CC BY
556
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
УДК 347.466
А. А. Целищев
ОБ ОСОБЕННОСТЯХ ЗАЛОГА ЦЕННОЙ БУМАГИ. ТЕОРЕТИКО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ
Статья касается нескольких сторон залога ценных бумаг в российском праве. Автор комментирует проблемы современной практики, касающиеся определения момента возникновение и прекращения залога. Кроме того, проводится выявление условий договора залога ценной бумаги, а также описывается положение заложенной ценной бумаги. Часть статьи посвящена изучению процедуры обращения взыскание на заложенную ценную бумагу и ее реализации.
Ключевые слова: возникновение залога на ценную бумагу, договор залога ценной бумаги, положение заложенной ценной бумаги, обращение на нее взыскания и реализация.
Среди всего многообразия сделок, составляющих оборот ценных бумаг, одной из наиболее сложных для толкования и применения традиционно считается передача ценной бумаги в залог. Неоднозначно трактуется и положение данного имущества в залоге, а также процедура обращения взыскания на него и последующая реализация, то есть все стадии, составляющие полный цикл залога ценных бумаг.
Описанные трудности упомянутого акцессорного обязательства вполне предсказуемы, учитывая дискуссионную природу залога и ценной бумаги, правовых институтов, составляющих его. Несмотря на это, хозяйственная практика по-прежнему расценивает залог ценной бумаги как эффективный обеспечительный механизм, считающийся в некоторых случаях оптимальным.
Сам по себе залог является одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств1. Его достоинством при сравнении с аналогами является то, что он относительно независим от «внешних» изменяющихся условий. Так, в отличие от залога, например, неустойка и поручительство находятся в прямой зависимости от финансового состояния, соответственно, должника и поручителя, которое к моменту возникновения оснований для удовлетворения требований кредитора потенциально может ухудшиться. При этом эффективность залога согласно п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса России (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ1 2 (далее - ГК РФ), являющегося обязательством, в силу которого кредитор при неисполнении должником обеспечиваемого залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, зависит и изменяется от предмета залога. Используемое таким образом имущество, по мнению М. Ю. Катвицкой, например, в банковском кредитовании должно быть быстро реализуемым и не требовать больших
1 Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Н. Н. Агафонова, С. В. Артеменков, В. В. Безбах [и др.]; под ред.
В. П. Мозолина, М. Н. Малеиной. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
2 Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.
247
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
затрат на свое хранение и содержание1. Ю. А. Метелева основным требованием к имуществу, передаваемому в залог, называет ликвидность, а также превышение стоимости предмета залога над стоимостью обеспечиваемого им обязательства1 2.
Сказанное проясняет причины использования ценных бумаг в качестве предмета залога, несмотря на непоследовательное законодательное регулирование, с чем также солидарна М. Н. Кузьмина, указывающая на достоинства залога ценных бумаг, главными из которых являются объективная возможность установления средневзвешенной оценки стоимости ценных бумаг, их высокая ликвидность, оперативность совершения сделок с ними3.
Как было отмечено, ценная бумага, передаваемая в залог, придает обеспечительному механизму немалую специфику, отсутствующую в иных случаях. Такая особенность связана с природой ценной бумаги. Как указывает А. Ю. Грибов, в действующем российском законодательстве нет однозначного определения понятия ценной бумаги, нет и точного указания на то, какие права - вещные или обязательственные - должны применяться по отношению к ним4. Вместе с тем, к настоящему моменту имеет место быть наиболее предпочтительный вариант законодательной трактовки, которого придерживается группа ученых, в том числе Е. А. Суханова, а также судебная практика. В этой связи все разновидности ценной бумаги (предъявительские, ордерные, именные; документарные, бездокументарные; акции, облигации и прочие) согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ являются документами, удостоверяющими с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при их предъявлении.
В отношении любой ценной бумаги действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для вещи5. Поэтому, например, существует правило, согласно которому имущественные права удостоверяются ценной бумагой, передаются в залог полностью без изъятий, что также соответствует положению абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ. Между тем, на практике может возникнуть ситуация, нарушающая обозначенную традицию. Подтверждением сказанного является акция, удостоверяющая право на получение дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ6 (далее - Закон о рынке ценных бумаг). Так, если право на получение дивидендов может быть передано
1 Катвицкая М. Ю. Банковские заемные средства: новое в законодательстве. - М.: Деловой двор, 2009. - С. 23.
2 Метелева Ю. А. Товарный оборот. Право. Практика. Тенденции регулирования. - М.: Юриспруденция, 2008. - С. 99.
3 Кузьмина М. Н. Ценные бумаги в Российской Федерации: Правовое регулирование выпуска и обращение. - М: Юрлитинформ, 2005. - С. 187.
4 Грибов А. Ю. Деньги и ценные бумаги: сущность и правовой режим. - М: Риор, 2006. -
С. 35.
5 Зенькович Е. В. Рынок ценных бумаг: административно-правовое регулирование / под ред. Л.Л. Попова. - М.: Волтерс Клувер, 2007. - С. 58.
6 Российская газета. - 1996. - № 79.
248
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
залогодержателю в общем порядке согласно п. 9 Постановления ФКЦБ РФ «Об особенностях учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги» от 22.04.2002 № 13/пс1 (далее - Постановление № 13/пс) посредством составления залогового распоряжения, то право на участие акционера в управлении акционерным обществом не может быть передано залогодателем. Реализовать данное правомочие не представляется возможным по причине невозможности внесения залогодержателя в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, который составляется на основании данных реестра акционеров общества согласно п. 2.11 Положения ФКЦБ РФ от 31.05.2002 № 17/пс «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»1 2 (далее - Положение № 17/пс), являющийся ограниченным и не включающим в себя залогодержателей. Счетная комиссия даже при предъявлении договора залога акций, где содержится условие о том, что залогодержатель осуществляет голосование по заложенным акциям, не вправе допускать залогодержателя к участию в общем собрании. Данная проблема на сегодня может быть решена лишь путем выдачи залогодателем залогодержателю доверенности на голосование.
С некоторыми оговорками правило оборотоспособности ценной бумаги как вещи действует для векселя, поскольку у него традиционно выявляется качество «множественности». Оно предусматривает возможность введения векселя в оборот в нескольких экземплярах, притом без ущерба для юридической силы каждого отдельного документа3. Данное правило установлено п. 64 Постановления ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»4 (Далее - Положение о векселе). В этой связи важно знать, что обычно предметом залога выступает ценная бумага, удостоверяющая одно имущественное право (один единый комплекс прав)5. В случае с векселем удостоверение одного имущественного права (комплекса прав) может осуществляться несколькими ценными бумагами. Притом «множественность» документов не означает дробление права на доли или особый порядок исполнения обязательства6.
В этой связи на практике рекомендуем залогодержателю в качестве предмета залога использовались все выданные оригинальные экземпляры векселя. В противном случае договор залога, где вексель является его предметом, может быть признан незаключенным по основаниям ст. 425 ГК РФ и п. 2 ст. 433
1 Российская газета. - 2002. - № 108.
2 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2002. -№ 31.
3 Саркисов А. К. Проблемы залога ценных бумаг в современном российском законодательстве // Право и политика. - 2005. - № 4. - С. 95.
4 Свод законов Союза Советских Социалистических Республик. - Т. 5. - С. 586.
5 Гражданское право. Общая часть: учебник: в 4 т. Т. 1 [Электронный ресурс] / В. С. Ем, Н. В. Козлова, С. М. Корнеев [и др.]; под ред. Е. А. Суханова. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
6 Саркисов А. К. Указ. соч. - С. 97.
249
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
ГК РФ. Приведенное мнение оспаривается А. А. Маковской, которая указывает, что предметом залога является непосредственно сама ценная бумага как вещь, а значит, в тех случаях, когда ценная бумага выпушена в нескольких оригинальных экземплярах, каждый из этих экземпляров может быть заложен на основании отдельного договора залога1. Не соглашаясь с данной позицией, поясним, что ценными бумагами в юридическом смысле являются документами, которые ценны не как материальные предметы в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность1 2. Кроме того, позиция А. А. Маковской не учитывает объективной необходимости в защите залогодержателя от возможного исполнения обязательства по векселю третьему лицу, являющемуся держателем одного из «множественных» векселей. Такая ситуация возможна в силу п. 65 Положения о векселе, в соответствии с которым платеж, произведенный по одному экземпляру, освобождает от ответственности, даже если не было обусловлено, что платеж этот погашает другие экземпляры. В этом случае возникает коллизия, поскольку в соответствии со ст. ст. 334, 336 ГК РФ залогодатель отвечает перед залогодержателем строго определенным имуществом - предметом залога3. При этом на исполненный вексель нельзя обратить взыскание и реализовать его, а значит, удовлетворить законные требования залогодержателя.
Возникновение залога на ценную бумагу в соответствии с п. 3 ст. 334 ГК РФ обусловлено заключением соответствующего договора, либо законом. Залог также может возникнуть в силу условия, содержащегося в договоре, на основании которого возникает основное обязательство, исполнение которого обеспечивается залогом.
По общему правилу основанием возникновения залога в соответствии с п. 3 ст. 334 ГК РФ является договор4. Особые требования к договору залога ценных бумаг в ГК РФ специально не выделены и не противопоставлены общим нормам. Поэтому согласно п. 2 ст. 339 ГК РФ при передаче ценной бумаги в залог договора следует заключать в письменной форме, а также нотариально удостоверять, если обеспечивается обязательство, подлежащее нотариальному удостоверению.
Если ценная бумага как предмет залога остается у залогодателя, то в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор будет считаться заключенным, если между сторонами в требуемой форме и в необходимых случаях будет достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, посредством получения оферентом акцепта согласно п. 1 ст. 433 ГК РФ. Если ценная бумага пере-
1 Маковская А. А. Залог денег и ценных бумаг. - М: Статут, 2000. - С. 52.
2 Грибов А. Ю. Указ. соч. - С. 44.
3 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 сент. 2009 г. № Ф04-5032/2009 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
4 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев [и др.]; под ред. С. А. Степанова. - М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. - С. 58.
250
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
дается залогодержателю, то согласно п. 2 ст. 433 ГК РФ договор считается заключенным с момента передачи этой ценной бумаги.
Сама процедура передачи ценной бумаги несколько отличается у документарных и бездокументарных ценных бумаг. Если первые обращаются подобно вещи, то права, удостоверяемые бездокументарной ценной бумагой, в соответствии со ст. 149 ГК РФ подлежат фиксации независимо от основания их возникновения. В этой связи право залога на такие бумаги возникает только с момента его фиксации в установленном порядке согласно положению Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 № 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре, о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами»1 (Далее -Письмо № 67), а не с момента акцепта оферты или передачи имущества. В соответствии с п. 2 ст. 149 ГК РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав, кем является регистратор (реестродержатель), ведущий реестр владельцев именных ценных бумаг, или депозитарий. Обращение к данному лицу с целью фиксации ограничения прав залогодателя является обязательным1 2. В противном случае договор залога ценной бумаги не заключается.
В соответствии с п. 5 Постановления 13/пс фиксация права залога осуществляется путем внесения записи о залоге ценной бумаги по лицевому счету залогодержателя и записи об обременении заложенной ценной бумаги на лицевом счете зарегистрированного лица - залогодателя, на котором они учитываются. Указание регистратору внести в реестр запись о возникновении залога должно содержаться в залоговом распоряжении, соответствующем установленной форме, подписанном залогодателем или его уполномоченным представителем. Помимо залогового распоряжения регистратору должны представляться документ, удостоверяющий личность, оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге; оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог.
Согласно п. 12 Постановления № 13/пс передача заложенных ценных бумаг осуществляется на основании передаточного распоряжения, которое помимо залогодателя или его уполномоченного представителя должно быть подписано залогодержателем или его уполномоченным представителем, если данные лицевых счетов зарегистрированного лица - залогодателя и залогодержателя - не предусматривают, что распоряжение заложенными ценными бумагами осуществляется без согласия залогодержателя. Одновременно с пе-
1 Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2002. - № 3.
2 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 нояб. 2007 г. № КГ-А40/11400-07 по делу № А40-59224/06-34-360 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
251
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
редачей заложенных ценных бумаг регистратор вносит запись об их обременении на лицевом счете зарегистрированного лица - их приобретателя1.
Нестандартным образом передается в залог вексель. При этом существуют три способа: а) в качестве вещи, б) по залоговому индоссаменту; в) по обычному индоссаменту.
Как и любая документарная ценная бумага, вексель может быть передан в залог на основании договора о залоге в качестве вещи. В этом случае залогодержатель прав, удостоверяемых векселем, не приобретает, а стороны связываются между собой в общегражданском, а не вексельном смысле1 2. Данное замечание Л. А. Новоселовой представляется важным. Согласно п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума ВАС РФ от 04.12.2000 № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»3 (Далее - Постановление № 13/14), если вексель передан в залог (заклад) по правилам, предусмотренным гражданским законодательством, без оформления индоссамента на имя залогодержателя, то последний вправе реализовать свои права лишь в общем порядке, предусмотренном ст. ст. 349, 350 ГК РФ. Вексель, переданный в залог без совершения залогового индоссамента (ст. 19 Положения о векселе), не вправе предъявить требование о платеже по векселю в порядке, предусмотренном вексельным правом4.
Распространенным способом передачи векселя в залог является залоговый индоссамент5. Он совершается на векселе на имя залогодержателя с оговоркой «валюта в обеспечение», «валюта в залог» или иной оговоркой, имеющей в виду залог (ст. 19 Положения о векселе). Такой залоговый индоссамент остается на векселе до исполнения обязательства, обеспеченного залогом векселя, после чего зачеркивается, а вексель возвращается предшествующему векселедержателю, который восстанавливает в полном объеме свои правомочия по векселю.
В отличие от предыдущего случая, отношения держателя векселя с залоговым индоссаментом с лицами, обязанными по векселю, регулируются нормами вексельного права, что означает возможность векселедержателя осуществлять все права, вытекающие из векселя, в том числе согласно ст. 19 Положения
1 Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации [Электронный ресурс] / Р. С. Бевзенко, Б. М. Гонгало, Л. А. Новоселова и др.; под ред. Л. А. Новоселовой, М. А. Рожковой. - Вып. 10. Доступ из справ.-правовой системы «Г арант».
2 Там же.
3 Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001. - № 2.
4 См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте» от 25 июля 1998 г. № 18 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1997. - № 10.
5 Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации [Электронный ресурс] / Р. С. Бевзенко, Б. М. Гонгало, Л. А. Новоселова и др.; под ред. Л. А. Новоселовой, М. А. Рожковой. - Вып. 10. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант».
252
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
0 векселе получить причитающиеся денежные средства путем прямого истребования исполнения по векселю, не прибегая к порядку, предусмотренному п.
1 ст. 350 ГК РФ. При этом согласно п. 31 Постановления № 33/14 должник по векселю, которому предъявлено требование векселедержателем, владеющим векселем на основании залогового индоссамента, не вправе требовать представления договора о залоге или иных документов, подтверждающих права векселедержателя на получение денежных средств по векселю.
Отметим, что залоговый индоссат может реализовать вексельное требование, даже если еще не наступили условия, указанные в п. 1 ст. 348 ГК РФ. При этом он не связан той процедурой обращения взыскания на заложенное имущество, которая предусмотрена ст. 28 Закона «О залоге» от 20 мая 1992 г. № 2872-11 (далее - Закон о залоге). Если залоговый индоссат получает платеж по векселю после наступления упомянутых выше условий, он удерживает вырученную сумму в качестве удовлетворения. При превышении ею размера обеспечиваемого требования, излишек должен выдаваться залоговому индоссанту. Если платеж по векселю происходит до наступления срока исполнения обеспечиваемого залогом векселя требования, залоговый индоссант становится собственником вырученных денег, а залоговый индоссат приобретает на них залоговое право.
Наконец, возможна передача векселя в залог без оговорки о залоге по договору о залоге с фиксацией на векселе бланкового либо именного индоссамента в пользу залогодержателя.
С точки зрения вексельного права приобретатель такого векселя в отношениях с третьими лицами считается законным векселедержателем, права которого определяются векселем и не связаны с основанием его приобретения. В этой связи в п. 32 Постановления № 33/14 указано, что отношения между залогодержателем и залогодателем определяются по общим правилам ГК РФ о залоге. В отношениях с третьими лицами залогодержатель выступает в качестве законного векселедержателя (ст. ст. 16, 17 Положения о векселе).
Вместе с тем, передаваемые залогодержателю права по векселю ограничены условиями договора о залоге1 2. Залогодержатель в этом случае имеет право за счет переданного ему в качестве обеспечения права требования по векселю при неисполнении обеспеченного залогом обязательства воспользоваться заложенным правом3. Вырученные от реализации права по векселю денежные средства, очевидно, являются удовлетворением требований залогодержателя согласно п. п. 5 и 6 ст. 350 ГК РФ.
Нарушение правил передачи ценной бумаги в залог может повлечь признание договора залога не заключенным. Аналогичный результат имеет место быть в случае отсутствия согласования существенных условий договора со-
1 Российская газета. - 1992. - № 129.
2 Кузьмина М. Н. Указ. соч. - С. 199.
3 Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации [Электронный ресурс] / Р. С. Бевзенко, Б. М. Гонгало, Л. А. Новоселова и др.; под ред. Л. А. Новоселовой, М. А. Рожковой. - Вып. 10. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант».
253
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
гласно п. 1 ст. 432 ГК РФ. Как известно, существенными являются условия, которые обозначены в качестве таковых в законе или ином правовом акте или признаются необходимыми для договора данного вида, а также условия, заявленные в качестве существенных одной из сторон, относительно которых должно быть достигнуто соглашение. В этой связи В. В. Витрянский справедливо поясняет, что условие становится для сторон существенным во время договорной переписки в случае специального указания на это заинтересованной стороны и последующей фиксации в договоре1.
Согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ существенными условиями договора о залоге являются предмет залога; оценка предмета залога; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Целостность приведенного перечня подтверждается п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда России № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.06.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»1 2 (Далее - Постановление № 6/8).
При составлении договора залога ценной бумаги предмет залога определяется посредством определения ее наименования, количественных и качественных характеристик, иных индивидуализирующих признаков. В частности, в договоре залога акций рекомендуем отразить имя собственника ценных бумаг или их владельца с указанием, на каком основании он ими владеет; вид ценных бумаг - обыкновенные, привилегированные, документарные или бездокументарные акции; полное наименование эмитента; количество акций, передаваемых в залог; номинальную стоимость акции; код государственной регистрации; оценку акций; место (субъект) и способ учета.
Оценка предмета залога проводится по соглашению сторон, что подтверждается положениями Письма № 67. Характерной особенностью оценки ценных бумаг является то, что она проводится на момент заключения договора о залоге, при этом стоимость заложенных ценных бумаг должна быть зафиксирована на основе средневзвешенной величины по некоторому заранее определенному временному интервалу3. Стоимость иного имущества, передаваемого в залог, обычно известна сторонам или согласована ими заранее4.
Существо обеспечиваемого залогом обязательства, по мнению Б. М. Гон-гало, считается существенным в целях избегания ситуации оторванности акцессорного залогового обязательства от основания его возникновения5. В случае, например, обеспечения возвратности кредита в договоре о залоге ценной бумаги указываются кредитор и заемщик, а также предмет кредита и иные существенные условия данного договора.
1 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. - М.: Статут, 2001. - Кн. 1. - С. 305.
2 Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. - № 9.
3 Кузьмина М. Н. Указ. соч. - С. 189.
4 Гонгало Б. М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. - М.: Статут, 2004. -С. 72.
5 Гонгало Б. М. Указ. соч. - С. 71.
254
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
Размер обеспечиваемого залогом требования. В приведенном примере -размер кредита и процентов за пользование кредитом.
Срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В приведенных примерах - срок погашения кредита и уплаты процентов.
Согласно п. 43 Постановления № 6/8, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, признаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.
Возникновение залога ценной бумаги ставит перед исследованием задачу описания положения предмета залога. Рассмотрение данного вопроса возможно лишь при квалификации залога, в котором между тем с трудом определяется способ удовлетворения интересов управомоченного лица. С одной стороны, залог является вещным правоотношением, в котором управомоченный субъект самостоятельно своими действиями удовлетворяет свои интересы за счет имущества (предмета правоотношения). С другой стороны, управомоченное лицо (кредитор) в залоговом правоотношении удовлетворяет свои интересы за счет имущества, но посредством обращения к обязанному по обязательству лицу (должнику).
В этой связи обязательственное содержание залогового правоотношения наполнено взаимными правами и обязанностями сторон, среди которых право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, страхование заложенной ценной бумаги от рисков утраты и повреждения, принятие мер по обеспечению ее сохранности и прочее.
Вещное содержание залогового правоотношения наполнено абсолютными правами управомоченного субъекта. Состав данных прав (владения, пользования, распоряжения) при этом может определяться исключительно статусом управомоченного лица - субъекта, у которого оставлен заложенный предмет. Таковым может быть сам залогодатель, приобретающий право пользования, в том числе возможность извлечения плодов и доходов (п. 1 ст. 346 ГК РФ), а также право распоряжения, выраженное в возможности с согласия залогодержателя определить судьбу предмета залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). При этом сделка по отчуждению залогодателем имущества без согласия залогодержателя не влечет признания ее недействительной в силу ее ничтожности или оспоримости, хотя в нарушение требований п. 2 ст. 346 ГК РФ согласно п. 2 ст. 351 ГК РФ предоставляет залогодержателю право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства1. Предмет залога, переданный залогодателем третьему лицу во временное владение или пользование согласно п. 3 ст. 338 ГК РФ рассматривается как оставленный у залогодателя.
1 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 7 авг. 2007 г. № Ф09-6267/07-С5 по делу № А60-29126/2006-С1 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
255
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
Залогодержатель имеет возможность стать управомоченным лицом, приобретающим право пользования, в том числе возможность извлечения плодов и доходов (п. 3 ст. 346 ГК РФ).
Наконец, согласно п. 4 ст. 338 ГК РФ при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, последняя может быть передана в депозит нотариуса.
Право владения для любого управомоченного лица является титульным, что позволяет ему применять негаторный иск согласно ст. 304 ГК РФ, ст. 305 ГК РФ, п. 2 ст. 347 ГК РФ, а также виндикационный иск согласно п. 1 ст. 347 ГК РФ, ст. 301 ГК РФ, ст. 302 ГК РФ, ст. 305 ГК РФ против любого лица, в том числе залогодателя. В этом случае вещно-правовые способы защиты применимы как к традиционным вещам, так и к ценным бумагам, в том числе бездокументарным, согласно п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций»1 (Далее - Письмо № 33).
Владение документарными ценными бумагами выражается в фактическом обладании ими, удержании во власти1 2. Бездокументарные ценные бумаги, по сути, находятся во владении реестродержателя (регистратора), что, в частности, не позволяет рассчитывать на заклад таких ценных бумаг, то есть согласно п. 1 ст. 49 Закона о залоге их передачу в залог по договору о залоге, по условиям которого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю во владение. Кроме того, переход, например, акций одного лица к другому сопряжен согласно Постановлению ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»3 (Далее - Постановление № 27) с переходом права собственности на них, который осуществляется посредством внесения соответствующей записи в реестр учета бездокументарных ценных бумаг. Факт отсутствия перехода права собственности на предмет залога от залогодателя к залогодержателю подтверждает невозможность списания акций с лицевого счета владельца-залогодателя на лицевой счет залогодержателя, а значит, появления у последнего права владения.
Следует особо остановиться на возможности пользоваться заложенной ценной бумагой. Во-первых, использование заложенной ценной бумаги управомоченным лицом возможно при ее передаче ему или оставлении у него. В отличие от документарных ценных бумаг, где условия использования содержатся в договоре залога, бездокументарные ценные бумаги требуют фиксации условий пользования заложенной бездокументарной ценной бумагой в залоговом распоряжении согласно Постановлению № 27, на что также указывает судебная практика4. Согласно п. 3.4.3 Постановления № 27 в залоговом распоряжении может также содержаться информация о том, кому (залогодате-
1 Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1998. - № 6.
2 Скловский К. И. Собственность в гражданском праве. - М.: Статут, 2008. - С. 287.
3 Экономика и жизнь. - 1997. - № 51.
4 См.: Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 марта 2009 г. № ВАС-3038/09 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант».
256
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
лю или залогодержателю) принадлежит право на получение дохода по ценным бумагам, право и условия пользования заложенными ценными бумагами, а также иные условия залога.
Во-вторых, использование заложенной ценной бумаги требует соблюдения условий идентификации управомоченного лица самой ценной бумагой в соответствии с п. 1 ст. 145 ГК РФ, устанавливающим, что предъявителем ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя), лицом, названным в ценной бумаге (именная ценная бумага), лицом, названным в ценной бумаге, которое может осуществить права самостоятельно или назначить своим приказом другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).
В-третьих, выступление ценной бумаги в качестве предмета залога не означает ее исключение из оборота ценных бумаг. В этой связи стоимость ценной бумаги с течением времени может существенно изменяться. Причиной тому может быть, например, спекулятивная игра на рынке ценных бумаг или конвертация акций.
Вопрос о правовых последствиях в этой связи представляется затруднительным. Стоимость акций, в частности, может измениться в силу положительного или отрицательного тренда на фондовом рынке, означающим, что залоговая стоимость этих акций остается более низкой (высокой) по сравнению с текущей рыночной. В случае, когда рыночные котировки существенно снижаются, залогодержателю можно рекомендовать либо требовать досрочного исполнения основного обязательства, либо передачи в залог дополнительного количества акций или иного имущества. Если залогодателю не удается перекредитоваться в отведенные сроки, вероятна ситуация, при которой акции подлежат продаже с публичных торгов1. Так как спрос на ценные бумаги в данном случае невысок, возможность продажи заложенных акций (в том числе и с повторных торгов) может оказаться невысокой, что позволяет в этом случае залогодержателю самостоятельно выступить в роли покупателя или обратить заложенные акции в собственность с зачетом их стоимости в счет уменьшения задолженности по основному договору1 2.
Изменения, произошедшие с ценной бумагой в результате конвертации акций, например, можно расценивать как утрату или гибель заложенного имущества, или как прекращение заложенного права. В данном случае следует произвести замену заложенных акций в рамках ст. 345 ГК РФ с согласия залогодателя, либо залогодержатель вправе на основании ст. 351 ГК РФ потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Для предупреждения такой ситуации можно включить в договор залога акций условие, сформулированное в соответствии с п. 6 ст. 340 ГК РФ о возникновении залога вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем с указанием на возможную конвертацию заложенных акций.
1 Захарьин В. Р. Обеспечения обязательств: бухгалтерский учет и налогообложение [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс».
2 Захарьин В. Р. Указ. соч. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс».
257
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
Согласно п. 1 ст. 348 ГК РФ на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено взыскание в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства.
В этих целях представляется необходимым установить факт нарушения основного обязательства, за которое должник отвечает. По общему правилу основанием обращения взыскания на предмет залога является однократное нарушение обязательства1.
Обращение взыскания не допускается, если имеются обстоятельства, указанные в п. 2 ст. 348 ГК РФ, а именно: 1) допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно; 2) размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Для отказа в обращении взыскания необходимо наличие обоих обстоятельств. Основания для отказа имеются, если сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 % от размера оценки предмета залога по договору о залоге, а период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.
Законодательно установлены два способа обращения взыскания на предмет залога: судебный и внесудебный. Судебный порядок обращения взыскания на заложенную ценную бумагу заключается в вынесении судом решения по соответствующему иску. При этом иск об обращении взыскания на предмет залога признается самостоятельным способом защиты нарушенного права, реализация которого должна осуществляться в порядке искового производст-ва1 2. Вступление в силу судебного решения об удовлетворении указанного иска знаменует завершение стадии обращения взыскания: залогодержатель подтвердил наличие у него преимущественного права и может приступить к реализации заложенного имущества3. Вместе с тем, предъявлять такой иск, на наш взгляд, не всегда выгодно самому залогодержателю. В силу п. 2 ст. 78 Федерального закона от 02.102007. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»4 при обращении взыскания на заложенные ценные бумаги должника по требованию залогодержателя взыскание, независимо от наличия другого имущества, в первую очередь обращается на предмет залога. Таким образом, при заявлении иска о взыскании основного долга кредитор-залогодержатель получит удовлетворение из стоимости заложенных ценных бумаг, а при ее недостаточности для погашения этого долга - из стоимости другого имущества. Если же будет заявлен иск об обращении взыскания на предмет залога, то после реализации заложенного имущества исполнительное производство будет прекращено независимо от того, окажется ли стоимость заложенного имущества
1 Рассказова Н. Ю. Залог движимого имущества // Меры обеспечения и меры ответственности в гражданском праве: сб. ст. - М.: Статут, 2010. - С. 23.
2 Постановление Президиума ВАС РФ от 13 дек. 2005 г. № 8979/05.
3 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев [и др.]; под ред. С. А. Степанова. - М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. - С. 215.
4 Собрание законодательства Российской Федерации. - 2007. - № 41. - Ст. 4849.
258
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
достаточной для погашения требований по обеспеченному залогом обязательству.
Внесудебный порядок обращения взыскания на ценные бумаги не может осуществляться в случаях, перечисленных в п. 6 ст. 349 ГК РФ. Основанием реализации данного порядка является соглашение сторон залога, которое согласно ст. 349 ГК РФ может быть достигнуто как до, так и после допущенного должником нарушения основного обязательства. Соглашение может иметь место до момента заключения договора о залоге, а также до возникновения права залога в силу закона. При этом соглашение в соответствии с п. 3 ст. 349 ГК РФ должно иметь простую письменную форму, может быть оформлено посредством отдельного пункта договора о залоге, но должно согласно ст. 432 ГК РФ и п. 2 ст. 24.1 Закона о залоге содержать ряд условий. К ним относятся условие о предмете соглашения (отказ от судебного порядка обращения взыскания на предмет залога), о праве залога (указание на договор о залоге либо норму закона), о предмете залога, о способе реализации предмета залога после обращения на него взыскания (продажа на торгах, продажа третьему лицу без проведения торгов, приобретение залогодержателем предмета залога в собственность), о начальной цене реализации заложенного имущества в виде суммы или критериев, использование которых позволит однозначно определить цену на момент реализации1.
Обращение взыскания во внесудебном и судебном порядке одинаково подчиняется правилам ст. 348 ГК РФ. Согласно правилу п. 2 ст. 24.1 Закона о залоге залогодержатель направляет залогодателю содержащее необходимую информацию уведомление о факте обращения взыскания. После получения этого уведомления должник вправе не согласиться с обращением взыскания и оспорить его согласно п. 3 ст. 24.1 Закона о залоге, располагая на это десятью днями, чтобы представить доказательства отсутствия оснований для обращения взыскания.
Последствием отказа в обращении взыскания в связи с обстоятельствами, указанными в ст. 348 ГК РФ, не является прекращение права залога. В этом случае требования залогодержателя удовлетворяются после устранения препятствовавших обращению взыскания обстоятельств1 2. Отказ в обращении взыскания не влияет на отношения сторон по основному обязательству3.
Реализация заложенного имущества осуществляется в двух порядках. При судебном порядке, как устанавливает п. 1 ст. 350 ГК РФ, реализация заложенных ценных бумаг производится путем продажи с публичных торгов. При внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество стороны могут выбрать порядок реализации имущества, предусмотренный законом,
1 Рассказова Н. Ю. Указ. соч. - С. 34.
2 См.: Определение Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 дек. 2007 г. № 16826/07 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант».
3 Беляева О. А. Предпринимательское право: Учебное пособие [Электронный ресурс] / под ред. В. Б. Ляндреса. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
259
Марийский юридический вестник
Выпуск 9
вправе предусмотреть общий порядок для всего заложенного имущества, могут установить различные способы для разных заложенных объектов1.
Вместе с тем, п. 1 ст. 334 ГК РФ устанавливает право залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости заложенного имущества. Иными словами, ценные бумаги фактически не могут перейти в собственность в силу договора о залоге, что подтверждается положением Постановления № 6/8. Предмет залога обязательно должен быть продан, поэтому процедура обращения взыскания, конструируемая сторонами, должна предусматривать стадию, на которой предмет залога приобретает стоимостную форму1 2. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, то он имеет право, если не установлено иное в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге.
Отметим, что удовлетворение требований за счет реализации заложенных ценных бумаг без обращения на него взыскания, в соответствии с отечественным законодательством не запрещено. Однако при применении этого способа сторонам необходимо учитывать некоторые обстоятельства.
Во-первых, продажа заложенного имущества не является основанием прекращения залога, поскольку согласно п. 1 ст. 353 ГК РФ в случае перехода вещного права на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу. В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 353 ГК РФ правопреемник залогодателя, если не установлено иное, осуществляет права предшественника, исполняя его обязанности.
Во-вторых, следует помнить, что правило пп. 1 п. 1 ст. 334 ГК РФ, указывая на возможность преимущественного получения удовлетворения из стоимости заложенного имущества, не действует в отношении денежных средств, полученных от продажи заложенного имущества в обычном порядке, с чем также соглашается А. А. Маковская3.
В заключение отметим, что проведенное нами исследование, позволившее комментирование передачи ценной бумаги в залог, а также толкование положения данного имущества в залоге, механизма обращения взыскания на него и последующей реализации, затрагивает основные вопросы выбранной нами тематики, нередко встречающиеся в практической деятельности. Отмеченный факт говорит о том, что действующее законодательство, включая подзаконные акты, а также судебная практика пока далеки от идеальных.
Поднятая нами тема нуждается в переоценке и, очевидно, законодательному изменению в духе последних веяний гражданского права. Впрочем, учитывая значимость института залога, осложненного использованием в качестве его предмета ценной бумаги, полагаем, такая необходимость может быть реа-
1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. / Т. Е. Абова, Л. В. Андреева, Е. Б. Аникина [и др.]; под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат, 2006. - Т. 2. - С. 659.
2 Там же. - С. 662.
3 Маковская А. А. Указ. соч. - С. 166.
260
2012
3. Вопросы частного права России и зарубежных стран
лизована в недалеком будущем. Хочется верить, что подобное обновление станет качественным, после чего настоящий теоретико-практический комментарий будет представляться описанием модели поведения при соблюдении правовых архаизмов, чему, признаться, будем только рады.
А. А. Tselishchev
ABOUT THE FEATURES OF DEPOSIT SECURITIES. THEORETICAL AND PRACTICAL COMMENTARY
The article deals with several parties to pledge securities in the Russian law. The author comments on the problems of contemporary practice for the determination of the moment of occurrence and termination of the pledge. In addition, the conditions of the contract collateral securities are detected, and the position of the pledged securities is also described. The part of the paper is devoted to the study of the procedure of foreclosure on mortgaged security and its implementation.
Keywords: emergence of a security deposit, contract collateral securities, position of the pledged securities, foreclosure and sale issued on it.
ЦЕЛИЩЕВ Антон Александрович - соискатель кафедры конституционного и административного права Марийского государственного университета, г. Йошкар-Ола.
E-mail: [email protected]
TSELISHCHEV Anton Alexandrovich - a Post Graduate Student of the Department of Constitutional and Administrative Law of Mari State University, Yoshkar-Ola.
E-mail: [email protected]
261
