CC BY
18
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) / 2014 УДК 351/354 + 346.62
До 210^ччя Утверситету
КОРУПЦ1ЙН1 РИЗИКИ ЗАКОНУ УКРА1НИ «ПРО ЗД1ЙСНЕННЯ ДЕРЖАВНИХ ЗАКУП1ВЕЛЬ» ТА ШЛЯХИ IX ПОДОЛАННЯ
В. В. ДАРАГАН,
канд. юрид. наук, старший викладач кафедри оперативно-розшуковог дiяльностi та спещальног техтки факультету тдготовки фахiвцiв для тдроздШв кримтальног мШци, Днтропетровський державний утверситет внутрiшнiх справ,
м. Днтропетровськ
Проанал1зовано Закон Украгни «Про здтснення державных закутвель» на наявтсть у ньому норм, якг зумовлюють виникнення корупцтног складовог. Визначено нормы Закону, що можуть бути причиною або умовою виникнення корупци тд час здтснення державних закутвель в Украгш, та запропоновано шляхи його вдосконалення.
Ключов1 слова: державш закутвл^ корупщя, законодавство, економжа, корупцшш ризики.
Одним 1з перших завдань, спрямованих на вщновлення та стабшзащю економши Украши, на якому акцентуе кер1вництво краши, е подолання корупци у сфер1 державних закутвель.
Як наголосив тд час засщання Уряду 23.03.2014 р. Прем'ер-мшютр Украши А. Яценюк, «... це найбшьш корумпована схема украшсько! державно! влади, яка протягом року, за р1зними оцшками, вимивала до 300 мшьярд1в. Це загальний оборот серед державних закутвель. Ус закутвл1 повинт бути в 1нтернет1, вс компани - прозор1. Ус тендери повинт вщбуватись виключно за попередтм шформуванням, у вЫх повинно бути право взяти участь в цьому тендер^ \ вся громадсьюсть \ вся краша мае знати хто, на яких тдставах й на яких умовах виграв чи програв той чи шший тендер» [1].
10.04.2014 р. Верховною Радою Украши було прийнято Закон Украши «Про здтснення державних закутвель» [2], метою якого е вдосконалення законодавства у сфер1 державних закутвель, тдвищення р1вня прозорост1 та
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушеерситету
вщкритост здшснення процедури державних закушвель, запобиання проявам корупци в цiй сферi, розширення сфери ди Закону та стабшзаци eKOHOMi4HOi ситуаци в Укра1ш.
Незважаючи на певш позитивнi нововведення щодо протиди корупци, даний Закон, на нашу думку, не е досконалим, адже в ньому юнують певнi прогалини, що, у певних випадках, може сприяти виникненню корупцiйних зв'язкiв мiж
представниками замовника i учасникiв конкурсних торпв.
\\ /| .
Проблеми протиди корупци у сферi державних закутвель iз
загальнотеоретичних позицiй вивчали Л. М. Белкiн, В. I. Василинчук, К. Ю. Водоласкова, М. Галущак, М. Ю. Довгань, В. М. Емельянов, В. В. Коряк, Р. Р. Кузьмш, С. В. Нагачевський, Т. Пиндус, В. Р. Сливенко, Д. А. Степанюк, А. В. Черней та ш.
Однак питання корупцшних ризиюв Закону та можливих шляхiв 1х
/ ^ ^УО^П W 11 It^^i'JA «—г» \
подолання все ще не отримало належного узагальнення в наукових працях учених.
Метою cmammi е аналiз Закону Украши «Про здiйснення державних закушвель» на наявшсть у ньому норм, як зумовлюють виникнення корупцшно1 складово!, а також розробка шляхiв удосконалення зазначених норм для уникнення в майбутньому корупцшних ризиюв.
Для досягнення поставлено: мети було визначено таю завдання:
- на пiдставi аналiзу Закону Украши «Про здшснення державних закушвель» визначити норми, що можуть бути причиною або умовою виникнення корупци шд час здшснення державних закушвель в Украшц
- на пiдставi аналiзу законодавства про здшснення державних закушвель та наукових дослщжень, запропонувати вщповщш змши до Закону Украши «Про здшснення державних закушвель» для уникнення в майбутньому корупцшних ризиюв.
Результати вивчення юторичного розвитку нормативно-правового регулювання державних закушвель в Укра1ш показали, що воно знаходиться ще
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушверситету
на стадн формування, а тому зазнае постшних змш
Так, до 2008 р. сфера державних закушвель регулювалась положеннями Закону Укра!ни «Про закупiвлю товарiв, робгг i послуг за державнi кошти» вiд 22.02.2000 р. № 1490-Ш. 20.02.2008 р. Верховна Рада Укра!ни схвалила Закон Укра!ни «Про визнання таким, що втратив чиннiсть, Закону Укра!ни «Про закупiвлю товарiв, робгг i послуг за державнi кошти» №2 150-VI, вiдповiдно до якого втратив
чиннють вище вказаний Закон та зггдно з яким Кабшету Мгнгстргв Укра!ни було
_ |\ . ... доручено затвердити Тимчасове положення про закутвлю товаргв, робгт i послуг за
державш кошти.
Як наслгдок 28.03.2008 р. було прийнято постанову Кабшету МГнгстргв Укра!ни «Про здшснення закушвель товаргв, робгт i послуг за державш кошти» № 274, яка, у свою чергу, втратила чиннють за ршенням Конституцшного суду Украши «Про втрату чинност Постанови, як тако!, що не вщповщае Конститущ! Укра!ни (е неконституцшною)» вгд 09.10.2008 р. № 22-рп/2008 та на пiдставi постанови Кабшету Мшютргв Укра!ни «Про затвердження Положення про закутвлю товарiв, робп1 i послуг за державнi кошти» вгд 17.10.2008 р. № 921. З моменту введення в дш вказано! постанови до не! вносилося 25 змш та доповнень, тобто змши вщбувалися частiше шж один раз на мюяць. Пюля скасування дано! постанови державш закупiвлi в Укра!ш здiйснювалися вщповщно до Закону Укра!ни «Про здiйснення державних закушвель» вгд 01.06.2010 № 2289-VI (дат - Закон № 2289-VI). За час дн зазначеного Закону до нього було внесено 33 змши.
На сьогодшшнш день, державш закупiвлi в Укра!ш здшснюються вщповщно до вимог Закону Укра!ни «Про здшснення державних закупiвель» вгд 10.04.2014 р. № 1197-VII, в який також вже було внесено одну змшу.
Аналiз Закону дозволив нам видшити наступнi прогалини, як на нашу думку, мютять ризик корупцшних проявгв i потребують додаткового регулювання: 1. Неурегульованим залишаеться питання щодо недопущення до участi у
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушверситету
процедурi закупiвлi «пов'язаних осгб» (зокрема членгв сгм'1) та осгб засуджених за злочин, вчинений з корисливих мотивiв, судимiсть з яко! не знято або не погашено у встановленому законом порядку, а також осгб особу, яких було притягнуто зггдно iз Законом до вгдповгдальностГ за вчинення у сферi державних закупiвель корупцiйного правопорушення. Адже Законом не встановлено порядок отримання тако1 шформаци, тому члени комгтету з конкурсних торгiв, отримавши таку iнформацiю з неофiцiйних джерел, можуть ll проiгнорувати за певну винагороду.
З метою уникнення зловживань, на нашу думку, ст. 16 Закону необхгдно доповнити ч. 6 наступного змгсту:
«Для забезпечення ^вимог, передбачених ст. 17, замовник мае право вимагати eid учасника, учасника попереднъо'1 квал1ф1каци, документи, як виключають визначеш в статт1 випадки, а саме: дов1дка про в1дсутшстъ
/ /v' \ ц /J\ /I \
судимости шформацшна дов1дка з Сдиного державного реестру ос1б, як1 вчинили корупцшш правопорушення; витяг з Сдиного державного реестру тдприемств та оргашзацш Украши; дов1дка про склад с1м'1; тформацшна дов1дка з Сдиного реестру тдприемств, щодо яких порушено провадження у справ1 про банкрутство та шш1 документи передбачеш законодавством Украши».
2. Невиргшеним залишаеться питання щодо заборони включення до складу комггету з конкурсних торггв осгб, яких було притягнуто зпдно iз законом до вгдповгдальностГ за вчинення у сферг державних закупгвель корупцгйного правопорушення або засуджених за злочин, вчинений з корисливих мотивгв, судимгсть з яко! не знято або не погашено у встановленому законом порядку.
З метою уникнення таких фактгв, на нашу думку, ч. 2 ст. 11 Закону Украши «Про здгйснення державних закупгвель» необхгдно викласти в такгй редакци:
«Склад комгтету з конкурсних торггв та положення про комгтет з конкурсних торггв затверджуються ргшенням замовника (генерального замовника). До складу комгтету з конкурсних торггв не можуть входити:
- ф1зична особа, яку було притягнуто зг1дно 1з законом до в1дпов1далъност1
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушверситету
за вчинення у сферi державних закутвелъ корупцшного правопорушення або засуджено за злочин, пов'язаний з порушенням процедури закупiвлi, чи мший злочин, вчинений з корисливих мотивiв, судим^тъ з яко'1 не знято або не погашено у встановленому законом порядку;
- посадовi особи та представники учасникгв, члени !х смей;
- народнг депутати Укра!ни, депутати Верховно! Ради Автономно!
Республгки Крим та депутати мгсько!, районно! у мгстг, районно!, обласно! ради»
|\ /|
(курсив наш. - В. В.).
3. Сумнгвною е норма ч. 2 ст. 17 Закону, яка надае право замовнику приймати ргшення про вгдмову учаснику у процедург закупiвлi в певних випадках, оскгльки вона е альтернативною. Характер цге! норми надае можливгсть замовнику
самостгйно виргшувати питання щодо допуску до участг у процедург закупгвлг • • • • • З •
учасникгв, навгть якщо вони пгдпадають пгд випадки, визначенг у Законг, що може бути використано ними для отримання неправомгрно! вигоди;
З метою уникнення зловживань положеннями зазначено! норми, на нашу думку, ч. 2 ст. 17 закону необхгдно викласти у наступнгй редакци:
«Замовник приймае ргшення про вгдмову учаснику, учаснику попередньо! квашфгкащ! в участг у процедург закупгвлг, попереднгй квашфгкаци учасникгв та вiдхиляе пропозицгю конкурсних торггв (квашфгкацшну, цгнову пропозицгю) учасника (учасника попередньо! квашфгкащ!) у разг, якщо:
1) учасник або учасник попередньо! квашфгкащ! мае заборговангсть гз сплати податкгв i зборгв (обов'язкових платежгв);
2) учасник або учасник попередньо! квалгфгкаци не провадить господарську дгяльнгсть вгдповгдно до положень його статуту;
3) учасник або учасник попередньо! квалгфгкащ! зареестрований в офшорних зонах. Перелгк офшорних зон встановлюеться Кабгнетом Мшютргв Укра!ни.
Зазначене ршення приймаетъся у випадках визначення вказаних критерив у
Тeорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (б) /2014 До 210^ччя Унiвeрсumemу
докyмeнmацiï конкypснux mоpгiв» (кypсив таш. - В. В.).
4. Зaчнy кшьюсть пш^нь виклигають пoлoження «нoвoï» нopми щoдo здшснення пеpегoвopнoï пpoцедypи зaкyпiвлi.
Пo-пеpше, вихoдячи з пoлoжень п. 2. ч. 2 ст. 39 Зaкoнy, яга pегyлюe yмoви зaстoсyвaння пеpегoвopнoï пpoцедypи зaкyпiвлi, не зpoзyмiлo, як пpиймaeться piшення пpo пpoведення пеpегoвopiв з конкpemнuм yчаснuком ^ча^шам^ у paзi вщсутшс^ кoнкypенцiï (у тoмy числ. з технiчних пpичин) нa в^тов^^му pинкy (зa вiдсyтнoстi пpи цьoмy aльтеpнaтиви).
З метoю уникнення злoвживaнь пoлoженнями зaзнaченoï нopми, нa шшу думку, зaзнaчений пункт Зaкoнy виклaсти у тaкiй pедaкцiï:
«... вщсутшс^ кoнкypенцiï (у тoмy числ. з технiчних пpичин) нa в^шв^^му pинкy, внaслiдoк чoгo дoгoвip ^o зaкyпiвлю мoже бути yклaденo лише з oдним пoстaчaльникoм, зa вiдсyтнoстi пpи цьoмy aльтеpнaтиви. Засmосyвання nepeговоpноï npоцeдypu закyniвлi y mакux вunадкаx здiйснюemъся на niдсmавi вiдnовiдноï довiдкu Анmuмоноnолъного комimemy y^ürnu або вiдnовiдного його mepumоpiалъного вiддiлeння» (кypсив таш. - В. В.).
no^pyre, з метою oбгpyнтyвaння piшення ^o зaстoсyвaння тaкoï пpoцедypи yчaсникoм poбиться пoсилaння нa докyмeнmu, що niдmвepджyюmъ наявш^ъ yмов засmосyвання npоцeдypu закyniвлi, poзмитiсть нopми в дaнoмy випaдкy мoже пpизвести дo aбсypдних випaдкiв, як. вже зyстpiчaлися шд чaс oбгpyнтyвaння пpoцедypи зaкyпiвлi в oднoгo yчaсникa, щo тaкoж мoже бути викopистaнo злoвмисникaми. Пеpш зa все, зaзнaчене стoсyeться зaкyпiвлi у paзi нaгaльнoï пoтpеби у здшсненш зaкyпiвлi у зв'язку з виникненням oсoбливих екoнoмiчних чи сoцiaльних oбстaвин, як. yнемoжливлюють дoтpимaння зaмoвникaми CTpo^ для пpoведення пpoцедyp кoнкypсних тopгiв. Адже нaгaльнoю пoтpебoю, нaпpиклaд, мoже бути пiдгoтoвкa дo святкyвaння пpoфесiйнoгo святa. Taк, у 2013 p. у 3MI з'явилaсь iнфopмaцiя ^o те, щo TOB «Tехнo-Бyд» m pекoнстpyкцiю буд.вель oблaснoгo клiнiчнoгo пеpинaтaльнoгo центpy «Maти i дитинa» ш вул. Зaмкoвa, 10
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушверситету
в м. Тернополг. Вартгсть угоди склала 29,37 млн грн. Закупгвлю було проведено за неконкурентною процедурою «закупгвля в одного учасника». Нагальну потребу у здшсненш закупгвлг обгрунтували розпорядженням голови Тернопшьсько1 ОДА Валентина Хоптяна щодо урочистого вгдкриття перинатального центру в груднг 2012 р. [3].
Враховуючи специфгку суб'ектгв, визначених у п. 3 ч. 2 ст. 39, та те, що координацгю та здгйснення контролю за дгяльнгстю органгв виконавчо1 влади у сферг нащонально1 безпеки г оборони у мирний час здгйснюе Рада нащонально1 безпеки г оборони Украши вгдповгдно до покладених на не1 функцгй (п. 2 ч. 1 ст. 3 Закону Украши «Про Раду нащонально1 безпеки г оборони Украши» [4]), пропонуемо зазначений пункт викласти у наступнгй редакци:
«... нагально1 потреби у здшсненш закупгвлг у зв'язку з виникненням особливих економгчних чи соцгальних обставин, якг унеможливлюють дотримання
Дн \ •
замовниками строкгв для проведення процедур конкурсних торггв, а саме пов'язаних з негайною лгквгдацгею наслгдкгв надзвичайних ситуацгй техногенного та природного характеру, з особливим пергодом, якщо замовником виступае Мгнгстерство оборони Украши, Мгнгстерство внутргшнгх справ Украши, Служба безпеки Украши, Нацгональна гвардгя Украши, Державна прикордонна служба Украши, Служба зовшшньо1 розвгдки Украши, Державна служба спецгального зв'язку та захисту шформацп Украши, Державна служба Украши з надзвичайних ситуацгй, а також наданням у встановленому порядку Украшою гумаштарно1 допомоги гншим державам. Застосування переговорное' процедури закупгвлг у таких випадках здгйснюеться за ргшенням Ради нащоналъноИ безпеки i оборони Укрални, окр1м випадку надання Укралною гумантарноИ допомоги шшим державам» (курсив наш. - В. В.).
З огляду на зазначене вище, можна дгйти до висновку, що прийнятий Закон Украши «Про здгйснення державних закупгвель» потребуе вдосконалення, оскгльки мае певнг прогалини, якг на практицг можуть бути використанг
Теорiя i практика правознавства. — Вип. 2 (6) /2014 До 210^ччя Ушеерситету
зловмисниками для отримання HenpaBOMipHOi вигоди, а також здшснення державно! зaкупiвлi у «сво!х» учасниюв.
Визначений нами пepeлiк прогалин Закону Укра!ни «Про здiйснeння державних закушвель» та зaходiв, спрямованих на !х подолання, не претендуе на досконалють, але вiн може бути використаний для подальшого вивчення розглянутого питання.
Список лггератури:
1. Уряд звернеться до Парламенту невщкладно проголосувати законопроект про держзакутвл^ який вiдповiдaе европейським стандартам [Електронний ресурс]. - Режим доступу : http://www.kmu.gov.ua/control/publish/ article?art_id=247132124.html.
2. Про здшснення державних закутвель: Закон Укра!ни вщ 10.04.2014 р. № 1197-VII [Електронний ресурс]. - Режим доступу : http://zakon3.rada.gov.ua/laws/ show/1197-18/conv.
3. Закутвля через «одного учасника» на 29 млн. в Тернопол^ бо так сказав губернатор. ДФ1 та Мшекономши не проти [Електронний ресурс]. - Режим доступу : http://antac.org.ua/case/upravlinnya-kapitalnoho-budivnytstva-ternopilskoji-oblderzhadministratsiji/.
4. Про Раду нащонально! безпеки i оборони Укра!ни : Закон Укра!ни вiд 05.03.1998 р. № 183/98-ВР [Електронний ресурс]. - Режим доступу : http://zakon4.rada.gov.ua/ laws/show/183/98-вр.
Дараган В. В. Коррупционные риски Закона Украины «Об осуществлении государственных закупок» и пути их преодоления.
Проанализирован Закон Украины «Об осуществлении государственных закупок» на наличие в нем норм, обусловливающих возникновение коррупционной составляющей. Определены нормы Закона, которые могут быть причиной или условием возникновения коррупции при осуществлении государственных закупок в Украине, предложены пути его совершенствования.
Ключевые слова: государственные закупки, коррупция, законодательство, экономика, коррупционные риски.
Daragan V. V. The corruption risks of the Law of Ukraine «About the effectuation of public procurement» and the ways how to overcome it.
This article is dedicated to the analysis of the law of Ukraine «About the effectuation of public procurement» in that it contains a rule that determines the occurrence of corruption component. In this article the rules of law that may be the cause or condition of corruption in public procurement in Ukraine are. On the basis of the legislation of public procurement the ways of improving the Law of Ukraine «About the effectuation of public procurement» are researched.
Key words: public procurement, corruption, law, economics, corruption risks.
Розширена анотащя
статт Дарагана Валерiя Валершовича на тему: «Корупцшш ризики Закону Украши «Про здiйснення державних закушвель» та шляхи ix подолання»
Daragan V., Candidate of Law, senior lecturer of cathedra of operational and investigation activity and special technique of Faculty training specialists for criminal police departments of Dnipropetrovsk State University of Internal Affairs, Dnipropetrovsk
An expanded annotation of an article: «The Corruption Risks of the Law of Ukraine « About the effectuation of public procurement» and the ways how to overcome it»
Problem setting. One of the first tasks aimed at restoring and stabilizing the economy of Ukraine that excels by leaders of our country, is the fighting with corruption in the sphere of public procurement.
April 10, 2014 the Law of Ukraine «About the effectuation of public procurement» was adopted. The purpose of which is to improve the legislation in the sphere of public procurement, increasing transparency and openness of the procedure of public procurement; prevention corruption in this area, expanding the scope of the Law and the stabilization the economic situation in Ukraine.
In spite of some positive innovations in the sphere of combating corruption, the law specified above, in our opinion, is not perfect because it has some gaps, the presence of which, in some cases may contribute to corruption relations between the customer and the bidders.
Recent research and publications analysis. The problems of combating corruption in public procurement of general position was studied by L. Belkin,
V. Vasylynchuk, K. Vodolaskova, M. Galuschak, M. Dougan, V. Emelyanov, V. Koryak, R. Kuzmin, S. Nahachewsky, T. Pindus, V. Slyvenko, D. Stepanjuk, A. Chernyey etc.
However, the issue of corruption risks of the Law of Ukraine «About the effectuation of public procurement » and possible ways to overcome them still are not received the proper generalization of the scientific achievements of scientists.
The object of the article. The purpose of the article is the analysis of the Law of Ukraine « About the effectuation of public procurement» for the presence of a norms in it that determines the occurrence of corruption component, and developing ways to improve specific norms to avoid future corruption risks.
Article main body. Analysis of the law allowed us to identify the following gaps that, in our opinion, are held the risk of corruption and required an additional regulation: prevention of participate in the procurement procedure of «associated persons» (including family members) and persons convicted of offenses committed for mercenary motives, of which no record is cleared or canceled in accordance with the law and identity as individuals who have been prosecuted under the law to liability for a public procurement corruption offenses is not regulated; unsettled is the issue of the prohibition of the inclusion to the tender committee persons who have been prosecuted for corruption in the sphere of public procurement or convicted for an acquisitive crime, and criminal record is not cleared or canceled in accordance with the law;
As for us, the norm of part 2 of art. 17 which entitles the customer to make a decision to refuse a participant in the procurement procedure in certain cases is doubtful, because it is an alternative norm; Also many questions raises the principles of a "new" norm of implementation of negotiating in the procurement procedure.
Conclusions of the research. Given the above, we can conclude that the Law of Ukraine «About the effectuation of public procurement» needs an improvement because of gaps, which in practice could be used by attackers to obtain undue advantage, and the implementation of public procurement in «their» members.
