CC BY
304
Проблемы экономики и юридической практики
6'2017
11.3. ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
Гриднева Ольга Вячеславовна, канд. юрид. наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Место работы: АНОВО «Международный университет в Москве»
olga_ gridneva@bk. ru
Шаповалов Дмитрий Анатольевич, канд. юрид. наук, доцент, зав. кафедрой кафедры гражданско-правовых дисциплин Место работы: АНОВО «Международный университет в Москве»
shadim@mail. ru
Аннотация: авторы анализируют понятие коммерческого представительства, его особенности. Исследуется договор коммерческого представительства, его форма, основания заключения, изменения и расторжения. В заключении авторы приходят к обобщающим выводам.
Ключевые слова: коммерческое представительство, договор коммерческого представительства, сделка, договор, представитель.
PROFESSIONAL COMMERCIAL OFFICE
Gridneva Olga V., PhD in Law, associate professor of civil law department of civil law disciplines Work place: ANOVA «International University in Moscow»
olga_gridneva@bk.ru
Shapovalov Dmitriy A., PhD in Law, associate Professor, head of Dept. Department of civil law disciplines Work place: ANOVA «International University in Moscow»
shadim@mail.ru
Annotation: the authors analyze the concept of commercial representation and its features. Examines the contract of commercial representation, its form, bases the conclusion, amendment and termination. In the conclusion the authors come to generalizing conclusions.
Keywords: commercial representation commercial representation agreement, transaction, contract, representative.
Коммерческое представительство обладает особыми чертами, позволяющими отличать его от иных видов представительства. Коммерческое представительство регулируется как общими нормами о представительстве ст. 182-183 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), так и специальными нормами ст.184 ГК РФ.
Процитируем содержание п. 1 ст. 184 ГК РФ: «Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности». Таким образом, в силу прямого указания нормы, содержащейся в п. 1 ст. 184 ГК РФ, на стороне представляемого выступает индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация. Коммерческим представителем может быть только лицо, которое не просто самостоятельно представительствует от имени предпринимателей, но и делает это на постоянной основе. Коммерческий представитель должен исполнять поручение, которое ему дано, с заботой обычного предпринимателя. На основании содержания п. 1, 2 ст. 184 ГК РФ можно также сделать вывод о том, что коммерческий представитель является предпринимателем, регулярно заключающим договоры в качестве представителя для извлечения прибыли. Таким образом, коммерческим представителем может быть индивидуальный предприниматель или коммерческое юридическое лицо. При этом осуществление представительских функций является единственным или одним из основных видов его деятельности [1, С. 292].
Следует помнить, что в соответствии с общими положениями о представительстве, предусмотренными п. 3 ст. 182 ГК РФ, представитель не может совершать сделки в отношении лица,
представителем которого он одновременно является, за исключением предусмотренных законом случаев. Таким исключительным случаем и является коммерческое представительство, поскольку в силу положений п. 2 ст. 184 ГК РФ «...одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. Если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон».
Осуществляется коммерческое представительство на основании заключенного в письменной форме договора, в котором должны содержаться указания на вознаграждение и на полномочия коммерческого представителя, а в случае отсутствия таких указаний необходимо наличие доверенности [4, с. 128132]. А.С. Киздарбекова отмечает то, что особенностью доверенности, выдаваемой для осуществления коммерческого представительства, и ее отличием от обычной доверенности является только то, что в случае коммерческого представительства обе стороны - и представитель и представляемый -являются предпринимателями [6, с. 155]. Напомним, что с 1 сентября 2013 г. ГК РФ предусматривает возможность выдачи нового для российского гражданского законодательства вида доверенности - безотзывной доверенности, выдаваемой при осуществлении предпринимательской деятельности.
В случае, когда коммерческий представитель будет представлять обе стороны в сделке, в силу прямого указания п.2 ст.184 ГК РФ на заключение указанного выше договора требуется согласие обеих сторон. Как правило, такое согласие дается
Гриднева О. В., Шаповалов Д. А.
ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
сторонами до заключения соответствующего договора в виде разрешения, имеющим своим следствием включение в содержание полномочия представителя возможность заключить такой договор. Если коммерческий представитель заключает указанный договор, не получив хотя бы одно из требуемых согласий для представляемого, который не дал своего согласия, договор может вступить в силу в случае выражения им одобрения [1, с.291-292].
В случае, когда коммерческий представитель одновременно представляет обе стороны в сделке, он имеет право требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения издержек, понесенных при исполнении поручения, от обеих сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними [2, с. 117].
Как уже отмечалось ранее, особенностью коммерческого представительства является то, что представитель должен действовать строго в рамках полномочий, предусмотренных договором или доверенностью [3, с. 35-41]. Во всех случаях отступления от указаний доверителя независимо от причин, поверенный обязан уведомить доверителя о произведенных отступлениях. Такое уведомление имеет предварительный характер, поскольку должно быть направлено доверителю до начала практической реализации действия поверенного, которые не соответствуют требованиям доверителя. Исключением из этого правила является деятельность коммерческого представителя, по исполнению поручения которым регулируется п.3 ст.973 ГК РФ: «Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения».
По мнению Ю.С. Харитоновой в качестве одного из «основных квалифицирующих признаков коммерческого представительства следует выделить наличие функции управления в отношениях коммерческого представительства» [25, с. 259].
В соответствии с п.3 ст.184 ГК РФ «особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом или иными правовыми актами», таким образом, особенности коммерческого представительства могут устанавливаться содержащими нормы гражданского права Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ.
Постановлением Правительства РФ от 29.06.2011 г. № 506 «О внесении изменений в пункт 16 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами («золотой акции»)» [14] было введено понятие «профессиональный поверенный». Отметим, что указанное в Постановлении Правительства № 506 Положение было утверждено Постановлением Правительства от 3 декабря 2004 г. № 738 [19]. Профессиональный поверенный является представителем интересов акционера в советах директоров акционерных обществ, акции которых принадлежат Российской Федерации [10, с. 102].
В комментариях к п. 3 ст. 184 ГК РФ отмечается, что особенности коммерческого представительства установлены в таких сферах предпринимательской деятельности как, например, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, мор-
ское агентирование, таможенное дело, клиринговая деятельность, страховое дело [8, с. 182-184]. Коммерческими представителями могут быть, в частности, биржевые брокеры (п.7 ст.16 федерального закона «Об организованных торгах» [18]), брокеры на рынке ценных бумаг (ст. 3 федерального закона «О рынке ценных бумаг» [15]), таможенные представители (ст.60 федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» [16]), страховые брокеры (ст.8 закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» [17]).
Коммерческое представительство позволяет предпринимателям осуществлять свою основную деятельность, не отвлекаясь на совершение собственными силами торговых сделок, поскольку для этого необходимо обладать квалифицированными знаниями в области заключения сделок на рынке сбыта товаров и услуг, а также специальной информацией, в частности, об особенностях местной торговли [23]. Не следует также забывать, что для заключения отдельных категорий сделок необходимо обладать особым статусом или иметь лицензию [9, с. 82-85].
С.В. Мельник считает, что «...профессиональное коммерческое (торговое) представительство является разновидностью торгового посредничества, при котором представитель в качестве самостоятельного предпринимателя осуществляет свою деятельность в соответствии с данными ему полномочиями за определенное вознаграждение, оказывает посредничество по заключению сделок для другого предпринимателя или заключает сделки в чужих интересах. Правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных полномочий, возникают непосредственно у представляемого» [11, с. 11].
В диссертационных исследованиях российских ученых даются различные определения коммерческого представительства [7]. С.В. Мельник высказывает мнение, что «... профессиональное коммерческое (торговое) представительство представляет собой трехсубъектное правоотношение, в котором одно лицо (профессиональный коммерческий (торговый) представитель) на основе и в пределах предоставленных ему полномочий за определенное вознаграждение совершает сделки с третьими лицами и оказывает иные возмездные услуги в интересах представляемого либо непосредственно (прямое представительство), либо опосредованно (косвенное представительство), когда профессиональный коммерческий (торговый) представитель не раскрывает своего статуса перед третьими лицами» [13, с. 11].
М.Ю. Дороженко предлагает следующее авторское определение коммерческого представительства: «Коммерческое представительство - это единое трехстороннее правоотношение, складывающееся в сфере предпринимательской деятельности между одним лицом (коммерческим представителем), которое постоянно и самостоятельно на основе и в пределах предоставленных ему полномочий за определенное вознаграждение от имени и за счет других лиц (представляемых) или за свой счет, но в интересах представляемых, совершает сделки и иные правомерные юридические действия, создавая юридические последствия непосредственно для представляемых» [5, с. 7]. Из анализа данных определений характеристика коммерческого представительства данное М.Ю. Дороженко представляется более точным.
Характеризуя соотношение понятий «коммерческое посредничество» и «коммерческое представительство», Е.В. Потудин-ская отмечает отсутствие единого научного подхода к толкова-
Проблемы экономики и юридической практики
6'2017
нию данных понятий и их соотношения между собой. Е.В. По-тудинская высказывает мнение, что коммерческое посредничество является комплексным правовым институтом, сочетающим в себе черты и посредничества и представительства [21]. Б.И. Пугинский указывает на односторонний характер связи, существующей между посредничеством и представительством, которая проявляется в том, что, как правило, в посредничестве содержатся элементы представительства, в то время как представительство обычно не связано с посредничеством [22, с. 211; 24, с. 137-146].
Анализируя изменения, внесенные в ГК РФ федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ, необходимо отметить следующее. Представляется, что уточнение положений ст. 184 ГК РФ, регулирующих коммерческое представительство, носит как технический, так и смысловой характер [12, с. 8185]. Отметим, что изменениям подверглось содержание п. 2,3 указанной статьи в прежней редакции ГК РФ, поскольку законодатель удалил указание на право коммерческого представителя требовать уплаты предусмотренного вознаграждения и возмещения издержек, указание на основания осуществления деятельности в качестве коммерческого представителя, которыми являются договор либо доверенность, а также ссылку на обязанность коммерческого представителя хранить в тайне сведения о торговых сделках, которые стали ему известны. Видимо, убирая эти положения из содержания новой редакции ст. 184 ГК РФ, законодатель руководствовался тем, что логичнее их разместить в соответствующих отраслевых законах или иных разделах законодательства. Тем не менее, следует подчеркнуть, что и сейчас в соответствии с п. 3 ст. 1 ГК РФ «участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно» [20, с. 22].
Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ в п.2 ст.184 ГК РФ введена презумпция, в соответствии с которой «если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон». Представляется, что в данном случае законодатель исходил из открытости действий представителя на таких торгах [11, с. 36-38].
Подводя итог выше сказанному, обобщим присущие коммерческому представительству специфичные признаки, которые проявляются в следующем:
1. В основаниях его возникновения, которыми являются договор, заключаемый между представителем и представляемым, либо указанный договор и доверенность. Договор заключается в письменной форме;
2. В особом субъектном составе, поскольку субъектами коммерческого представительства (т.е. представителем, представляемым и третьим лицом) могут быть только осуществляющие предпринимательскую деятельность лица (индивидуальные предприниматели или коммерческие юридические лица). Причем представителем может быть не любой предприниматель, а только тот, видом деятельности которого собственно и является коммерческое представительство. Данные сведения должны быть указаны в его учредительных или регистрационных документах, которые определяют его правосубъектность;
3. В характере сделок, которые заключает от имени и в интересах представляемого коммерческий представитель. Такими сделками являются торговые сделки, т.е. сделки между осу-
ществляющими предпринимательскую деятельность лицами либо с их участием;
4. В объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, а именно:
- в возможности одновременно представлять разные стороны в сделке;
- в обязанностях коммерческого представителя исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. На коммерческого представителя возлагается обязанность по сохранению тайны лиц, которых он представляет в торговых сделках независимо от срока их совершения и прекращения отношений представительства;
- в правах коммерческого представителя на удержание вещей, причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК РФ); на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на это предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК РФ); на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором, в случае реорганизации юридического лица, которое является коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ);
5. Коммерческое представительство может осуществляться в интересах обеих сторон сделки;
6. Коммерческое представительство всегда осуществляется на возмездной основе.
Статья проверена программой «Антиплагиат». Оригинальность 73,29%.
Список литературы:
1. Гражданское право. В 2 ч. Ч.1: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»/ под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. С. 292.
2. Гражданское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / П.В. Алексий и др.; под ред. М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.И. Кузбагарова. - 4-е изд. Перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. С.117.
3. Гриднева О.В. Договорные отношения с участием представителя в сфере предпринимательской деятельности. В сборнике: Частноправовые проблемы в контексте развития современного законодательства. Сборник статей по итогам научно-практического семинара. 2017. С. 35-41.
4. Гриднева О.В., Степанова Н.А. Информационной посредничество в системе посреднических обязательств по законодательству Российской Федерации.// Пробелы в российском законодательстве. 2016. № 3. С. 128-132.
5. Дороженко М.Ю. Гражданско-правовое регулирование представительства: проблемы теории и законодательства. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва, 2007. С.7.
6. Киздарбекова А.С. Представительство в предпринимательской деятельности // Международный журнал экспериментального образования. 2013. № 10-1. С.155.
7. Климова А.Н. К вопросу о понятии и видах коммерческих договоров: историко-правовой аспект// Реформирование местного самоуправления в России: история, актуальное состояние и перспективы развития (к 150-летию Земской реформы в России): сборник научных трудов по материалам научно-практического круглого стола/ отв. ред. Н.Н. Кулешова, Ряз. гос. ун-т им. С.А. Есенина. - Рязань, 2014.
8. Климова А.Н. К вопросу о понятии и признаках предпринимательской деятельности// Вестник Костромского государственного университета. 2016. №6. С.182-184.
9. Климова А.Н. К вопросу о праве граждан на занятие предпринимательской деятельностью// Актуальные вопросы модернизации института прав человека в конституционном и международном праве:
Гриднева О. В., Шаповалов Д. А.
ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
сборник научных трудов по материалам Всероссийской научно-практической конференции, 12 декабря 2014 года, Рязань/ отв. ред. Н.Н. Кулешова; Ряз. гос. ун-т им. С.А. Есенина. - Рязань, Издательство «Концепция», 2015. С.82-85.
10. Ковров Е. Профессиональный поверенный: директор или почтальон? // Хозяйство и право. 2014. № 5. С.102.
11. Ленковская Р.Р. Понятие и правовая природа правовых и юридических услуг.// Пробелы в российском законодательстве.
2015. № 4. С. 36-38.
12. Ленковская Р.Р., Гриднева О.В. Существенные условия договоров поручения, комиссии, агентирования. В сборнике: Частноправовые проблемы в контексте развития современного законодательства./ Сборник статей по итогам научно-практического семинара. 2017. С. 81-85.
13. Мельник С.В. Профессиональное коммерческое (торговое) представительство. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт-Петербург, 2004. С.11.
14. О внесении изменений в пункт 16 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами («золотой акции»): Постановление Правительства РФ от 29 июня 2011 г. № 506 // СЗ РФ. 2011. № 28. Ст.4205.
15. О рынке ценных бумаг: федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 (ред. от 30.12.2015 г.) // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст.1918; СЗ РФ.
2016. № 1 (часть I). Ст.81.
16. О таможенном регулировании в Российской Федерации: федеральный закон от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ (ред. от 13.07.2015 г.) // СЗ РФ. 2010. № 48. Ст.6252; СЗ РФ. 2015. № 29 (часть I). Ст.4388.
17. Об организации страхового дела в Российской Федерации: закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 (ред. от 30.12.2015 г.) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст.56; СЗ РФ. 2016. № 1 (часть I). Ст.52.
18. Об организованных торгах: федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ (ред. от 30.1.2015 г.) // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст.6726; СЗ РФ. 2016. № 1 (часть I). Ст.48.
19. Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами («золотой акции»): Постановление Правительства от 3 декабря 2004 г. № 738 (ред. от 30.04.2015 г.) // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст.5073; СЗ РФ. 2015. № 19. Ст.2873.
20. Овчаренко МД. Актуальные вопросы практического применения коммерческого представительства в отдельных областях предпринимательской деятельности // Право и экономика. 2013. № 9. С.22.
21. Потудинская Е.В. Соотношение понятий: коммерческое посредничество и коммерческое представительство (теоретический аспект)// Вопросы современной юриспруденции. 2013. № 27// http://cyberleninka.ru/article/n/sootnoshenie-ponyatiy-kommercheskoe-posrednichestvo-i-kommercheskoe-predstavitelstvo-teoreticheskiy-aspect. (Дата обращения 10.11.2017).
22. Пугинский Б.И. Коммерческое право России: учебник / Б.И. Путинский. - 2-е изд. - М.: Зерцало, 2007. С.211.
23. Степанова Н.А., Ленковская Р.Р., Гриднева О.В., Незнамова А.А., Лутовинова Н.В. Правовое регулирование предпринимательской деятельности. Учебное пособие./ Москва, 2017.
24. Степанова Н.А., Шиловская А.Л. Представительство в гражданском праве и процессе.// Актуальные проблемы российского законодательства. 2015. № 11. С. 137-146.
25. Харитонова Ю.С. Посреднические договоры в частном праве России: к вопросу о критериях классификации // Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. 2014. № 3-2. С.259.
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Гридневой О.В., Шаповалова Д.А. на тему: «Профессиональное коммерческое представительство» Рецензируемая статья посвящена актуальной теме. Коммерческое представительство обладает особыми чертами, позволяющими отличать его от иных видов представительства. Данный вид представительства регулируется как общими нормами о представительстве ст. 182183 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), так и специальными нормами ст.184 ГК РФ.
Коммерческое представительство позволяет предпринимателям осуществлять свою основную деятельность, не отвлекаясь на совершение собственными силами торговых сделок, поскольку для этого необходимо обладать квалифицированными знаниями в области заключения сделок на рынке сбыта товаров и услуг, а также специальной информацией, в частности, об особенностях местной торговли.
Авторы статьи анализируют понятие коммерческого представительства, характеризуют особенности основания возникновения, изменения и прекращения договора, исследуются мнения многих российских цивилистов. Справедливо отмечается, что особенностью коммерческого представительства является то, что представитель должен действовать строго в рамках полномочий, предусмотренных договором или доверенностью.
Авторы особое внимание уделили такой сфере предпринимательской деятельности как, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, морское агентирование, таможенное дело, клиринговая деятельность, страховое дело.
Вывод авторов, что коммерческое представительство обладает специфическими признаками, является вполне обоснованным и аргументированным.
В целом статья Гридневой О.В. и Шаповалова Д.А. полностью раскрывает понятие и особенности коммерческого представительства.
Статья рекомендуется для публикации в открытой печати и ранее не публиковалась.
Рецензент:
канд. юрид. наук, доцент
Д.А. Матанцев
