CC BY
21
ДАЙДЖЕСТ КОНФЕРЕНЦИЙ
КРУГЛЫЙ СТОЛ «ГАРМОНИЗАЦИОННЫЕ И УНИФИКАЦИОННЫЕ ПРОЦЕССЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ»
(3-4 апреля 2014 г.)
В рамках VI Международной научно-практической конференции «Кутафинские чтения», прошедшей в Университете имени О.Е. Кутафина 3-4 апреля 2014 г, состоялась работа секции международного частного права в формате круглого стола.
Руководила работой круглого стола Галина Кирилловна Дмитриева, заведующая кафедрой международного частного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), доктор юридических наук, профессор.
Заместители руководителя: Мария Викторовна Мажорина, заместитель заведующего кафедрой международного частного права, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, и Оксана Евгеньевна Савенко, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права.
На круглом столе обсуждались вопросы:
1. Тенденции развития коллизионных норм.
2. Эволюция института автономии воли в современном международном частном праве.
3. Формирование и развитие современных коллизионных принципов в международном частном праве.
4. Источники негосударственного регулирования как формы гармонизации в международном частном праве.
5. Развитие отдельных подотраслей и институтов международного частного права на современном этапе.
6. Новые направления развития lex mercatoria.
7. Влияние норм права ЕС на современное российское законодательство в сфере международного частного права и др.
имени О.Е. Кутвфина (МГЮА)
Заседание круглого стола открыла заведующая кафедрой международного частного права Галина Кирилловна Дмитриева. В приветственном слове она обратила внимание присутствовавших на современные проблемы развития международного частного права, в особенности на проблемы гармонизации международного частного права и современные тенденции в области правового и нормативного регулирования трансграничных отношений.
С докладом на тему «Право, применимое к договорам трансграничных туристских услуг» выступила Людмила Николаевна Артемова, преподаватель кафедры международного частного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). Выводы автора об особенностях выбора права и его применения к отношениям, возникающим в связи с договорами трансграничных туристских услуг сопровождались анализом многочисленной и разнообразной судебной и арбитражной практики и практическими рекомендациями.
Развивая тематику круглого стола, Яна Олеговна Алимова, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры международного частного права, выступила с докладом о перспективах разработки новой универсальной конвенции в сфере договорного права. Автором было отмечено, что, несмотря на все успехи и безусловную важность Конвенции
ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. для развития права международной торговли, на практике и в теории стала проявляться неэффективность данной Конвенции как регулятора международных коммерческих контрактов. В результате чего в Комиссии ООН по праву международной торговли был поднят вопрос о возможной разработке новой глобальной конвенции в области договорного права. Анализируя различные процессы в сфере регулирования трансграничной торговли, Я. О. Алимова пришла к выводу о том, что на сегодняшний момент сложно говорить о разработке новой глобальной конвенции. Однако сама постановка вопроса на очень высоком уровне о возможности разработки Глобальной конвенции, которая будет включать в себя весь спектр вопросов, касающихся договорных отношений, заставляет заниматься прогнозированием. И, думается, что именно Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА смогут сыграть решающую роль в этом грандиозном проекте.
Наталья Николаевна Викторова, заместитель заведующего кафедрой международного частного права, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, посвятила свой доклад страхованию зарубежных инвестиций в Германии и России. При осуществлении инвестиций в иностранные государства инвестор может столкнуться с различными рисками, связанными с деятельностью государства, принимающего инвестиции. Такими рисками могут быть, например, экспроприация собственности иностранного инвестора со стороны государства, войны, гражданские беспорядки, одностороннее прекращение договора со стороны государства, неконвертируемость валюты. Это так называемые политические риски, которые сложно предусмотреть и предотвратить.
Одним из средств защиты от подобных рисков является страхование инвестиций, направляемых за рубеж. Здесь применимы смешанные механизмы страхования зарубеж-
А
п
X
гп П ч
ных инвестиций. Например, в ФРГ это государственная система с участием двух частных компаний — страховой компании «Ойлер Гермес» и аудиторской компании «ПрайсвотерхаусКуперс». В Российской Федерации также существует структура, занимающаяся страхованием зарубежных инвестиций. Это ОАО «Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций» (ЭКСАР), которое было создано в 2011 г Единственным акционером компании является «Внешэкономбанк».
С докладом на тему «Особенности регулирования трансграничных форфейтинговых отношений» выступил Ильяс Мифтахович Кутузов, кандидат исторических наук, доцент кафедры международного частного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). Форфейтинг уже на протяжении нескольких десятилетий является достаточно востребованной формой краткосрочного финансирования в сфере экспортно-импортных операций. Речь идет о финансировании экспортера, которое осуществляется организацией-форфейтером путем приобретения у экспортера долговых документов (обязательств), ликвидность которых подтверждается (гарантируется), как правило, банком импортера. К числу таких документов относятся простые и переводные векселя (тратты), документарные аккредитивы, платежные гарантии.
Международные регуляторы отношений по форфейтингу до последнего времени практически отсутствовали. Определенное значение имели документы Международной ассоциации форфейтинга (International Forfaiting Association, IFA), основанные на практике рынка: «Введение в первичный рынок форфейтинга», «Нормы IFA для вторичного рынка» и «Руководство пользователя Норм IFA». В 2012 г Международная торговая палата совместно с IFA опубликовала Унифицированные правила форфейтинга. На сегодняшний день эти Правила являются основным актом негосударственного регулирования, определяющим условия заключения договоров форфейтинга. Правила создавались более трех лет с участием 92 национальных комитетов МТП и многочисленных экспертов. Целью разработчиков было создание набора стандартизированных условий для двух составляющих рынка форфейтинга — первичного и вторичного рынка. В целом Правила придают регулированию трансграничных форфейтинговых отношений устойчивость и будут способствовать единообразному толкованию формирующихся в сфере трансграничного торгового финансирования понятий, в том числе для целей правоприменительной практики. Пополнив круг источников негосударственного регулирования международной торговли, Правила будут способствовать активизации форфейтинговых операций в сфере трансграничного торгового финансирования и успешной адаптации участников внешнеторгового оборота к новым финансовым условиям и платежным инструментам в сфере международных расчетов.
Мария Викторовна Мажорина, заместитель заведующего кафедрой международного частного права, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, выступила с докладом «Гармонизация права международной торговли, или "Лоскутное одеяло" неправового регулирования трансграничной торговли». Гармонизация права международной торговли привела к тому, что «право» стало заменяться новыми « неправовыми» продуктами, созданными бизнес-сообществом и направленными на регулирование трансграничных торговых отношений. Иными словами, гармонизация практически остановила процесс унификации, результатом которого является выработка единообразных правовых норм.
Современные международные коммерческие арбитражи, будучи безусловными лидерами в вопросах разрешения трансграничных коммерческих споров, имеют в своем
УНИВЕРСИТЕТА
иманы О.Е. KvratbMHa ШГЮДЪ
имени O.E. Кутвфина (МГЮА)
распоряжении богатейший арсенал неправовых источников, способных урегулировать спорные отношения. Это целая коллекция писаных обновляемых сводов норм негосударственного происхождения, типовых законов и контрактов, руководств, правил толкования торговых терминов, продуктов soft law, а также таинственного lex mercatoria, общепризнанных принципов и норм международной торговли и т.д., и т.п. В противовес этой пестрой и в высшей степени живой и подвижной палитре неправовых регуляторов существуют международные договоры — крайне неповоротливые и застывшие результаты многолетних дебатов и нивелирующих чаяния компромиссов, сводящих регулятивный эффект к минимуму; международные договоры, лишь немногие из которых дотянули до заветной черты вступления в юридическую силу, растеряв на этом пути большую часть потенциальных государств-участников.
Гармонизация превратила систему нормативного регулирования трансграничной торговли в бескрайнее лоскутное одеяло, где искусно, а иногда и уродливо сплетены совершенно разные источники, такие как, например, Принципы УНИДРУА, Принципы Ландо, Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL, Draft Common Fame of Reference, Свод правил европейского договорного страхового права, ИКОТЕРМС, торговые обычаи и обыкновения, модельные (типовые) контракты МТП, проформы FIDIC, унифицированные правила и обычаи в сфере расчетов и многие другие. Трудно также недооценивать значение негосударственных источников в сфере арбитражного разбирательства споров, например IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration (2010), IBA Guidelines on Conflicts of Interest in International Arbitration (2004), которые, будучи разработанными ассоциациями юристов, имеют значение процессуальных норм.
Не созданные государствами, но рожденные в рамках международных неправительственных организаций или объединений, не обеспеченные механизмом принудительного и даже обязательного исполнения, соответствующие источники приобрели в какой-то степени просто феноменальную популярность в сфере международного бизнес-сообщества. Развитие «lex petrolia» в международной нефтяной индустрии, «lex numerica» или «lex informatica» в области международного обмена данными, или «lex constructions» в международной строительной отрасли, или «lex finanziaria» в финансовой сфере, а также появление таких феноменов, как «net codex» (для регулирования отношений пользователей Интернетом), «ciber lex», «lex electronica», «lex sports», свидетельствует, что транснационализация коммерческого права уже вышла за традиционные границы общего договорного права.
Хатиа Давидовна Пирцхалава, кандидат юридических наук, преподаватель кафедры международного частного права, в своем сообщении обратилась к теме развития института автономии воли сторон во внедоговорных трансграничных обязательствах (на примере Российской Федерации и Испании). В современном международном частном праве Российской Федерации и Испании институт автономии воли сторон (lex voluntatis) во внедоговорных трансграничных обязательствах эволюционировал. В России это связано с реформой гражданского законодательства, изменениями в коллизионном регулировании, вызванными стремлением к сближению с нормами права ЕС. В свою очередь, в Испании на изменения роли института автономии воли сторон во внедоговорных трансграничных обязательствах повлияло вступление Испании в ЕС, развитие принципов свободного передвижения товаров, работ и услуг, тенденция к «европеизации международного частного права». Анализ норм
Е А
3
п
X
m П
4
Регламента Рим-II и раздела 6 части III Гражданского кодекса РФ позволяет сделать выводы о том, что современной тенденцией развития автономии воли сторон во внедоговорных трансграничных обязательствах в РФ и Испании является расширение сферы применения принципа автономии воли сторон по кругу внедоговорных трансграничных обязательств, а также за счет возможности выбора права любого государства, а не только права страны суда (lex fori). При этом как российскому, так и испанскому праву свойственны ограничения принципа автономии воли сторон в области регулирования трансграничных внедоговорных обязательств.
С сообщением на тему «Международно-правовое регулирование трансграничного обращения ценных бумаг, находящихся во владении посредников» выступила Евгения Николаевна Пузырева, кандидат юридических наук, преподаватель кафедры международного частного права. Она продемонстрировала формирующиеся тенденции развития правового и нормативного регулирования в области трансграничного обращения ценных бумаг, заострила внимание на правовых проблемах. Автор обратился к анализу правоприменительной практики, дав четкие рекомендации в области правоприменения и определенные прогнозы в сфере дальнейшего развития основ нормативно-правового регулирования в исследуемой области.
Оксана Евгеньевна Савенко, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, выступила с сообщением на тему «Виды диагональных инвестиционных соглашений». Одной из приоритетных задач государства является привлечение иностранных инвестиций, поскольку часто иностранные инвестиции рассматриваются как главное средство выхода из экономического кризиса. Иностранные инвестиции — это новые рабочие места, усовершенствованная инфраструктура, приносящие доход предприятия. Это и увеличение добычи полезных ископаемых, а следовательно, и дополнительный доход в бюджет страны. Как известно, крупномасштабные инвестиции западных стран вызвали подъем экономики Китая, стран Латинской Америки, Юго-Восточной Азии, Африки.
Очевидно, что уровень развития национального законодательства о договорных формах международных диагональных инвестиционных отношений существенным образом определяет инвестиционный климат в стране. От того, в какой степени разработаны и урегулированы нормами права соответствующие договоры в правовой системе государства и как они защищают права и законные интересы инвесторов, зависит в конечном счете присутствие или отсутствие иностранных инвестиций в данной стране.
Необходимо отметить, что нормативные правовые акты РФ не закрепляют понятия «международное инвестиционное соглашение (контракт, договор)». Более того, даже в науке не сформировалось единообразной терминологии. В западных государствах используются различные термины: international investment agreements, transnational investments agreements (международные инвестиционные соглашения, контракты, договоры), economic development agreements (соглашения об экономическом развитии), transnational economic development contracts (транснациональные контракты об экономическом развитии). В своем выступлении докладчик коснулся особенностей СРП, концессионных соглашений, сервисных контрактов или соглашений о предоставлении услуг, договоров о коммерческом партнерстве с участием государства (service contracts) и прочих договорных форм с участием иностранных контрагентов.
УНИВЕРСИТЕТА
иманы О.Е. KvratbMHa ШГЮДЪ
1 /^Г
имени О.Е. Кутвфина (МГЮА)
Скачков Никита Геннадьевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, осветил вопросы взаимодействия IOPC FUND и клубов взаимного страхования P&I в плане правового и финансового обеспечения страхового покрытия экологических инцидентов.
Взаимодействие клубов взаимного страхования P&I и Международного фонда компенсации ущерба от загрязнения (моря) нефтью (IOPC FUND) началось в далеком 1967 г, когда трагедия танкера Torrey Kanion высветила тщетность прогнозирования затрат на страхование. Очевидно, что страховая защита при наступлении экологического ущерба должна принадлежать
могущественному финансовому трасту, который с легкостью обеспечит едва ли не любое страховое бремя, индексируя неизбежные потери. Совокупные усилия 113 государств-доноров являются весомой гарантией для многообразия компенсационных выплат, невзирая на колоссальные суммы покрытия. Переменная рисков возлагает на IOPC FUND высокую степень финансовой нагрузки. Последствия инцидентов (насчитывается уже более 146 потенциальных тяжелых страховых случаев) провоцируют самый настоящий кризис неплатежей, и уже не столь важно, услугами каких контрагентов предстоит воспользоваться. В этой связи клубы P&I опираются на благосклонное отношение Международного фонда.
К проблемам гармонизации обратилась Людмила Вячеславовна Терентьева, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права, в докладе на тему «Правовое регулирование авторских отношений, осложненных иностранным элементом, в Японии». В национальных правовых системах отмечается определенная схожесть не только в соотношении коллизионного и материального нормативного состава в сфере авторского права, но и в закреплении относительно одинаковых коллизионных принципов: «страна происхождения произведения» и «страна, где истребуется охрана». Аналогично многим национальным законам об авторском праве, Закон об авторском праве Японии не содержит специальных положений, регулирующих выбор права в сфере интеллектуальной собственности. Японские коллизионные нормы закреплены в Акте, устанавливающем правила определения применимого права, 1898 г, который подвергся серьезным изменениям в 2006 г. Новая редакция ст. 17 Акта 1898 г. гласит, что к де-ликтным отношениям применяется право места наступления вредоносных последствий. В качестве субсидиарного правила установлено, что если сторона не могла предвидеть места наступления вредоносных последствий, то должно быть применено право места причинения вреда. В Законе также предусмотрена возможность избрания сторонами права после совершения действия или наступления обстоятельства, повлекших причинение вреда. Выбор сторонами применимого права может не учитываться судом, если деликт-ные отношения будут связаны с правом другого государства.
В японской доктрине звучала точка зрения, что к отношениям в сфере интеллектуальной собственности должно также применяться право страны, в которой имело место незаконное использование результатов интеллектуальной собственности. Между тем особое регулирование должно иметь место в условиях киберпространства, когда права интеллектуальной собственности могут быть нарушены фактически в любой стране, например при незаконном воспроизведении результата интеллектуальной деятельности. В этой связи принцип места незаконного использования результатов интеллектуальной собственности должен применяться только в отношении тех стран, где был произведен основной ущерб правообладателю.
Е А
3 El
X
m П
4
УНИВЕРСИТЕТА
УНИВЕРСИТЕТА
имени О.Е. Кутафина(МГЮА)
ЕСТНИК
Обращаясь к значительному числу примеров из иностранной судебной и арбитражной практики, докладчик пришел к выводам о том, что коллизионный принцип «страна, где истребуется охрана» преимущественно трактуется в практике и доктрине Японии как «страна, где нарушение имело место». При этом коллизионные нормы Бернской конвенции сформулированы в отношении далеко не всех вопросов, возникающих при регулировании отношений в сфере авторского права. Так, объем охраны, равно как и средства защиты, представляемые автору для охраны его прав, регулируются законодательством страны, в которой истребуется охрана (п. 2 ст. 5), срок охраны регулируется в соответствии с законом страны происхождения произведения. Ряд иных вопросов в отношении применимого права к разным аспектам споров, вытекающим из авторских отношений, не получили своего решения в международном договоре. Остается не вполне ясным, какое право должно быть применимо в отношении: 1) охраняемого объекта авторского права; 2) правомерности обладания объектом авторского права истцом; 3) оригинальности произведения.
В ходе работы круглого стола с сообщениями выступали, а также принимали участие в обсуждении: Вадим Валентинович Буланов, кандидат юридических наук, специалист 1-го разряда Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации («Международное частное право и киберпространство»), Наталья Викторовна Власова, научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (Москва) («Преодоление конфликта интересов в отношениях трансграничного представительства»); Марианна Ашотовна Калашян, заместитель директора Института права и политики Российско-Армянского (Славянского) университета («Тенденции развития трансграничных частноправовых отношений в условиях глобализации»); Елена Викторовна Мохова, кандидат юридических наук, доцент ФГБОУ «Российская академия правосудия» (Москва) («Применимое право при оспаривании зачета встречных однородных требований в трансграничном банкротстве: новации ВАС РФ и зарубежный опыт»); Ольга Вячеславовна Муратова, младший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (Москва) («Преддоговорные отношения между иностранными контрагентами: европейский опыт правового регулирования»); Михаил Александрович Новоселов, аспирант кафедры международного частного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» (Москва) («Понятие и виды договора строительного подряда в международном частном праве»); Александр Сергеевич Прокофьев, кандидат юридических наук, старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (Москва) («Оговорка о применимом праве: множественность правовых систем и другие подводные камни в странах англо-американского права»).
В работе круглого стола также приняли участие аспиранты и соискатели кафедры международного частного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА): Виталий Гриб («Американские депозитарные расписки как способ проведения международного публичного размещения акций»); Ольга Анатольевна Данилочкина («Возможные перспективы гармонизации российской правовой системы: проект "Гаагских" принципов о выборе права в международных договорах»); Олеся Федоровна Засемкова («К вопросу о проблемах, связанных с применением сверхимперативных норм международного частного права»); Анна Владиславовна Москвина («Трансграничный лизинг: проблемы правового регулирования»); Кристина Алексеевна Скобелева (Оренбург) («Институт расторжения брака в мусульманском праве»); Ксения Олеговна Тринченко («Проблемы унификации и гармонизации в сфере охраны прав детей»); Анна Отаровна Шониа («Тенденции правового регулирования трансграничных корреспондентских отношений коммерческих банков»).
