CC BY
84
ОЦЕНКА ПОСЛЕДСТВИЙ РЕЙДЕРСКИХ ЗАХВАТОВ ОРГАНИЗАЦИЙ ПРОМЫШЛЕННОСТИ
Бандурин В.В., д.э.н., ОАО «НПО РусБИТех», советник Президента Фомин В.А., военнослужащий в/ч 35690, аспирант РАП
В настоящей статье рассмотрены проблемы рейдерства в России путем завладения акций организаций промышленности. Оценены способы хищения ценных бумаг: имитация сделок с акциями, манипуляция с реестром акционеров, обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера, комплексный способ хищения акций. Показана роль реестродержателя в хозяйственных спорах по корпоративному захвату организаций промышленности.
Ключевые слова: рейдерство, акции, акционеры, реестродержатель, ущерб, активы, организации промышленности.
ASSESSMENT OF THE IMPACT OF INDUSTRY ORGANIZATIONS HOSTILE TAKEOVERS
Bandurin V., Doctor of Economics, JSC «NPO RusBITeh», Advisor to the President FominV., The post-graduate student, RAP, military servant
In this article the problem of raiding in Russia by taking possession of organizations industry. Evaluated methods of theft of securities: simulation deals with shares, manipulation of the register of shareholders, the foreclosure action on a non-existent liabilities shareholder, integrated way of theft of shares. The role of the registrar in the economic debate on corporate organizations capture industry.
Keywords: raiding, shares, shareholders, registrar, loss, assets, organization of industry.
Анализ показывает, что в России сложилась целая сфера преступного и полупреступного бизнеса, заключающегося в захвате организаций промышленности, объектов недвижимости и иной собственности у законных владельцев с помощью разного рода злоупотреблений правовыми и правоприменительными механизмами, - рейдерство. Рейдерство это незаконный захват чужой собственности, наиболее опасная форма организованной экономической преступности.
В России эта форма преступности пока еще не получила такого широкого развития, как в некоторых зарубежных странах, однако развивается достаточно стремительными темпами. Об этом свидетельствует подготовленная Правительством Российской Федерации статистика: так, общий объем активов компаний подвергшихся недружественному поглощению на 1 января 2001 года составлял 730 млн. рублей, к концу 2008 этот показатель равнялся 175 млрд. рублей, а уже к началу 2012г. - 415 млрд. руб..
Одна из традиционных “приманок” для рейдерства - бывшие оборонные организации промышленности. Потерявшие финансирование, изрядно ослабленные реформами, перебивающиеся случайными заказами, но сохранившие крупную недвижимость, производственную базу, испытательные полигоны и т.п., эти организации промышленности представляют собой один из излюбленных объектов для рейдерских атак.
Особую тревогу вызывает тот факт, что их мишенями становятся бюджетообразующие организации промышленности, работа которых обеспечивает не только налоговые поступления и рабочие места, но и общую экономическую ситуацию в регионе. Например, в Нижегородской области смена собственника на ОАО “ГАЗ” привела к значительному снижению поступающих налогов, резкому сокращению числа работающих и отказу от содержания коммунальной сферы городского района, где проживает более 300 тысяч жителей.
Поэтому для обеспечения экономической устойчивости организаций промышленности необходимо создать эффективный механизм противодействия рейдерству, которое становится все более опасной угрозой экономической безопасности и одной из основных форм проявлений коррупции. В последнее время, наряду с традиционными видами агрессивного захвата собственности, все отчетливее просматривается тенденция проявления, так называемого, интеллектуального «рейдерства», в отношении которого уязвимыми являются большинство результатов НИОКР, выполненных в различных областях за бюджетные средства, многие информационные ресурсы, известные торговые марки и бренды. Поэтому без принятия адекватных мер по созданию и эффективного применения соответствующих мер, развитие «рейдерства» способно нарушить экономическую устойчивость любой организаций промышленности. Причем, одними карательными и административными мерами рейдерство как явление невозможно ликвидировать, необходима комплексная система защиты собственника.
О широте распространения данного явления свидетельствует развернувшийся передел собственности во многих регионах страны и в столице. Так, например, в Москве по данным неофициальной статистики, силовые захваты в 2008-2010 годах происходили очень часто. По словам руководителя Федеральной службы России по финансовым рынкам (ФСФР России), несовершенство законодательства позволяет, прикрываясь судами, захватывать целые предприятия.
Проблема недостаточной защищенности частной собственности в России является одной из основных преград по привлечению инвестиционных ресурсов в отечественную экономику. Рейдерство позволяет «приобретать» предприятия по цене, которая далеко не соответствует реальной рыночной стоимости интересующего актива. Для рейдеров любой актив стоит ровно столько, сколько денег надо вложить в его захват.
Основная опасность рейдерства заключается в том, что от захватов не застрахованы не только мелкие предприятия, но и крупные организации стратегического значения. Рассмотрим механизм осуществления незаконного завладения акциями.
Внешняя сторона завладения акциями организациипромышлен-ности, осуществляемого рейдерами, как правило, имеет зачастую сходство с законным переходом прав собственности, что служит прикрытием или скорее видимостью законной смены владельца. Согласно нормам гражданского законодательства РФ и обычаям цивилизованного делового оборота, переход прав собственности или иных вещных прав на акции происходит при совершении сделок с ними.
Основными видами сделок с акциями, в результате которых происходит переход прав собственности на них, в соответствии с п. 2 ст. 218 Гражданского кодекса РФ являются купля-продажа, мена или дарение. Именно поэтому, компании - агрессоры в своей незаконной деятельности используют сделки, которых на самом деле не было (подтверждающие их документы либо подделаны, либо отсутствуют вовсе).
Используемые рейдерами механизмы отъема собственности различны и имеют множество особенностей. При этом, чем дороже становится собственность, тем больше появляется способов и методов ее отъема.
В подавляющем большинстве случаев способы хищения ценных бумаг сводятся к следующим: имитация сделок (или незаконные сделки) с акциями; манипуляция с реестром акционеров; обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера; комплексный способ хищения акций.
1. Для имитации сделок купли-продажи акций может использоваться поддельная доверенность акционера. Сделки данного рода сводятся к заключению сделки купли-продажи от имени лица — собственника акций не уполномоченным на то лицом. Как правило, похищаются не полностью все акции, принадлежащие юриди-
ческому или физическому лицу, а только их часть. Делается это с той целью, чтобы бывший собственник не заволновался раньше времени, не получив очередное уведомление о проведении собрания акционеров. Таким путем выигрывается время для того, чтобы успеть продать акции добросовестным приобретателям. В результате описанных выше действий складывается ситуация, когда с одной стороны собственник не отчуждал свои акции, а с другой — имеются доказательства этого.
2. Способ манипуляций с реестром акционеров получил наибольшее распространение в регионах России. Идеальная среда для совершения противоправных действий указанным способом складывается в случае, когда предприятие - эмитент в конкретном регионе обладает большим административным ресурсом. Расчет делается на то, чтобы бывшие акционеры общества не сочли для себя выгодным подавать в суд на общество (реестродержателя) боясь потерять работу или иной угрозы со стороны новых владельцев акций. Манипуляции с реестром акционеров характерны главным образом для тех случаев, когда реестр ведет само общество.
Сущность данного способа хищения сводится к изменениям записей по лицевым счетам акционеров без необходимых на то оснований. В случае возникновения спора о правах на акции, «основания» для передачи ценных бумаг новому владельцу находятся, и тогда все сводится к незаконным сделкам. Кроме того, имеют место случаи, когда без подтверждающих документов реестр акционеров переписывается заново.
3. Обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера является наиболее трудоемким и затратным способом отъема собственности. Для осуществления данной технологии необходимо привлечение суда, службы судебных приставов и организации, имеющей право проведения публичных торгов в порядке исполнения судебных решений. Завладение собственностью в этом случае строится из следующих этапов:
фабрикуется несуществующее обязательство интересующего акционера по отношению к какому-либо лицу, расположенному в отдаленном субъекте;
обращение «кредитора» в суд (арбитражный или общей юрисдикции) с иском о взыскании суммы займа с «должника» по своему месту нахождения;
передача вступившего в законную силу решения суда в службу судебных приставов по месту нахождения интересующего акционера для его исполнения;
наложение на нужный пакет акций «должника» ареста службой судебных приставов и его быстрая реализация с открытых торгов добросовестному покупателю.
4. Комплексный способ хищения акций может одновременно включать в себя следующие элементы: незаконный судебный акт; имитацию сделок с акциями (незаконные сделки); манипуляции с реестром акционеров.
На первом этапе злоумышленники, как правило, добиваются передачи реестра акционеров подконтрольному им регистратору. Далее посредством сфабрикованных сделок акции перепродаются по последовательности ряду добросовестных приобретателей. Как показывает практика, данный способ хищения акций получил наибольшее распространение. Популярность комплексного способа хищения акций обусловлена трудностью борьбы с ним со стороны пострадавших акционеров.
Проведем анализ роли реестродержателя в хозяйственных спорах по корпоративному захвату организаций промышленности.
Согласно п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.03.1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции», доказательством наличия у конкретного лица права собственности на ценные бумаги является, в частности, соответствующая запись в реестре акционеров общества и выписка из реестра, выдаваемая реестродержателем в порядке, предусмотренном ст. 46 Закона «Об акционерных обществах» и Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 г. № 27.
Таким образом, в корпоративных спорах за право обладать тем или иным акционерным обществом или необходимым пакетом акций ключевая роль отведена реестродержателю - организации, осуществляющей ведение реестра акционеров общества. Реестр акционеров - является важнейшим элементом акционерных отношений. В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные све-
дения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ст. 44 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Держатель реестра акционеров общества по требованию акционера или номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества (ст. 46 ФЗ «Об акционерных обществах».В соответствии со ст. 42 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг Постановлением от 2 октября 1997 г. № 27 утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. В соответствии с п. 5 указанного Положения, регистратор обязан:
осуществлять открытие лицевых счетов, исполнять операции по лицевым счетам в порядке и сроки, предусмотренные настоящим Положением; принимать передаточное распоряжение, если оно предоставлено зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц, или иным способом в соответствии с правилами ведения реестра;
осуществлять проверку полномочий лиц, подписавших документы, сверку подписи на распоряжениях; сверку количества, категории (типа), вида, государственного регистрационного номера выпуска размещенных ценных бумаг с количеством ценных бумаг, учитываемых на счетах зарегистрированных лиц, эмиссионном счете эмитента, лицевом счете эмитента;
предоставлять информацию из реестра в порядке, установленном настоящим Положением; обеспечить хранение в течение сроков, установленных нормативными актами Федеральной комиссии и настоящим Положением, документов, являющихся основанием для внесения записей в реестр; хранить информацию о зарегистрированном лице не менее 3 лет после списания со счета зарегистрированного лица всех ценных бумаг.
Практика показывает, что в основном объектом преступных посягательств выступают акции, выпущенные в бездокументарной форме. Это объясняется в первую очередь спецификой учета прав на упомянутые ценные бумаги. Моментом перехода права собственности на акцию, выпущенную в бездокументарной форме, является внесение приходной записи по лицевому счету приобретателя акций в реестре акционеров.Таким образом, для того чтобы похитить акции, выпущенные в бездокументарной форме достаточно любыми средствами обеспечить списание акций с лицевого счета интересующего акционера и зачислить их на лицевой счет другого акционера.
Рассмотрим сферу преступлений, связанных с корпоративными захватами. Наиболее часто встречающимися уголовно наказуемыми деяниями, совершаемыми сторонами корпоративных конфликтов являются преступления, предусмотренные следующими статьями Уголовного кодекса РФ:
1.На стадии получения информации о захватываемой компании и ее аффилированных лицах: ст.ст. 272,183, 138 137.
2.В ходе борьбы за приобретение необходимого количества акций (паев): ст.ст. 159, 163, 179, 119, 195,303,330,325,327.
3. Действия руководства захватываемой организации промышленности, направленные на поспешное формирование кредиторской задолженности или срочное выведение активов также соответствуют уголовно-наказуемым составам преступлений, предусмотренных: ст.ст. 201,196.
Участниками процесса захвата организации промышленности (акций), как правило, прямо или косвенно являются следующие субъекты: заказчик захвата организации (завладения акциями);рей-дерская организация (исполнитель);привлеченные сторонние лица; предприятие - объект захвата (акции, принадлежащие акционеру)-;держатель реестра акционеров (регистратор);арбитражный суд или суд общей юрисдикции; служба судебных приставов; правоохранительные органы. Участие и роль тех или иных субъектов в корпоративном споре связано с обстоятельствами конкретной ситуации корпоративных действий.
Важной проблемой борьбы с рейдерством является коррупция и участие в корпоративных захватах органов государственной власти. Государственные органы оказываются втянутыми практически в любой корпоративный конфликт, иногда независимо от своего желания. Действия правоохранительных органов, вовлеченных в хозяйственный спор, могут расцениваться как оказание поддержки одной из сторон конфликта.
Рассмотрим порядок документирования преступлений, связан-
ных с незаконным захватом организации промышленности (завладением акциями).
Для проведения проверочных мероприятий в отношении преступлений, связанных с незаконным завладением акциями необходимо получить следующие документы: копии учредительных документов эмитента; протоколы собраний акционеров общества (в том числе внеочередных);решение о выпуске (о дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; проспект эмиссии (если регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта эмиссии);отчет об итогах выпуска ценных бумаг; анкету эмитента; справки об оплате ценных бумаг, размещенных путем подписки; бухгалтерские балансы организации - эмитента на интересующие даты; платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату акций; договора купли-продажи акций; передаточные распоряжения (передаются регистратору, являются основанием для внесения изменений по лицевому счету владельца акций);выписки из реестра акционеров.
Рассмотрим пример незаконного завладения акциями крупного предприятия, в котором документы, подтверждающие переход прав собственности на акции полностью отсутствуют, а реестр акционеров, как на бумажных носителях, так и в электронном виде оказался якобы утерянным.
При определении суммы причиненного потерпевшей стороне ущерба могут возникнуть определенные сложности, связанные с тем, что акции рассматриваемого эмитента не обращаются на рынке ценных бумаг и, следовательно, сведения об их рыночной стоимости отсутствуют. Номинальная стоимость акций не может отражать реальной стоимости ценных бумаг, так как собственностью организации, как правило, являются активы, существенно превышающие стоимость уставного капитала, ввиду того, что уставный капитал это лишь один из источников собственных средств организации.
В этом случае оценить причиненный противоправными действиями ущерб можно одним из следующих способов: по цене размещения дополнительных выпусков ценных бумаг; по величине чистых активов общества, приходящихся на одну акцию.
Оценка стоимости чистых активов производится ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты. Информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности организации. В пункте 3 статьи 35 Федерального закона «Об акционерных обществах» определено, что стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов РФ и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В соответствии с данным Порядком, в состав активов, принимаемых к расчету, включаются:
внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);
оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы) за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.
В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:
долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; краткосрочные обязательства по займам и кредитам; кредиторская задолженность; задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов; резервы предстоящих расходов; прочие краткосрочные обязательства. Для расчета величины чистых активов используются данные бухгалтерского баланса организации промышленности (форма №1).
При расчете величины чистых активов необходимо учитывать, что из суммы активов исключаются фактические затраты по выкупу собственных акций у акционеров, а также величина дебиторской задолженности учредителей по взносам в уставный капитал. В то же время величина отложенных налоговых активов суммируется.
В расчет пассивов принимается суммы отложенных налоговых обязательств и созданных в установленном порядке резервов.
Рассмотрим пример использования данной методики.
МВД России были проведены проверочные мероприятия в от-
ношении незаконного завладения более 30,0% акций ОАО «Т» -одного из крупнейших мировых производителей в области нефтехимической промышленности. В результате мошеннических действий ряда лиц, собственниками ОАО «Т» стали организации, зарегистрированные в оффшорных зонах за пределами РФ. Руководством ОАО «Т» для достижения указанного результата были предприняты следующие действия:
незаконное завладение акций ОАО «Т», принадлежащих акционерам данного предприятия - Общественной организации инвалидов «Д» и ООО «Е»;дробление (размывание) ранее выпущенных собственных акций; дополнительная эмиссия акций, превышающая в 9,5 раз общее число изначально выпущенных простых акций организации; размещение дополнительного выпуска ценных бумаг (андеррайтинг) по закрытой подписке.
Общественная организация инвалидов «Д» (далее по тексту ООИ «Д») и ООО «Е» являлись акционерами ОАО «Т» с 2002 года, с момента образования данного предприятия. ООИ «Д» при создании ОАО «Т» получило 20% акций нового предприятия в обмен на переданное в ОАО «Т» имущество в сумме 541 млн. рублей.Факт возникновения права собственности ООИ «Д» и ООО «Е» на акции ОАО «Т» подтверждается отчетом об итогах выпуска ценных бумаг ОАО «Т» от июня 2002 г., зарегистрированным региональным отделением ФКЦБ России.ООИ «Д» никаких договоров о продаже (либо ином отчуждении) акций никогда не заключало, о чем имеются письменные объяснения всех председателей данной организации, занимавших указанную должность в течение всего периода существования ООИ «Д».Кроме того, ОАО «Т» перестало уведомлять руководителей ООИ «Д» о проведении собраний акционеров общества для осуществления представителями данной организации инвалидов их законных прав как акционеров ОАО «Т».
В ходе проведенных проверочных мероприятий, было установлено, что по состоянию на декабрь 2004 г. и январь 2005 г. ООИ «Д» в списках акционеров ОАО «Т» не значится. Принадлежащие ООИ «Д» акции, согласно анкете эмитента (ОАО «Т») подписанной ген. директором ОАО «Т», а также Выписке из протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Т» № 0000 от декабря 2004 г., подписанной председателем общего собрания акционеров ОАО «Т», перешли во владение к иным лицам.
Новыми собственниками принадлежащих ООН «Д» акций ОАО «Т», по не выясненным обстоятельствам оказались ООО «Ф», ООО «Б», и гражданин М. - лица, имеющие непосредственную и косвенную взаимозависимость между собой и председателем Совета директоров Общества. Все лица от дачи каких-либо объяснений отказались. На направляемые запросы в ОАО «Т» ответы получены не были.
Реестр акционеров ОАО «Т», а также все документы реестродержателя, являющиеся основанием для внесения записей в реестр и подтверждающие переход прав собственности на акции утеряны. Причиненный ООИ «Д» ущерб составляет 450 млн. рублей. Затянувшееся во временных рамках обращение общественной организации инвалидов «Д» в правоохранительные органы объясняется тем, что на руководство данной организации со стороны заинтересованных лиц осуществлялись действия по запугиванию, а также не имевшие успеха попытки к принуждению подписания документов по продаже принадлежащих им акций. После отказа от сделанных «предложений», учредительные документы и печать ООИ «Д» были похищены.
Для отчуждения акций ОАО «Т» принадлежащих другому собственнику - ООО «Е», был использован другой способ - подставное лицо, якобы являющееся генеральным директором ООО «Е», которым вероятно и подписывались документы по передаче указанных акций. Согласно показаниям единственного учредителя ООО «Е», лицо, указанное в качестве генерального директора созданной им организации он на данную должность никогда не назначал, и более того, даже не знаком с ним. Сумма причиненного ООО «Е» ущерба составляет более 36,0 млн. руб.
Таким образом, рассмотренный пример ярко демонстрирует методы незаконного завладения (рейдерского захвата) организацией промышленности и последствия такого рода деяний. Захватчиками были использованы следующие приемы по отъему собственности: похищение учредительных документов и печатей организации - владельца акций; угрозы жизни и здоровью законных собственников; безосновательное изменение записей в реестре акционеров; подписание документов по передаче акций от подставного лица; изменение состава собственников организации, что привело к передаче контроля над организацией промышленности иностранным компаниям, зарегистрированным в оффшорных зонах.
