CC BY
42Ученые записки Таврического национального университета им. В. И. Вернадского Серия «Юридические науки». Том 27 (66). 2014. № 2. С. 98-103.
УДК 347.961
НОРМАТИВНО-ПРАВОВ1 ЗАСАДИ ВЗА6МОВВДНОСИН 1НСТИТУТУ НОТАР1АТУ ТА АДВОКАТУРИ
Чижмар К. I.
ДВНЗ «Ужгородський нацюнальнийуниверситет», м. Ужгород, Украша
Сформульовано характеристику иотар1ату як специф1чиого шституту в механiзмi захисту прав i свобод людини i громадянина. З'ясовано аспекти взаемодп нотарiату iз органами адвокатури. Висвiтлено специф1чш спiльнi та вщмшш риси нотарiату та адвокатури.
Ключовi слова: иотар1ат, нотарiальна д1яльшсть, фуикцп иотар1ату, нотарiальна процесуальна форма, адвокат, шститут адвокатури, адвокатська дiяльнiсть.
Актуальтсть теми досл1дження. На сучасному етапi розвитку суспiльства важ-ливого значения у здiйсненнi дiяльностi щодо охорони права надаеться шституту но-тарiату. Дiяльиiсть иотарiату ютотно впливае майже на всi сфери суспшьного життя кра!ни. Формування в Укра!ш ринково! екоиомiки, основу яко! становить приватна власиiсть, зумовило потребу в посиленш правового регулювання господарських вщ-носин, що сприяло тдвищенню ролi иотарiату як основного регулятора таких вщно-сии. Пiдвищення цившьно-правово! активностi населения, розвиток пiдприемництва зумовило необхщшсть прийняття Закону Укра!ни «Про нотарiат», принципово новим положениям якого було встановлення приватно! нотарiальноl дiяльностi. Сучасний нотарiат завдяки Закону став порiвняно самостiйною правовою iнституцiею, що характеризуемся особливим предметом, змютом i функцiями нотарiальноl дiяльностi.
Разом з тим, на сучасному етат розвитку суспшьства адвокатура е единою недержавною структурою в системi правоохоронних органiв. Це добровiльне професшне громадське об'еднання. Адвокат за своею правовою природою - вшьна професiя, звiдси - громадський характер цього правозахисного iнституту.
Отже, у системi органiв, якi здiйснюють правоохоронну дiяльнiсть, особливе мiсце належить саме адвокатурi та нотарiату, основним напрямом дiяльностi яких е правове забезпечення захисту прав i свобод людини, законних iнтересiв фiзичних та юридичних оаб. Забезпечуючи охорону прав i свобод людини, адвокатура i нотарiат своею дiяльнiстю сприяють утворению правово! держави, ^ по сутi, гарантують пра-вовий захист людини, що зпдно з Конституцiею Укра!ни визнаеться найбшьшою со-цiальною цiннiстю держави.
Автор ставить собi за мету - грунтовне опанування теоретичних положень ма-терiального i процесуального законодавства, пов'язаного з адвокатською та но-
тарiальною дiяльнiстю, вивчення норм чинного законодавства, що регулюе дiяль-нiсть цих правових шститупв, правильне розумiння правово! природи адвокатури i нотарiату, !х завдань, функцш, принципiв.
Теоретичною базою нашого дослщження стали науковi монографи та статп доре-волюцiйних i сучасних втизняних та зарубiжних правознавцiв як в галузi проблем оргашзаци та функцюнування iнституту нотарiату й адвокатури, здшснення ними свое! професшно! дiяльностi, так i з питань забезпечення конституцшного права на квалiфiковану юридичну допомогу. Це роботи Авер'янова В., Безклубого I., Белова Д., Бисаги Ю., Кузнецово! Н., Косянчука П., Ленгер Я., Онщенко М., Матузова Н., Маль-ко А., Рабiновича П., Середюк В., Табаpiнa I., Федоренка В. Серед праць, що торка-ються безпосередньо iнституту нотарiату та нотарiальноl дiяльностi, можна назвати також й роботи Бранково! В., Гусарева С., Грудцино! Л., Кулика А., Москаленко I., Фурси С., Черемних I., Яркова В. та ряду ш.
Виклад основного матергалу. На наш погляд, специфiчнi взаемовщносини но-тарiату виникають щодо iнституту адвокатури саме шд час реалiзацil конституцшного положення про надання квалiфiкованоl правово1 допомоги.
Вiдзначимо, у нотарiальному процесi при класифшаци суб'ектiв нотарiальних процесуальних вiдносин видiляють три групи суб'екпв нотарiального процесу, де представника (адвоката) вщносять до осiб, як iнiцiюють нотарiальне провадження або вступають в нього з метою охорони прав та штерешв iнших ошб [1, с. 188].
Висвiтлення питань ролi адвоката в нотарiальному процес е дослiдженням шсти-туту адвокатури шд новим, ще детально не вивченим кутом зору. Але, щоб правильно визначити процесуальне становище адвоката в нотарiальному процесi як суб'екта нотарiальних процесуальних вiдносин, необхщно розiбратися в специфiцi само1 но-тарiальноl дiяльностi. В даному шдроздш ми не будемо детально зупинятися на роз-глядi нотарiального процесу як юрисдикцшно! дiяльностi нотарiуса, яка спрямована на охорону безперечних прав фiзичних та юридичних осiб, оскшьки, по-перше, це не входить до предмету нашого дослщження, а, по-друге, цьому питанню присвячено достатню кшьюсть сучасно1 науково1 та навчально1 лтератури [1; 2; 3; 4].
Вщомо, що нотарiальний процес починаеться зi звернення особи до нотарiуса в уснш або письмовiй формi. Адвокат може вступити в нотарiальний процес на будь-я-кiй зi стадш. У такому процесi адвокат може виступати замють особи, iнтереси яко! вiн представляе, або виступати з такою людиною паралельно. У випадках вступу адвоката в нотарiальний процес замють особи, чи! iнтереси вш представляе, звернення до нотарiуса формулюе адвокат. А в разi особисто! присутностi особи та И представника-адвоката звернення до нотарiуса може виходити як вщ адвоката, так i вiд особи, iнтереси яко! представляе цей адвокат. Слщ зауважити, що переговори в нотарiальному процес в присутностi осiб та !хшх адвокатiв iстотно вiдрiзняються вiд переговорiв, в яких беруть участь виключно адвокати [5, с. 152].
Як стверджуе Хотенець П., представництва (в правовому значенш слова) тут не-мае, оскшьки особи самi висловлюють свою волю на таких переговорах. Адвокат же, найбшьш ймовiрно, е захисником штересв i надае допомогу при формулюванш людиною свое! позици [6, с. 15]. Особливiстю участ адвоката при представництвi iнтересiв особи в нотарiальному процесi, на думку Фурси С. та Фурси С. е те, що
адвокат - представник одше! особи, яка звернулася до HOTapiyca за вчиненням но-тaрiaльноl ди, i вс його зусилля спрямовaнi на найбшьш повне застосування сво1'х знань у гaлyзi юриспруденци з метою повного та всебiчного захисту прав i законних iнтересiв особи, якого адвокат представляе [7, с. 44]. Таким чином, сприяючи здшс-ненню конкретних штерешв особи, адвокат впливае на виникнення, перебiг i завер-шення власне всього нотaрiaльного процесу.
В той же час, нотaрiyс не е представником ошб, якi звернулися до нього за вчиненням нотaрiaльноl ди. Обов'язок нотaрiyсa на будь-який з стадш нотaрiaльного процесу - дотримання нейтралтету та вщсутшсть зaцiкaвленостi у вирiшеннi вшх питань, якi виникають у цьому процесс Однак, за твердженням Синеокого О., юнуе шфор-мaцiя, роз'яснення яко1' е обов'язком нотaрiyсa. Звщси виникае наступне питання: де знаходиться межа мiж юридичною консyльтaцiею та т. зв. «нав'язуванням» особi, яка звернулася за посвщченням прaвовiдносин, свое! думки? [5, с. 153]. На практищ, ^м цього, зyстрiчaються випадки, коли особа, звертаючись до нотaрiyсa, чiтко не уявляе собi, яю юридичнi нaслiдки вона хоче отримати. А вже в розмовi з нотaрiyсом сyмнiвaеться i в кшцевому пiдсyмкy може змiнити свiй нaмiр, фактично враховуючи поради, якi йому дав саме нотaрiyс, а не адвокат [8, с. 40].
Нотaрiyсy необхщно пояснити людинi правову ситуащю та зробити акценти на певш юридичнi нaслiдки, до яких зможуть привести т чи iншi ди. Ось саме в таких випадках участь адвоката з його компетентними порадами полегшувало б переговори мiж особою та нотaрiyсом i прискорило протiкaння самого нотaрiaльного процесу [9, с. 87]. Одночасно участь адвоката на переговорах означае для нотaрiyсa спочатку виршення справи на високому професшному рiвнi i дозволяе протистояти нереал> стичним очiкyвaнням.
Таким чином, слщ видiлити спiльнi та вщмшш риси мiж iнститyтом нотaрiaтy та iнститyтом адвокатури. Спiльне мiж ними полягае в роботi на одному «правовому полЬ> у сферi цивiльного обороту та нaявностi багатьох принципово единих метсдов роботи - правового консультування, складання проектiв докуменпв, вiдобрaження в них волi учасниюв угоди. Однак, при цьому мiж yсiмa представниками юридичних професiй, що надають правову допомогу населенню, е ряд ютотних вiдмiнностей.
На вщмшу вiд iнших сyб'ектiв, що надають правову допомогу (приватнопракти-куючих юриспв), дiяльнiсть aдвокaтiв1 i нотaрiyсiв2 не е тдприемництвом. Згiдно
'15 серпня 2012 року набрав чинностг новий Закон Украгни «Про адвокатуру та адвокатську дгяль-тсть», прийнятий Верховною Радою Украши 05.07.2012 року. Одтею з суттевих змт вроботг адво-катгв, яю здшснювали свою практику гндивгдуально, стала неможливкть продовжувати таку дгяль-тсть в якостг суб'ектгв тдприемницьког дгяльностг зокрема, працюючи на умовах единого податку). Частиною 1 статтг 13 Закону прямо визначено, що адвокат, який здтснюе адвокатську дгяльшсть гндивгдуально, е самозайнятою особою. Адвокатська практика - це не тдприемницька дгяльшсть. Перш за все вона спрямована не на отримання прибутюв, а на допомогу людям, захист гхшх прав та ттереЫв, консультацгг та роз'яснення нюансгв чинного законодавства Украгни.
2У вгдповгдностг до норм дгючого законодавства:
- частиною 2 статтг 3 Закону Украгни «Про нотаргат» вгд 02 вересня 1993 року № 3425-Х11 но-таргусам заборонено займатися тдприемницькою i посередницькою дгяльтстю; виконувати тшу оплачувану роботу, кргм складання проектiв угод i заяв, виготовлення копт документiв та виписок з них, роз'яснення з питань вчинення нотарiальних дш i консультацш правового характеру; перебувати у штатi тших державних, приватних та громадських тдприемств i оргашзацш;
- у вiдповiдностi до п. 2, ч. 2 ст. 55 Господарського кодексу Украгни нотарiуси не вiдносяться до суб'ектiв господарювання.
ст. 59 Конституцп Укра!ни кожному гарантуеться право на одержання квалiфiкова-но! правово! допомоги, яка у випадках, передбачених законом, мае надаватися без-коштовно. У рамках чинно! правово! системи Укра!ни саме на адвокатуру та нотарiат покладено функцi! з надання безоплатно! або на пiльгових умовах правово! допомоги населенню [10, с. 10].
При цьому адвокат чи нотарiус не мае права вщмовити в правовш допомозi особi, яка мае право на !! безкоштовне отримання вщповщно до закону, на вщ-мiну вiд приватних юристiв, яш займаються пiдприемницькою дiяльнiстю, а тому довшьно вiдбирають клiентiв для свое! роботи. Надання безкоштовно! юридично! допомоги приватнопрактикуючими юристами грунтуеться тiльки на !х власному рiшеннi [11, с. 64].
Вщмшностями нотарiату та адвокатури, на наш погляд, е наступи складов^ На-самперед, дiяльнiсть адвоката та ктента будуеться на основi договору доручення та мае в цьому сенс приватно-правовий характер. Адвокат е певною мiрою «слугою ктента» i захищае його iнтереси [12, с. 92]. Саме на цьому грунтуеться змагальш засади судочинства, коли адвокати кожно! зi сторiн представляють докази в обгрун-тування правоти свого клiента. Разом з тим, дiяльнiсть нотарiуса в силу !! публiч-но-правового характеру вiдбуваеться в рамках нотарiального провадження та жор-стко! пов'язаностi рамками закону. Нотарiус, за влучним твердженням Полуньева О., забезпечуе для вех учаснишв нотарiального провадження при вчиненнi конкретно! дп рiвнi правовi умови, виконуючи обов'язок щодо забезпечення дотримання закону стосовно вех оеб, у тому чи^ й тих, що не звернулися до нього, але права яких зачшаються вчиненням нотарiально! дi!. Тому взаемовщносини нотарiусiв та осiб, яш звернулися за вчиненням нотарiально! дп, мають публiчно-правову, а не договiр-ну основу [13, с. 102].
Найбшьш наочно публiчно-правова основа дiяльностi нотарiату проявляеться на прикладi спадкових справ. Так, якби ведення спадщини вiдбувалося на змагаль-нiй основ^ то, на думку Горбунково! I., спадщина дiставалася б найбiльш багатим
i «спритним» спадкоемцям, здатним найняти кращого юриста та вiдхопити велику частину спадщини, не поставивши до вщома iнших спадкоемцiв [14, с. 12]. Ведення спадково! справи незалежним вщ сторiн i безстороннiм нотарiусом забезпечуе враху-вання iнтересiв вех спадкоемщв, виявлення повного !х кола, забезпечення рiвних на основi закону умов доступу до спадщини вщповщно до волi спадкодавця [15, с. 160].
Розмiр оплати адвоката в силу договiрного !! характеру визначаеться угодою з ктентом i багато в чому визначаеться устхом ведення само! справи. Нотарiус, на вiдмiну вiд адвоката, стягуе тариф за вчинення нотарiально! дi!, що розподшяеться угодою осiб, якi звернулися за вчиненням нотарiально! дi!. Тим самим закон шби заздалегiдь гарантуе об'ектившсть нотарiуса, який не мае жодно! зацiкавленостi у вирiшеннi питання на користь одше! зi сторiн.
В силу публiчно-правового характеру iнституту нотарiату кiлькiсть нотарiусiв до недавнього часу було обмежена Тобто, не так давно юнували обмеження кiлькостi но-тарiусiв у певному окрузi [16], ниш щ квоти усунуто [17]. Очевидно, це спростило доступ до професп, проте суттево ускладнився контроль за роботою нотарiусiв. Так, нами неодноразово шдкреслювалося, що результатом фактичного скасування обмежень
чисельност HOTapiycÍB стали вкрай негативш явища3. Багато претендентiв на посаду HOTapiyca прагнуть розпочати дiяльнiсть у великих мютах. У той же час багато окру-riB не мають жодного нотарiyса. Така ситуащя складаеться через вiдсyтнiсть критерiïв визначення необхiдноï кiлькостi нотарiyсiв у тш чи iншiй мiсцевостi. Крiм того, нечетко визначена кiлькiсть нотарiyсiв значною мiрою впливае на неможливють здшснен-ня ефективного контролю за ïx дiяльнiстю. Так, згiдно з положеннями законодавства Мiнiстерства юстицiï Украши та Головного yправлiння юстицiï Украши в регiонаx пе-ревiряють лише оргашзащю нотарiальноï дiяльностi та виконання правил дiловодства, в той час як перевiрка правомiрностi нотарiальниx дш залишаеться поза увагою [18].
Одночасно адвокати самостшно регулюють свою чисельнють. Крiм того, нотарiyс не мае права вчинення нотарiальниx дiй за межами свого нотарiального округу, тобто не може, на вiдмiнy вщ адвоката, працювати там, куди запрошують його клiенти.
Висновки. Викладене не дае шдстав принижувати або перебшьшувати значення нотарiатy або адвокатури в правовш системi Украши. Кожен з цих правових шсти-тyтiв займае свое власне мюце. Якщо дiяльнiсть адвоката вiдбyваеться переважно в сущ, шляхом вiдстоювання в змагальнiй формi iнтересiв клiента, то дiяльнiсть но-тарiyса вiдбyваеться в рамках безстрно1' юрисдикцiï, оскiльки нотарiyс е представ-ником i держави, i вех оеб, якi звернулися до нього за юридичною допомогою.
Список лггератури:
1. Радз1евська Л. К., Пасчник С. Г. Нотар1ат в Украш : [навч. поиб]. / Л. К. Радз1евська, С. Г. Паач-ник - К. : Юршком 1нтер, 2000. - 317 с.
2. Пантатенко Я. П. Загальш правила посв1дчення правочишв / Я. П. Пантатенко // Юриспрyденцiя : Теор1я i практика. - 2005. - № 12. - С. 5-6.
3. Фурса С. Я., Фурса G.I. Нотар1ат в Украш: Теорш i практика : [навч. поаб. для студ. вищ. навч. закл.]. -К. : А.С.К., 2001. - 208 с.
4. Фурса С. Я. Нотар1альний процес: Теоретичш основи / С. Я. Фурса. - К. : 1стина, 2002. - 976 с.
5. Синеокий О. В. Адвокатура как институт правовой помощи и защиты : [учебное пособие] / О. В. Синеокий. - Х. : Право, 2008. - 496 с.
6. Хотенець П. В. Правовий статус адвоката в Украш : Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / П. В. Хотенець. - Х., 2002. - 19 с.
7. Фурса С. Я., Фурса G. I. Адвокат у цившьному процеа : [наук.-прак. поаб.] / С. Я. Фурса, G. I. Фурса - К. : Видавець Фурса С. Я.; КНТ, 2006. - 212 с.
8. Фюлевський Д. П. Юридична етика / Д. П. Фюлевський. - К., 2005. - 209 с.
9. См1х В. В. Правове становище адвоката тд час забезпечення права особи на правову допомогу / В. В. См1х // Право Украши. - 2005. - № 10. - С. 86-89.
10. Сердюк В. В. Деяю проблемш питання надання безоплатж^ правовоï допомоги / В. В. Сердюк // Адвокат. - 2006. - № 11. - С. 8-13.
11. Павлусик I. К. Особливосл учасп адвоката в цившьному процеа / I. К. Павлусик // Право Украши. -1999. - № 9. - С. 62-65.
12. Михеенко М. М., Шибжо В. П. Шляхи становлення yкраïнськоï адвокатури / М. М. Михеенко, В. П. Шибко // Право Украши. - 1993. - № 4. - С. 91-95.
13. Полуньев О. С. Правова природа нотар1ату та нотарiальноï дшльносп як об'ект державного регулювання в Украш: теоретичний та практичний аспект / О. С. Полуньев // Влада. Людина. Закон. -2003. - № 12. - С .101-104
3Так, станом на ктець 2010 в Укран функщонувало 817 державних нотарiальних контор. Цей по-казник практично незмтний з 2000р. На початок 2014 року кшьюсть нотарiусiв становила 6428 оаб, Í3 яких державних -1447, а приватних - 4981. Дтсно, спостер^аеться юльюсне зростання нотарiусiв, що займаються приватною нотарiальною дiяльнiстю.
14. Горбункова И. М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных отношений : Автореф. дис. .. .канд. юрид. наук / И. М. Горбункова. - М., 2007 - 19 с.
15. Рабовська С. Я. Правовий порядок нотарiального оформлення здшснення права на спадкування / Свгглана Янiвна Рабовська // Часопис Кжвського ушверситету права - № 3 - 2011 - С. 160-161.
16. Про затвердження гранично! чисельност приватних нотарiусiв у нотарiальних округах : наказ Мiнiстерства юстицп Укра!ни вiд 12 сiчня 1999 року № 2/5 (i3 змшами)
17. Про визнання таким, що втратив чиннiсть, наказу Мшстерства юстицй Укра!ни вiд 12 сiчня 1999 року № 2/5 : наказ Мшстерства юстицп Украгни ввд 22.03.2013 № 521/5
18. Чижмар К. I. Мш'юст визначатиме розмгр плати за вчинення нотарiальних д1й, обов'язковють яких передбачена законом» / Катерина 1вашвна Чижмар // Закон i Бiзнес - 02.09.2011 [Електронний ресурс] - Режим доступу : http://www.minjust.gov.ua/36485
19. Byelov D., Bysaga Yu., Lenger Ya., Constitutional Law Science / D.Byelov, Yu.Bysaga, Ya.Lenger // Науковий вiсник УжНУ - Серш «Право». - Вип. № 26. - Т. 1. - 2014. - С. 123-126.
20. Белов Д. М. Парадигма украшського конституцюнатзму / [Д. М. Белов.- В. Березний : РК «£в-ростанд Бисага Ю.М., Палшчак М.М., Белов Д.М., Данканич М.М. Права людини] : [навч. поибн.] / Ю. М. Бисага, М. М. Палшчак, Д. М. Белов, М. М. Данканич. - Ужгород : Лiра, 2003. - 188 с.
21. Бисага Ю. М., Белов Д. М. Права людини: основш напрямки сучасного розвитку / Ю. М. Бисага, Д. М. Белов // Науковий вюник Ужгородського нацiонального ушверситету. Серiя «Право». - 2006. -Вип. 5. - С. 89-93.
Чижмар К. И. Нормативно-правовые основы взаимоотношений института нотариата и адвокатуры / К. И. Чижмар // Ученые записки Таврического национального университета им. В. И. Вернадского. Серия: Юридические науки. - 2014. - Т. 27 (66). № 2. - С. 98-103.
Сформулирована характеристика нотариата как специфического института в механизме защиты прав и свобод человека и гражданина. Выяснено аспекты взаимодействия нотариата с органами адвокатуры. Освещены специфические общие и отличительные черты нотариата и адвокатуры.
Ключевые слова: нотариат, нотариальная деятельность, функции нотариата, нотариальная процессуальная форма, адвокат, институт адвокатуры, адвокатская деятельность.
LEGAL PRINCIPLES OF RELATIONS OF NOTARY AND ADVOCACY
Chizmar K. I.
SHEE «Uzhhorod National University», Uzhgorod, Ukraine
In modern society the importance of carrying out activities for the protection of the rights provided by the Institute of Notaries. Activities of notaries significantly affects almost all areas of public life. Formation in Ukraine market economy, which was based on private property, resulting in the need to strengthen the legal regulation of economic relations, which helped increase the role of notaries as a major regulator of relations. Increased civil activism, entrepreneurship development has necessitated the adoption of the Law of Ukraine «On Notary» fundamentally new provision which was the establishment of private notary activity. Modern Notary law was due to a relatively independent legal institution that is characterized by a particular subject, content and features of notarial activities.
However, in modern society advocacy is the only non-state actors in the system of law enforcement. This is a voluntary professional associations. A lawyer by its legal nature - free profession here - public nature of this human rights institution.
Thus, in the system of carrying out law enforcement, a special place belongs to the legal profession and notaries, the focus of which is the legal framework for protecting human rights and freedoms and lawful interests of individuals and legal entities. Ensuring the protection of human rights, lawyers and notaries whose activities contribute to the formation of law, and, in fact, guarantee the legal protection of the person under the Constitution of Ukraine recognized as the highest social value of the state.
The foregoing does not give rise to humiliate or to exaggerate the importance of notaries or advocacy in the legal system of Ukraine. Each of these legal institutions has its own place. If the activity is mainly a lawyer in court by settling in the form of competitive interests of the client, the notary's activity takes place within the uncontested jurisdiction because the notary is representative of the state, and all persons who applied to him for legal advice.
Key words: notaries, notary activities, notary functions, notary procedural form, the lawyer, advocacy activities.
