CC BY
67
имущества за наиболее высокую цену, выявленную в ходе представления конкурирующих заявок6.
Как показывает практика, за последние годы количество подобных дел возрастает, в связи с чем особую важность приобретает правильное понимание и применение судами норм действующего законодательства в рассматриваемой сфере.
1 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 февраля 2003 г. № А 492958/02-63/10. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
2 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 2 августа 2005 г. № А 49590/2005-90/2. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
3 См.: Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (в ред. от 23 июля 2013 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2007. № 41, ст. 4849; 2013. № 30, ч. 1, ст. 4039.
4 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 24 июля 2003 г. № А 12-9838/02-С40. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
5 См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 апреля 2012 г. № 16311/11 по делу № А40-7557/11-152-86 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2012. № 8.
6 См. п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 2005 г. № 101 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства» // Хозяйство и право. 2006. № 4.
О.Н. Ермолова
МОМЕНТ ПРИОБРЕТЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ РАЗМЕЩЕННЫХ АКЦИЙ
В статье рассматривается вопрос определения момента приобретения акционерным обществом размещенных им ранее ценных бумаг как временного критерия для определения стоимости чистых активов общества. Анализируются порядок приобретения обществом размещенных акций и порядок проведения операций в реестре акционеров; критикуется отношение к определению данного момента как момента принятия решения общим собранием акционеров и как момента заключения договора о приобретении акций.
Ключевые слова: акции, ценные бумаги, владелец ценной бумаги, реестр акционеров, приобретение акций, момент приобретения.
O.N. Ermolova
THE TIME OF THE ACQUISITION BY COMPANY THE PLACED SHARES
The article analyzed the problem of determination the moment of the acquisition by joint-stock company the placed shares as a temporary criterion of determination the cost of net wealth. The author examined the procedure of acquisition of the placed shares and the procedure of realization the operation in the register of shareholders, expressed the critical attitude of determination this moment as a time of making a decision by the stockholders meeting and as a time of making a contract of acquisition the shares.
Keywords: shares, capital, proprietor of capital, the register of shareholders, acquisition of shares, the time of the acquisition.
Определение момента приобретения обществом размещенных акций следует производить в связи с пониманием акции как ценной бумаги, удостоверяющей обязательственные и другие права ее владельца.
© Ермолова Ольга Николаевна, 2013
Кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры международного частного права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: [email protected]
По действующему законодательству акция является именной ценной бумагой, которая представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Кроме того, акция является именной ценной бумагой, информация о владельце которой должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1).
Там же устанавливается, что бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг. Владелец акции определяется как лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Реестр владельцев ценных бумаг как формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (зарегистрированные лица), записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством РФ (п. 1 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Согласно ст. 28 анализируемого Закона, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра. Следовательно, по логике законодателя установление владельца бездокументарной эмиссионной ценной бумаги ш осуществляется на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг. Факт н установления владельца напрямую связан с констатацией принадлежности ему С
а
акций на праве собственности. о
Согласно Закону от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обще- к
о
ствах»2 в случае приобретения обществом размещенных акций до заключения о' договора должен быть выполнен ряд требований: состояться решение компетент- | ного органа (общего собрания или Совета директоров) об уменьшении уставного В
капитала и приобретении акций, уведомление акционеров и т. д. Решением о нн
о
приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых Ю акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), и цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого С
к
осуществляется приобретение акций (абз. 1 п. 4 ст. 72). То обстоятельство, что а Закон использует выражение «срок приобретения», означает, что приобретение Л по правилам ст. 72 Закона осуществляется не одномоментным действием, а | представляет собой деятельность, длящуюся некоторое время. Срок, в течение • которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней. 59 Начало течения этого срока Законом не установлено (абз. 2 п. 4 ст. 72). ^
Таким образом, формулировка ст. 72 Закона «Об акционерных обществах» 3 свидетельствует, что моментом приобретения не является принятие решения о приобретении акций, поскольку в самом решении должен быть указан срок приобретения. Кроме того, не позднее, чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято (п. 5 ст. 72). Выполнение этого требования увеличи- 61
вает временной промежуток между решением общества о приобретении акций и сроком, установленным для их приобретения.
Статья 73 Закона «Об акционерных обществах», устанавливающая ограничения на приобретение обществом размещенных акций вводит термин «момент приобретения акций» и связывает с этим моментом размер стоимости чистых активов общества, при котором общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций. В данной норме речь уже идет не о сроке, а о конкретном моменте, с которым связывается окончательное приобретение акций.
Учитывая, что:
1) момент возникновения права собственности у приобретателя по договору в соответствии со ст. 223 ГК РФ определяется моментом ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором;
2) общие правила о передаче, установленные ст. 224 ГК РФ, не применимы к бездокументарным именным акциям;
применяется специальное правило, установленное ст. 149 ГК РФ.
Согласно п. 2 ст. 149 ГК РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом.
Применительно к бездокументарным ценным бумагам, записи о владельцах которых осуществляются в реестре, такие операции проводятся держателем реестра (регистратором). Держатель реестра проводит операции в реестре, связанные с переходом прав на ценные бумаги на основании распоряжения зарегистрированного лица о передаче ценных бумаг в течение трех рабочих дней § (пп. 1, 3 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). ~ Согласно п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных
^ бумаг, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных ? бумаг от 2 октября 1997 г. № 27, регистратор обязан вносить в реестр записи о | переходе прав собственности на ценные бумаги при предоставлении передаточно-| го распоряжения зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или >§ лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или £ уполномоченным представителем одного из этих лиц и (или) иных документов, I предусмотренных настоящим Положением3.
® В соответствии со ст. 29 Закона «О рынке ценных бумаг» в случае учета прав
§ на ценные бумаги в реестре право на именную бездокументарную ценную бумагу | переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому | счету приобретателя.
ё Таким образом, моментом возникновения права собственности на акцию,
§ обозначенным в Законе «Об акционерных обществах», моментом приобретения ? акции является момент проведения операции в реестре акционеров.
Данная логика подтверждается иными правилами о передаче ценных бумаг, 1 в частности нормой, закрепленной Федеральным законом «О рынке ценных I бумаг» применительно к договору репо. Согласно ст. 51.3 данного Закона обязанность по передаче ценных бумаг считается исполненной в момент вручения документарных ценных бумаг, а в случае передачи бездокументарных ценных бумаг — с момента их зачисления на лицевой счет приобретателя в реестре владельцев ценных бумаг.
Критическое отношение к определению момента приобретения акций как
62
момента принятия решения общим собранием акционеров (советом директоров)
сформировалось и в правовой литературе. Как отмечает Ю.С. Поваров, речь идет о запрете именно на приобретение акций, а не на принятие решения о приобретении4. Действительно, положение п. 4 ст. 29 сформулировано иначе, нежели аналогичный запрет, установленный анализируемой ст. 73 ГК РФ. В соответствии с указанной статьей общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций. Согласно же правилу ст. 29 общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала в соответствии с правилами п. 3 данной статьи, в частности, если на день принятия такого решения стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью, определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью, определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций в результате осуществляемых выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг.
М.Г. Ионцев5 последовательно отстаивает позицию о переходе права на именную бездокументарную ценную бумагу к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра — с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Автор подчеркивает, что даже если был заключен договор купли-продажи акций, а передаточное распоряжение отсутствует, то покупатель не приобретет права собственности на акции до тех пор, пока не получит у продавца передаточное распоряжение и не внесет в реестр акционеров соответствующую запись.
Более того, неверно будет увязывать момент приобретения акций и с моментом ш заключения договора, поскольку, во-первых, договор является лишь основанием н приобретения права собственности, и, во-вторых, может быть не исполнен сто- С
а
ронами или одной из сторон по разным причинам, в т. ч. делающим реальное т
о
исполнение в принципе невозможным. Лишь исполнение договора посредством к
й
передачи имущества, в анализируемой ситуации — посредством внесения записи о' в реестр, обеспечивает надлежащее приобретение этого имущества — именных | бездокументарных акций. о
Ранее в арбитражных судах существовала практика признания права соб- нн
о
ственности на акции за приобретателем по договору купли-продажи с момента Ю заключения такого договора на основании п. 2 Указа Президента РФ от 27 октя- и бря 1993 г. № 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров»6, поскольку ни в С
к
одном законе не было прямо указано на необходимость представления передаточ- а ного распоряжения, а нормативные акты ФКЦБ имеют меньшую юридическую | силу, нежели Указ Президента РФ. Указом Президента РФ от 17 июня 2002 г. | № 6097 был признан утратившими силу Указ от 27 октября 1993 г. № 1769 и с • этого момента такая практика является незаконной. 59
В настоящее время момент приобретения права на акции определяется арби- ^ тражными судами как момент проведения операции в реестре в соответствии 3 с передаточным распоряжением зарегистрированного лица и на основании заключенного договора.
Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 марта 2011 г. № Ф07-593/2011 по делу № А56-22327/20108 указывается, что в соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» право на именную бездокументарную ценную бумагу пере- 63
ходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра).
Аналогичное обоснование приведено в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23 марта 2011 г. по делу № А45-5867/2010.
Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 июня 2010 г. № ВАС-4129/10 подобные правовые аргументы были поддержаны. В определении подчеркнуто: поскольку в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» право собственности на бездокументарные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи о нем в реестр акционеров, следует согласиться с утверждением судов о том, что моментом приобретения обществом акций по договору от 25 апреля 2005 г. является дата внесения в реестр акционеров общества записи о переходе к обществу права собственности на эти ценные бумаги.
Согласно постановлению Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24 июня 2010 г. по делу № А79-7885/2009 внесение изменений в состояние лицевых счетов влечет за собой переход права собственности на ценные бумаги.
Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 30 марта 2010 г. № Ф09-1994/10-С4 по делу № А50-31231/2009 признан верным вывод суда о том, что истцом не доказан факт обращения к регистратору с целью внесения в реестр записи о переходе прав собственности на приобретенные акции; наличие договора купли-продажи не является достаточным основанием а для признания арбитражным судом факта возникновения права собственности ? истца на спорные акции.
~ В постановлении Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
г от 29 сентября 2008 г. № Ф03-4067/2008 указано: суд пришел к выводу о том, | что право собственности на акции может перейти только по основаниям, уста-| новленным законом или договором, сама запись по лицевому счету (в отсутствие | таких оснований) не может рассматриваться как действие, в результате которого й произошла смена собственника акций. Поэтому лицо, на лицевой счет которого 5 были зачислены акции, рассматривается как владеющий несобственник акций, ® к которому могут быть предъявлены виндикационные требования в соответствии 1 со ст. 301, 302 ГК РФ.
| Таким образом, определять момент, на который действует запрет приобре-
| тения обществом размещенных им обыкновенных акций (момент приобретения | акций) по смыслу положений, содержащихся в п. 1 ст. 73 Федерального закона 5 «Об акционерных обществах» следует как момент проведения операции в реестре | акционеров — внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя на
^ основании заключенного договора купли-продажи акций.
^
I о
т 1 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 17, ст. 1918.
2 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 1, ст. 1.
3 См.: Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1997. № 7.
4 См.: Поваров Ю.С. Акционерное право: учебник для магистров. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2011.
5 См.: Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. 2-е изд. М., 2003; 3-е изд. М., 2005.
6 См.: Российская газета. 1993. 2 нояб.
7 См.: Российская газета. 2002. 20 июня.
64
8 Источник публикации материалов судебной практики справ.-правовая система «ГАРАНТ».
