчётности в РФ Пункт 38: «Бухгалтерская отчётность подписывается руководителем и главным бухгалтером организации. В организациях, где бухгалтерский учёт ведётся на договорных началах специализированной организацией (централизованной бухгалтерией) или бухгалтером - специалистом, бухгалтерская отчётность подписывается руководителем организации, руководителем специализированной организации (централизованной бухгалтерии) либо специалистом, ведущим бухгалтерский учёт. Ответственность лиц, подписавших бухгалтерскую отчётность, определяется в соответствии с законодательством РФ».

Кодекс об административных правонарушениях Статья 15.11: «Грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учёта и представления бухгалтерской отчётности, а равно порядка и сроков хранения учётных документов влечёт наложение на должностных лиц - от двух тысяч до трёх тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей».

Из табл. 2 видно, что административная ответственность в виде штрафа предусмотрена для должностных лиц, подписавших бухгалтерскую отчётность, а именно - применительно к ведению бухгалтерского учёта в рамках аутсорсинга - для руководителей организации-заказчика аутсорсинга и специализированной организации (аутсорсера).

Что касается налоговой части аутсорсинга учётных функций, то в законодательстве о налогах и сборах прямо не предусмотрена возможность привлечения специализированной организации и возложения на неё функций ведения

1 Федеральный закон о бухгалтерском учёте от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ (в редакции последующих изменений и дополнений); Положение по ведению бухгалтерского учёта и отчётности в РФ, утверждено Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 г. № 34н (в редакции последующих изменений и дополнений).

налогового учёта. Однако в подпункте 18 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией предусмотрены «расходы на управление организацией или отдельными её подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или её отдельными подразделениями»1.

В табл. 3 рассмотрены аспекты ответственности за правонарушения в области налогового учёта.

Таблица 3

Ответственность за правонарушения в области налогового учёта2

Наименование нормативного документа Содержание нормативного документа

Налоговый кодекс РФ Статья 106: «Под налоговым правонарушением понимается «виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика».

Лица, подлежащие ответственности за совершение налоговых правонарушений, указаны в ст. 107 НК РФ: «1. Ответственность за совершение налоговых правонарушений несут организации и физические лица в случаях, предусмотренных главой 16 настоящего Кодекса».

При этом согласно пункту 4 статьи 108 НК РФ, «привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает её должностных лиц, при наличии соответствующих оснований, от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами Российской Федерации».

Кодекс об административных правонарушениях Статья 15.5: «1. Непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок либо отказ от представления в налоговые органы, таможенные органы и органы государственного внебюджетного фонда оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объёме или в искаженном виде влечёт наложение административного штрафа;

2. Непредставление должностным лицом органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, выдачу физическим лицам лицензий на право занятия частной практикой, регистрацию лиц по месту жительства, регистрацию актов гражданского состояния, учёт и регистрацию имущества и сделок с ним, либо нотариусом или должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия, в установленный срок в налоговые органы сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объёме или в искаженном виде - влечёт наложение административного штрафа.

Уголовный кодекс РФ Статья 199: 1. Уклонение от уплаты налогов с организации путём включения в бухгалтерские документы заведомо искажённых данных о доходах или расходах либо иным способом, а равно от уплаты страховых взносов в государственные внебюджетные фонды с организации, совершённое в крупном размере - наказывается лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырёх лет. 2. То же деяние, совершенное: а) группой лиц по предварительному сговору; б) лицом, ранее судимым за совершение преступлений, предусмотренных настоящей статьей, а также статьями 194 или 198 НК РФ; в) неоднократно; г) в особо крупном размере наказывается лишением свободы на срок от двух до семи лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

Прочие инициативные условия - условия, которые относятся непосредственно к реализации конкретного договора. В частности, такими условиями могут быть требования к квалификации непосредственных исполнителей и т.д.

Таким образом, из рассмотренных выше видов ответственности за правонарушения в области бухгалтерского и налогового учёта следует, что ответственность несут и аутсорсер, и заказчик аутсорсинга, а инструментом снижения правовых рисков может быть должным образом составленный договор на оказание таких услуг, а также обоюдное соблюдение норм действующего законодательства во всех аспектах договора.

1 Налоговый кодекс РФ

2 Кодекс об административных правонарушениях; Уголовный кодекс РФ.