Новеллы коммерческого представительства Текст научной статьи по специальности «Право»

ПРАВО

НОВЕЛЛЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Носкова Ю.Б.

В статье анализируются узловые проблемы гражданско-правового регулирования отношений коммерческого представительства, определяется его понятие и признаки с учетом новелл гражданского законодательства.

SHORT STORIES OF COMMERCIAL REPRESENTATION

J.B. Noskova

The article analyzes the main problems of civil-law regulation of the commercial representation relationship, defines its notions and signs taking care the novelties in the civil legislature.

С 1 сентября 2013 года вступило в силу большинство положений (за исключением одной из норм) Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", вносящие изменения в нормы Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ). Изменения коснулись положений о сделках, о представительстве и доверенности, об исковой давности. В том числе изменения внесены в статью 184ГК РФ "Коммерческое представительство".

В ст. 184 ГК РФ не дано понятия коммерческого представительства, а только содержатся его сущностные признаки.

Институт коммерческого представительства является разновидностью общегражданского договорного представительства (ст. 182 ГК РФ). Отсюда следует, что можно выделить родовые и видовые признаки коммерческого представительства. Это обусловлено коммерческой деятельностью, которую осуществляет коммерческий представитель в рамках хозяйственного оборота.

Так, например, некоторые авторы выделяют специфические признаки коммерческого представительства:

а) в основании его возникновения, каковым является договор между представляе-

мым и представителем, либо указанный договор и выданная представителю доверенность;

б) в особом субъектном составе коммерческого представительства, где как представляемый, так и представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями);

в) в характере сделок, совершаемых коммерческим представителем от имени и в интересах представляемого, каковыми являются торговые сделки, т.е. сделки между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ);

г) в объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, в том числе:

- в возможности одновременно представлять разные стороны в сделке;

- в обязанностях коммерческого представителя исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять в тайне сведения о совершенных им торговых сделках;

- в правах коммерческого представителя на удержание вещей, причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК РФ), на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст.

973 ГК РФ), на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК РФ) [1, с. 27, с. 136].

По обоснованному мнению ряда авторов, нормы института представительства подразделяются на общие и специальные.

К общим нормам института представительства относятся положения, определяющие сущность представительства, основания возникновения и принципы его осуществления.

Специальные же нормы института представительства регулируют отдельные его виды: бытовое (некоммерческое) представительство и коммерческое представительство [2, с.12].

Итак, коммерческое представительство является видом представительства, поэтому признаки представительства вообще относятся и к коммерческому представительству. Тем не менее, так как коммерческое представительство используется при осуществлении предпринимательской деятельности, то характер этой деятельности определяет своеобразие признаков, присущих исключительно коммерческому представительству.

Первым специфическим признаком коммерческого представительства является специфический субъектный состав. Коммерческим представителем может быть лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Следовательно, коммерческим представителем должен быть гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, или юридическое лицо - коммерческая организация. Можно предположить, что в качестве коммерческих представителей (в широком смысле) выступают:

ш Ю.Б.

- лица, обладающие особыми профессиональными навыками и знаниями в определенной сфере деятельности;

- лица, чья компетентность не превосходит деловую и профессиональную компетентность представляемого, но чьи услуги и помощь оказываются для него, тем не менее, необходимыми, так как он по своему желанию и для своего же удобства и выгоды отстраняется от ведения дел и от контроля за ними и, в частности, от необходимости самостоятельно организовывать сбыт и предложение на рынке своей продукции (услуг, работ).

С учетом изложенного обстоятельства законодателем создана конструкция представительства, существенно отличающаяся от традиционной. Особенности правового режима, установленного для этого вида предпринимательства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать, помимо обычных, также сделки, которые никто другой, кроме него, совершать не может.

Вторым признаком является то, что коммерческий представитель может самостоятельно представительствовать от имени разных сторон сделки. Речь идет о том, что ст. 184 ГК РФ допускает заключение договора коммерческим представителем обоих сторон (продавца и покупателя, займодав-ца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора). Эта норма является особой по отношению к п. 3 ст. 182 ГК РФ. Надо иметь в виду, что данная конструкция не противоречит правовой природе договора как двух- или многосторонней сделки.

В ст. 182 ГК РФ речь идет о том, что представитель не может совершать сделку для себя, т. е. в своем интересе. В то же время в ст. 184 ГК РФ этого нет, так как сторонами в сделке будут представляемые, а не представитель. Соответственно, сделки будут совершаться без участия в ней представителя, так как доверенность выдана разными лицами одному представителю, "в

формировании договора участвуют две воли, исходящие от каждой из сторон будущего договора, в роли которых выступают представляемые" [3, с. 146].

Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных существенно затронуть интересы обеих сторон в сделке, ГК РФ установил ряд обязательных условий.

К числу таких обязательных условий можно отнести:

1) стороны выразили согласие на одновременное их коммерческое представительство в сделке. Исключение из этого правила возможны в установленных законом случаях. В соответствии с введенными изменениями, если коммерческий представитель действует на организованных торгах, то предполагается, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны (сторон), если не доказано иное;

2) коммерческий представитель должен иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие его права на одновременное представительство. Эти полномочия могут содержаться в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки заключили с коммерческим представителем, или в выданных ему доверенностях. Соответствующие полномочия должны предусматривать право представителя совершать сделки, действуя от имени обоих контрагентов. Данное условие позволяет представляемому оценить возможные последствия того, что его представитель выступает одновременно представителем контрагента, при необходимости представляемый может конкретизировать и ограничить полномочия коммерческого представителя. Отсутствие хотя бы одного из этих условий - достаточное основание для признания сделки, совершенной коммерческим представителем, незаключенной. Такая сделка не способна породить какие-либо последствия для представляемых. Думается, что представляемые в сделке должны знать о том, кого конкретно

представляет их поверенный. Таким образом, действительность сделки зависит от согласия представляемого на одновременное коммерческое представительство в отношении конкретного субъекта.

Третий признак коммерческого представительства - возмездность действий представителя. В отличие от бытового представительства для коммерческого представительства этот признак является обязательным. Так как коммерческий представитель занимается такой деятельностью профессионально, в целях извлечения прибыли, его отношения с другими лицами строятся на возмездной основе. Он был вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им расходов обеих сторон договора, т. е. от представляемых в сделке. Для ограничения интересов обеих сторон было установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях. На сегодняшний день из п. 2 ст. 184 ГК РФ исключили положение о выплате вознаграждения и об оплате издержек коммерческому представителю сторонами сделки. Таким образом, вступает в действие принцип диспозитивности, т. е. между сторонами возможно соглашение об ином распределении выплат.

Четвертым признаком коммерческого представительства является обеспечение гарантий его участникам. В ГК РФ предусмотрены меры защиты интересов лиц, которые пользуются услугами коммерческого представителя. Гарантиями для представляемого являются следующие обстоятельства.

Во-первых, в п. 2 ст. 184 ГК РФ было предусмотрено, что коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.

В законе отсутствует понятие "заботливость обычного предпринимателя". Ком-

мерческий представитель, являясь лицом, занимающимся предпринимательской деятельностью постоянно, должен осуществлять данные ему поручения в обычном порядке как внимательный, старательный хозяин.

Однако сегодня исключается обязанность коммерческого представителя в этой ситуации исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Представляется, что это не приведет к существенному изменению правового регулирования в этой части, поскольку в настоящее время действует обязанность каждого вести себя добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 302-ФЗ).

Думается, что под добросовестностью коммерческого представителя следует понимать как субъективное отношение к совершаемому им поручению, так и объективную сторону его поведения. Предполагается, что коммерческий представитель при осуществлении своей деятельности действует добросовестно, в том числе с заботливостью обычного предпринимателя. Думается, что категория добросовестности включает в себя заботу не только о своих, но и о чужих интересах, особенно если речь идет о представительстве вообще и о коммерческом представительстве в частности.

Представляя разные стороны в сделке, коммерческий представитель должен с максимальной внимательностью и заботой соблюдать их интересы. Как заботливый предприниматель, коммерческий представитель должен предвидеть возможные вредные последствия своих действий и не совершить их. Заботливым является такое поведение коммерческого представителя, при котором соблюдаются границы интересов представляемых им лиц, выявлять которую позволяет накопленный предпринимателем профессиональный опыт и способность анализировать сложившуюся ситуацию.

Коммерческий представитель должен

ш Ю.Б.

действовать, стараясь минимизировать возможные негативные для представляемых им сторон последствия. Границе такой заботливости является поведение коммерческого представителя, справедливо учитывающего интересы представляемых им сторон, в чьих интересах установлено требование заботливости.

Осуществление коммерческим представителем поручений без должной добросовестности является неправомерным. Отсутствие добросовестности свидетельствует о наличии в его поведении признаков вины (абзац 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ), которая в данном случае не является необходимым основанием ответственности коммерческого представителя, ибо такая ответственность возложена и при отсутствии вины. На коммерческого представителя распространяются общие нормы гл. 25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательства". Так как коммерческий представитель - предприниматель, то согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ он несет повышенную ответственность.

Во-вторых, была выделена в качестве гарантии для представляемого обязанность коммерческого представителя сохранять в тайне сведения о совершенных им торговых сделках. Изменения от 1 сентября 2013 года исключили это положение. В связи с этим должны распространяться правила Федерального закона «О коммерческой тайне» [4].

Гарантиями для коммерческого представителя являются:

- коммерческому представителю предоставлено право удержания вещей, причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК РФ);

- односторонний отказ от договора коммерческого представительства может иметь место только при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней (п. 3 ст. 977 ГК РФ), если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором;

- коммерческому представителю может

быть предоставлено право отступать от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК РФ) [5, с.45].

В связи с вышеизложенным понятие коммерческого представительства можно сформулировать следующим образом. Коммерческое представительство - это гражданское организационное правоотношение, в силу которого лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью (ком-

мерческий представитель), осуществляя сделки и иные юридические действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах другого лица-предпринимателя (представляемого) по отношению к третьим лицам при осведомленности последних об этом, в том числе от имени и в интересах разных представляемых, приобретает, осуществляет, изменяет и прекращает непосредственно для представляемых гражданские права и обязанности [6, с. 45 - 46].

ЛИТЕРАТУРА

1. Кузьмишин А.А. Классификация представительства и полномочия в гражданском праве // Хозяйство и право. 2000. № 8. С. 27; Кузнецов С.А. Основные признаки коммерческого представительства // Актуальные проблемы правоведения. 2002. № 2. С. 136.

2. Носкова Ю.Б. Представительство в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 12.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М., 1997. С. 146.

4. Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ (ред. от 11.07.2011). // Собрание законодательства РФ. 09.2004. № 32. ст. 3283.

5. Носкова Ю.Б. Категория представительства в гражданском праве. Екатеринбург, 2007. С. 45.

6. Носкова Ю.Б. Категория представительства в гражданском праве. Екатеринбург, 2007. С. 45 - 46.