CC BY
17О НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМАХ КВАЛИФИКАЦИИ АНТИМОНОПОЛЬНЫХ НАРУШЕНИЙ, СОВЕРШАЕМЫХ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ КЛЮЧЕВОЙ МОЩНОСТИ, В ТОМ ЧИСЛЕ
ЦИФРОВОЙ ПЛАТФОРМЫ
Аннотация. Актуальной в условиях цифровой экономики является проблема квалификации нарушений антимонопольного законодательства, совершенных с использованием ключевой мощности, в том числе цифровой платформы. Зачастую такие нарушения определяются как злоупотребление доминирующим положением (ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее -Закон о защите конкуренции)). Вместе с тем текущая правоприменительная практика Федеральной антимонопольной службы России показывает: недобросовестные действия хозяйствующего субъекта, свершенные с использованием ключевой мощности, могут содержать признаки запрещенной координации экономической деятельности (п. 14 ст. 4 и ч. 5 ст. 11 Закона о защите конкуренции). Ключевые слова: злоупотребление доминирующим положением, координация экономической деятельности, ограничение конкуренции, цифровая экономика, цифровая платформа, многосторонняя платформа, многосторонний рынок, ключевая мощность, необходимые ресурсы, essential facilities.
Для цитирования: Комиссаров Г.А. О некоторых проблемах квалификации
антимонопольных нарушений, совершаемых с использованием ключевой _мощности, в том числе цифровой платформы. / Сфера права. 2020. № 3. С. 22-24.
Злоупотребление доминирующим положением - одно из самых известных антимонопольных нарушений. Оно подробно изучено, однако некоторые аспекты данного института до сих пор требуют прояснения. Особенно в условиях цифровой экономики, когда существуют крупные цифровые платформы (Android, Windows, Amazon).
Цифровую платформу можно определить как систему интернет-услуг, предоставляемых хозяйствующим субъектом в пользу различных групп потребителей с целью организации их взаимодействия (иначе - инфраструктурных интернет-услуг).
Следовательно, невзаимозаменяемая цифровая платформа - это самостоятельный товарный рынок, глобальный с точки зрения географических границ.
Со временем на базе такой цифровой платформы формируется целая экосистема смежных товарных рынков, которые не могут функционировать без доступа к ее услугам.
Таким образом, цифровая платформа становится ключевой мощностью, а ее владелец получает рыночную власть на смежных товарных рынках.
Конкурентному праву давно известно, что рыночная власть на одном товарном рынке имеет свойство распространяться и на другой, смежный с ним рынок.
Однако процесс доказывания злоупотребления доминирующим положением, при котором негативные последствия возникают на смежном товарном рынке, является весьма трудоемким35.
Кроме того, для установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта необходимо выявить ряд обстоятельств, предусмотренных ст. 5 Федерального
35 См.: Разъяснение Президиума Федеральной антимонопольной службы России от 07.06.2017 № 8 «О применении положений статьи 10 Закона о защите конкуренции» // URL: https://fas.gov.ru/documents/611491 (дата обращения: 05.10.2019).
студент 2 курса магистратуры Института публичного права и управления Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
®
и) komissarovgeorgii@gmail.com
Георгий Анатольевич
КОМИССАРОВ
закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»36 (далее - Закон о защите конкуренции). При этом обладание ключевой мощностью не всегда равно наличию доминирующего положения с формальной точки зрения.
Отсюда возникает вопрос: как квалифицировать недобросовестные действия, совершенные владельцем ключевой мощности и возымевшие негативные последствия (например, в виде ограничения конкуренции) на ином, смежном рынке?
Представляется, что такие действия следует квалифицировать как координацию экономической деятельности, поскольку ее можно определить по следующим признакам:
а) координатор действует на товарном рынке, отличном от того, где действуют координируемые хозяйствующие субъекты;
б) координатор эксклюзивно обладает ключевой мощностью на товарном рынке, смежном с тем, где действуют координируемые хозяйствующие субъекты (в ином случае согласование действий невозможно).
Понятие ключевой мощности можно рассматриваться в двух смыслах: узком и широком.
Ключевая мощность (essential facilities) в узком смысле - это «активы, использование которых является необходимым условием производства в данной отрасли и дублирование которых невозможно или нецелесообразно по техническим или экономическим причинам»37.
Под ключевой мощностью в широком смысле можно понимать сеть коммуникаций, представленных в материальной (железная дорога) или нематериальной (устойчивые деловые связи) форме, если в отношении этой сети выполняется условие: отказ от ее использования невозможен или экономически нецелесообразен для широкого круга хозяйствующих субъектов - потребителей.
Как показывает судебная и административная практика, во всех случаях, когда речь идет о координации экономической деятельности, координатор эксклюзивно владеет ключевой мощностью, зачастую форме устойчивых деловых связей.
Примером может служить череда антимонопольных дел, где координаторами выступают компании - производители электроники, а координируемыми хозяйствующими субъектами - реселлеры данной продукции.
Так, Федеральная антимонопольная служба России при рассмотрении антимонопольных дел № 1-11-59/00-22-16, № 1-11-18/00-22-17 и №1-11-11/00-22-19 было установлено, что ООО «Эппл Рус», ООО «ЛГ Электроникс РУС» и ООО «Самсунг Электроникс Рус Компани» являются единственными уполномоченными импортерами продукции под соответствующими товарными знаками, что подтверждается информацией из таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности.
Следовательно, каждый из указанных хозяйствующих субъектов обладает ключевой мощностью (в виде устойчивых деловых связей) на рынке импортной закупки определенной электроники, который является смежным с рынками перепродажи этих товаров внутри Российской Федерации.
В связи с вышеизложенным необходимо еще раз отметить: рыночная власть владельца популярной цифровой платформы также основана на том, что последняя является ключевой мощностью.
Таким образом, можно сделать вывод: недобросовестные действия, совершенные владельцем ключевой мощности и возымевшие негативные последствия (например, в виде ограничения конкуренции) на ином, смежном рынке, можно квалифицировать как координацию экономической деятельности.
Библиографический список:
36 СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. I). Ст. 3434.
37 Шаститко А.Е., Курдин АА. Эффекты распространения рыночной власти владельцев ключевых мощностей на рынках программного обеспечения // Управленец. 2017. № 4 (68). С. 45.
1. Шаститко А.Е., Курдин А.А. Эффекты распространения рыночной власти владельцев ключевых мощностей на рынках программного обеспечения / / Управленец. 2017. № 4 (68). С. 43-52.
