CC BY
18КНИЖНОЕ ОБОЗРЕНИЕ
ФРИДМАН Д. Д. ПРАВОВОЙ ПОРЯДОК: КАК ЭКОНОМИКА ВЛИЯЕТ НА ПРАВО И ПОЧЕМУ ЭТО ВАЖНО1.
FRIEDMAN D.D. Law's order: What economics has to do with law and why it matters. - Princeton, NJ: Princeton univ. press, 2000.- 329 p.
В работе широко исследуются ключевые области англоамериканского права с экономической точки зрения. Автор, профессор права университета Санта Клары, стремится показать, каким образом экономика должна воздействовать на право. Экономические принципы, утверждает он, могут использоваться для того, чтобы: (1) предсказывать эффективность воздействия правовых норм на тех людей, которых они затрагивают, (2) объяснять существование конкретных норм, (3) предлагать изменения в текущее право с целью повышения его эффективности.
В своем исследовании автор руководствуется положением, высказанным судьей Р.Познером: «Общее право - это та часть права, которая происходит не из законодательства, а из прецедентов, создаваемых судьями в ходе решения дел, и поэтому стремится быть экономически эффективной» (цит. по: с. 187). Эффективные законы, увеличивающие благосостояние, удовлетворяют общество. Когда судьи не создают эффективных законов в качестве общего права, индивиды, преследующие свои интересы с целью максимизировать благосостояние, могут бросить вызов этим неэффективным законам.
Право, полагает автор, должно вмешиваться тогда, когда свободный рынок не может обеспечить эффективность. Чаще всего разумные индивиды, преследуя свои собственные интересы, способствуют общественной эффективности посредством своей способности договариваться
1 Свед. о кн.: J. of legal studies. - Colorado, 2002/2003. - Vol. 12. - P. 187-190. (Rec.: Fitzkee D.E.).
друг с другом к общей выгоде. Это «невидимая рука», с помощью которой рынок заботится сам о себе без внешнего вмешательства. Но иногда свободный рынок не заботится о себе, и в такой ситуации правовое вмешательство исправляет неэффективность.
В книге обсуждаются такие темы, как экономика страхования и риски размещения; проблема реализации норм с помощью уголовного права или норм о гражданской ответственности; вопрос о том, в каких случаях нормы стремятся предотвратить ущерб, а в каких они должны наказывать за уже нанесенный вред.
Автор сосредоточивается прежде всего на тех сферах права, которые получили свое развитие посредством общего права - собственность, контракты, семейное право, правонарушения, уголовное право, хотя уделяется внимание и статутному праву - разделы об интеллектуальной собственности и антимонопольному законодательству. Здесь исследуется сущностная природа указанных областей права и та степень, в которой правовые принципы отражают экономическую эффективность.
К. Ф.Загоруйко
БУРКА Г. ДЕ, СКОТТ Дж. ЕВРОПЕЙСКИЙ СОЮЗ И ВСЕМИРНАЯ ТОРГОВАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ. ПРАВОВЫЕ И КОНСТИТУЦИОННЫЕ ПРОБЛЕМЫ.
BURCA G. de, SCOTT J. The EU and the WTO. Legal and constitutional issues. - Oxford: Hart, 2001. - X, 328 p.1
Книга посвящена рассмотрению одного из наиболее важных современных правовых вопросов: взаимоотношения между Европейским союзом (ЕС) и Всемирной торговой организацией (ВТО). В прошлом правовые связи Европейского совета и стран - участниц Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) были предметом изучения лишь узкого круга специалистов. Ситуация изменилась коренным образом после проведения Уругвайского раунда переговоров по ГАТТ и учреждения ВТО в 1995 г. и последовавшей интенсивной взаимной интеграцией между странами - участницами ЕС и ВТО. Все это привело к развитию новой особой правовой дисциплины в рамках современного международного экономического права. Авторы книги ставят своей це-
1 Свед. о кн.: European j. of international law. - 2003 - Vol. 14, N 1. (Rec. - P.Hilpold.). <http://www.ejil.org/joumal/vol14/N°1/index.html>
лью обзор основных аспектов возможного развития такой правовой дисциплины.
Книга представляет собой сборник эссе разных авторов, исследующих возможности и пределы сравнения права ЕС и правовых норм ВТО. В данной связи книга может быть интересна не только для специалистов в области международного и европейского права, но и в сфере сравнительного правоведения.
Вступительная глава «Влияние ВТО на процесс принятия решений в Европейском союзе» открывается обширным обзором сходств и различий права ЕС и правовых норм ВТО. На примере изучения нескольких случаев судебной практики демонстрируется, как правовые нормы ВТО, не имея прямого действия, оказывают влияние на систему ЕС в целом.
Две следующие главы, «ЕС и ВТО: Конституционализм в новом свете» и «ВТО и ЕС: Конституционное сравнение», обращают внимание на попытки «конституционализации» достаточно абстрактных правовых норм ВТО. Предполагается, что данное желание продиктовано необходимостью создания понятийного аппарата новой правовой дисциплины. Указывается, что наибольшую заинтересованность в данном процессе проявляют ученые-правоведы из Германии, традиционно специализирующиеся одновременно в международном публичном и конституционном праве.
Помимо этого, при сравнении основных институтов ЕС и ВТО делается вывод о том, что структура ЕС сильно повлияла на организацию деятельности ВТО, например, существуют явные параллели между механизмом разрешения споров в рамках ВТО и конституционным судом.
Следующие эссе, «Фундаментальное право или политическая прихоть? Правовые нормы ВТО и Европейский суд справедливости» и «Коллизия, сосуществование или кооперация? Перспективы взаимоотношения правовых норм ВТО и права Европейского союза», изучают роль региональных соглашений в системе ВТО. На примере судебного разбирательства Португалия против Совета1 демонстрируется, что отказ суда без оговорок применять правовые нормы ВТО в рамках Европейского союза обоснован отсутствием взаимных договоренностей с иными торговыми партнерами.
Эссе «Нейтралитет или дискриминация? ВТО, ЕС и внешняя торговля» повествует о принципе недискриминации, который является осно-
1 Portugal v. Council.
вополагающим в системе ВТО, но не для внешней торговли ЕС, где более распространены двусторонние соглашения с третьими странами, т.е. не членами ЕС.
Глава «ВТО и распределительная политика ЕС: Региональное содействие» анализирует малоизученные на данный момент вопросы о том, в какой степени европейская политика сотрудничества совместима с правовыми нормами ВТО и необходимы ли изменения соответствующего законодательства в свете расширения ЕС.
Следующее эссе «Конституционные идеи и свободная торговли услугами» изучает развитие либерализации торговли на рынке товаров и услуг в рамках ЕС и ВТО.
В главе «Торговля в сфере культуры: Международный правовой режим и конституционные ценности ЕС» автор рассматривает роль культуры в торговой сфере как на международной арене в целом, так и в рамках ЕС. Указывается, что, с одной стороны, ЕС предоставляет странам-участницам достаточную автономию в регулировании этого вопроса, но с другой - это подразумевает сложность выработки единой европейской политики в указанной сфере.
Заключительное эссе «Существует ли на самом деле свободная и честная торговля? Конституциональный анализ влияния международной торговли на европейскую социальную модель» пытается определить, как и кем в различных обстоятельствах должен распределять баланс интересов в сфере торговли и каково место прав человека в системе международной экономики.
Л.А. Савинцева
ЛИТМАН Дж. ЦИФРОВОЕ АВТОРСКОЕ ПРАВО.
LITMAN J. Digital copyright. - N.Y.: Prometheus Books, 2001. - 225 p.1.
Цифровое авторское право - одна из самых быстроразвивающихся отраслей права, регламентирующая всемирную сеть Интернет. В отличие от традиционного, цифровое авторское право в значительной степени влияет на частную, некоммерческую сферу индивидуального использования охраняемых объектов.
Книга Джессики Литман «Цифровое авторское право» - критический анализ современного состояния данной отрасли права, особенно в
1 Свед. о кн.: Harvard j. of law and technology - 2001. - Vol. 14, N 1. (Rec. -J.H.Blavin.). <http://jolt.law.harvard.edu/articles/pdf/14HarvJLTech741.pdf>
свете принятия в США в 1998 г. Закона «Авторское право и цифровое тысячелетие» («DMCA»)1.
По мнению автора, в настоящее время авторское право рассматривается как инструмент владельцев авторских прав для получения всей возможной коммерческой выгоды из своих творений, даже если это означает, что способы использования произведений, которые долгое время являлись законными, перестают быть таковыми, полностью переходя под авторский контроль.
Прослеживая становление законодательных норм в авторско-правовой сфере США, начиная с законов об авторском праве 1909 и 1976 гг. и до DMCA, автор демонстрирует историческую закономерность расширения авторских полномочий в отношении созданных ими произведений.
С точки зрения автора, DMCA является особенно значительным расширением авторского контроля по двум причинам. Во-первых, он узаконивает и институционализирует положение о том, что, так как авторское право предоставляет владельцам прав исключительное право воспроизводить охраняемые произведения, каждое появление любой части произведения в цифровой форме в памяти компьютера будет считаться воспроизведением с точки зрения авторского права. Во-вторых, DMCA облегчает использование средств технологической защиты, которые ограничивают как первичный доступ, так и последующее использование охраняемых объектов, облеченных в цифровую форму.
Литман считает, что вторжение авторского права в частную сферу деятельности индивидуального пользователя противоречит таким общественным ценностям, как свобода слова и мнений, конкуренция, частная жизнь. В связи с этим автор предлагает достаточно новый и радикальный для США выход из положения: авторское право должно сфокусироваться не на праве воспроизведения произведений, а на режиме, позволяющем различать коммерческое и некоммерческое использование охраняемых объектов.
Книга состоит из 12 глав. Первая и вторая главы посвящены теоретическим основам традиционного авторского права, а третья - историческому обзору законодательных норм. Автор утверждает, что основанием существования авторского права является та финансовая компенсация, которую получают авторы, запрещая несанкционированное копирование и распространение произведений. По мнению автора, современная адап-
1 Digital Millennium Copyright Act.
тация авторско-правовых норм к новым технологическим процессам вылилась в еще больший контроль владельцев прав над пользователями.
В четвертой, пятой и шестой главах Литман старается доказать, что в сфере цифрового авторского права, по сравнению с традиционным, происходит существенное изменение приоритетов и что это неизбежно должно негативно отразиться на потребительской сфере.
В седьмой главе автор не соглашается с распространенным мнением о том, что увеличение сферы авторско-правовой защиты необходимо для создания стимулов к производству и распространению работ в сети Интернет. Автор считает, что с самого начала Интернет содержал не только огромное количество не защищаемых авторским правом материалов, но также и коммерчески ценные авторско-правовые объекты.
В следующей, восьмой, главе автор заявляет, что раз индивидуальные пользователи не понимают и не соглашаются с современным ав-торско-правовым режимом, то такой режим потенциально нефункционален. По мнению автора, такая неуступчивость потребителей неудивительна. DMCA, как и законы 1909 и 1976 гг., является порождением внутрииндуст-риальных соглашений, не принимавших во внимание общественное мнение.
Изучению процесса принятия DMCA посвящена девятая глава книги. Как и в случае предшествующих авторско-правовых законов, общественность не играла активной роли при обсуждении и принятии DMCA. Несмотря на то, что закон делает некоторые послабления для таких общественных институтов, как библиотеки и университеты, это никоим образом не отражается на индивидуальных пользователях.
В десятой главе Литман утверждает, что, несмотря на то, что DMCA был принят около пяти лет назад, он уже породил большое количество правовых споров. Наиболее известные, дело Napster и тяжба по поводу форматов DVD/DeCSS, успешно демонстрируют вторжение DMCA в частную некоммерческую сферу. Возможному будущему таких авторско-правовых споров посвящена 11-я глава книги.
Завершающая, 12-я глава, продолжает критику DMCA. Автор считает, что потенциально возможна ситуация, когда владельцы прав смогут контролировать всю цифровую сферу, тем самым сокращая возможности пользователей покупать, читать, смотреть, слушать или использовать произведения. Литман убеждена, что общественность нуждается в дополнительных гарантиях своих пользовательских прав.
Л.А. Савинцева
ФРОТЧЕР Г. МЕЖДУНАРОДНОЕ НАЛОГОВОЕ ПРАВО. FROTSCHER G. Internationales steuerrecht. - Muenchen: Beck, 2001. - 393 s.
Автор учебника - профессор университета Гамбурга, адвокат, специализирующийся в области налогового права.
Учебник состоит из четырех больших частей, в свою очередь разделенных на параграфы и подпараграфы.
Часть первая «Основы международного налогового права» содержит информацию об источниках отрасли, структуре налоговых обязанностей при международных отношениях, методах избежания двойного налогообложения, структуре и принципах международных соглашений об избежании двойного налогообложения.
Вторая часть «Организационные формы международной экономической деятельности» посвящена правовому регулированию обществ на капитале, холдингов, концернов, покупки и реорганизации предприятий.
В третьей части речь идет о международных поставках и международном оказании услуг. В том числе в главе рассматриваются: налогообложение отдельных международных «действий» (монтажа, оборота товаров, воздушного и водного сообщения, работы спортсменов и людей искусства, деятельности студентов и учащихся); поставки товаров и услуг между взаимосвязанными предприятиями; «расчетные цены», т.е. цены, устанавливаемые взаимосвязанными предприятиями для «внутренней» поставки товаров и услуг.
Четвертая часть «Процессуальное регулирование» посвящена значению и сущности налоговых деклараций в международной экономической деятельности, судебным делам и судопроизводству по искам, вытекающим из международных экономических правоотношений.
В.Н.Гиряева
РЕФОРМА ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЛАТИНСКОЙ АМЕРИКЕ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ.
La reforma laboral en America Latina: Un análisiz comparado / Ed. by Luz M., Ruiz V. - Lima, 2001. - 24S p.1.
В книге содержится анализ реформы трудового законодательства, проведенной в 1990-2001 гг. в 17 странах Латинской Америки.
1 Свед. о кн. см.: Intern. labor rev. - Geneva, 2002. - Vol. 141, N 1/2. - P. 194.
Авторы исследуют основные изменения в законодательстве, касающиеся заключения контракта о занятости, условий труда, оплаты труда, мелких предприятий, свободы ассоциаций, коллективных переговоров, трудовых споров. Рассматривается степень гибкости законодательства в этих странах в вопросах найма и увольнения; защиты права на объединение и на забастовку; правовые нормы, регулирующие рабочее время и время отдыха, и др. Приводится описание методологии исследования и использованных источников. Работа снабжена 12 подробными таблицами, в которых представлены сравнительные данные о ситуации в странах до и после реформы. Сводная таблица показывает, что две из 17 стран (Аргентина и Перу) провели мелкие реформы; в трех (Бразилия, Колумбия и Панама) произошли глубокие изменения, хотя они затронули меньшую часть трудовых проблем; в шести реформы носили менее выраженный характер. В оставшихся шести странах (включая Мексику) реформы трудового законодательства нельзя определить как гибкие в прямом смысле этого слова.
По мнению редактора книги Марии Луз Вега Руиз, «по ряду причин очень трудно точно назвать достижения реформ». Ценность и влияние таких реформ зависят от того, насколько эффективно они претворяются в жизнь.
Е.В.Клинова
ЛИПИНГ В. ФЕДЕРАЛИЗМ И МИРОВОЙ ПОРЯДОК (В КИТАЕ). LIPING W. Federalizm and the World order (in Chinese). - Beijing: Beijing univ. press, 2000. - 300 p.1.
Все крупнейшие страны мира являются федерациями. Существует только одно важное исключение - Китай - крупнейшая страна мира. Почему? Может это положение измениться в будущем? В настоящее время эти вопросы приобретают новое, глобальное значение.
Книга содержит детальный исторический обзор федерализма. Автор утверждает, что так как в современном мире все страны очень тесно связаны между собой, политическая ситуация в каждой отдельно взятой стране в конечном итоге отражается на политической ситуации в мире в целом. С этой точки зрения, применение принципов федерализма в от-
1 Свед. о кн.: Federalist debate. - 2003. - N 1. - P. 49 - 52.
дельных странах отражается на региональной, надгосударственной интеграции и унификации, а теория федерализма фундаментальным образом влияет на мировой политический порядок.
Автор считает, что общим заблуждением, как в Китае, так и во всем мире, является понимание федерализма как эвфемизма децентрализации. Напротив, «федерализм исторически возник как ответ на необходимость унификации политики; таким образом, он больше фокусируется на том, сколько полномочий должно сохраниться за центром, чем на том, сколько полномочий следует передать субъектам федерации. Другими словами, федерализм не разрушает существующую в государстве центральную власть, а, напротив, является софистическим методом объединения членов различных общностей».
Ванг Липинг доказывает, что «поскольку федерализм имеет своей целью унификацию государства, он является историческим преемником национализма XIX в., который стремился к созданию унифицированного национального государства». Этому посвящена вторая глава книги -«Федерализм как особое проявление национализма».
Абсолютное большинство федераций, пишет автор, имеют опыт колониализма в недавнем прошлом. Следовательно, федерализм представлял собой попытку построить единую общность из большого количества различных локальных центров, тем самым далеко выходя за рамки традиционной теории национального государства.
Ванг Липинг называет семь причин, которые исторически делали более предпочтительным выбор федеративной формы территориального устройства государства.
Рассмотрев федеративный опыт многих стран и регионов мира, автор переходит к анализу возможностей использования этой формы устройства государства в современном мире, подчеркивая, что процесс региональной интеграции бросает уникальный вызов классической теории федерализма.
Глава книги, посвященная интеграции в Европе, очень детальна, в ней анализируется история европейской политической мысли, а также европейских институтов. При этом отмечается, что в XX в. произошли наиболее важные события, связанные с унификацией этого континента.
По мнению автора, между нациями, образующими Европу, слишком много исторически сложившихся разногласий, при этом у Европы нет лидеров, которые бы смогли привести ее к консенсусу и которым
хватило бы власти для проведения конституционного процесса, схожего с тем, который привел к созданию США.
Таким образом, Ванг Липинг неоднократно задает вопрос: сможет ли Европа преодолеть свою собственную историю? Но ответа на него в книге нет.
Наиболее интересной представляется глава книги, посвященная отношению к федерализму в Китае. С момента падения королевской династии в начале XX в. Китай прошел через несколько этапов реформ и вопрос о принятии федеративной формы возникал несколько раз. Автор анализирует историю этого вопроса в Китае и делает вывод, что переход от унитаризма к федерации может угрожать национальному единству, что не может быть допущено правительством страны.
С.И.Коданева
