CC BY
83_АГРАРНОЕ И ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО. 2020. № 10(190)
DOI 10.47643/1815-1329_2020_10_72
КОРПОРАЦИИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ КУДРЯВЦЕВА Лариса Владимировна,
кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и предпринимательского права
ФГБОУ ВО «Кубанский государственный аграрный университет им. И.Т. Трубилина».
E-mail: larisa-k75@mail.ru;
САРКИСЯН Давид Самвелович,
обучающийся юридического факультета
ФГБОУ ВО «Кубанский государственный аграрный университет им. И.Т. Трубилина». E-mail: larisa-k75@mail.ru
Краткая аннотация: в настоящее время затруднительно представить жизнь общества без участия в нем организаций различных правовых форм. Юридические лица напрямую оказывают влияние на содержание отношений во многих отраслях, в том числе, и гражданско-правовой. Хозяйствующие субъекты, в основном, осуществляют свою деятельность на территории одного государства. Вместе с этим сегодня существуют фирмы, деятельность которых носит транснациональный характер, т.е. их подразделения (филиалы, представительства) находятся на территории двух и более стран. В связи с этим возникает необходимость в регулировании различных вопросов, связанных с деятельностью таких организаций, в частности, в выборе применимого права. В данном научном исследовании определен статус корпоративных юридических лиц в частноправовых отношениях с участием иностранного элемента, выявлены некоторые проблемы регулирования деятельности таких организаций и предложены пути их преодоления.
Abstract: It is currently difficult to imagine the life of society without the participation of organizations of various legal forms. Legal entities have a direct influence on the content of relationships in many industries, including civil law. Economic entities mainly operate in one state. At the same time, there are now multinational firms whose activities are transnational, i.e. their subsidiaries (branches, offices) are located in two or more countries. This raises the need to regulate various issues related to the activities of such organizations, in particular the choice of applicable law. This scientific study identifies the status of corporate entities in private relations with a foreign element, identifies some problems regulating the activities of such organizations and proposes ways to overcome them.
Ключевые слова: корпорация; личный закон юридического лица; международное частное право; субъект международного частного права; транснациональная корпорация.
Keywords: Corporation; The personal law of a legal entity; International private law; Subject of international private law; transnational corporation.
Корпорации в международных частноправовых отношениях носят транснациональный характер. Это означает, что такие компании ведут свою деятельность в двух и более государствах, в которых находятся подразделения корпорации, ведущие согласованную экономическую политику. Такие корпорации могут быть задействованы во многих отраслях экономики: промышленность, связь, транспорт, сельское хозяйство [1, c. 411], торговля, строительство и т.д. К признакам таких юридических лиц можно относить: сложность структуры (материнская и дочерние организации); взаимосвязанность подразделений корпорации; распределение ответственности между корпорацией и ее подразделениями [2, c. 36]. К современным корпорациям можно отнести, например, Apple, Google, Microsoft, ПАО «Газпром», ПАО «НК «Роснефть» и др. Существующие на сегодняшний день транснациональные корпорации (далее - ТНК) в той или иной степени являются правопреемниками существовавших ранее организаций, в основном, европейских торговый компаний XVII-XVIII вв., например, Британская Ост-Индия, Королевская Африканская компания, Голландская Ост-Индия, Компания Гудзонова залива и др. У указанных компаний имелись практически идентичные современным элементы корпоративных отношений: разделение капитала на акции между участниками; пределы ответственности акционеров в размерах принадлежащей доли; иерархия подчиненности между главными и дочерними
компаниями; регулирование отношений с помощью локальных договорных актов; распространение деятельности на мировом рынке и адаптация к соответствующим экономическим условиям, существовавшим в иных государствах [3, С. 12]. В современных условиях международного инвестирования транснациональные корпорации являются одними из основных участников инвестиционных отношений [4, а 496].
На сегодняшний момент существует проблема, связанная с определением содержания термина «транснациональная корпорация» (далее - ТНК). В некоторых международных договорах содержится закрепление указанного термина, но при этом ограниченная распространенность действия таких договоров не позволяет заявить об универсальном характере определений ТНК. В научной литературе ученые также не могут прийти к единому мнению относительно рассматриваемого вопроса. Данные положения обуславливают существование проблемы определения термина «транснациональная корпорация».
Легальное закрепление понятия ТНК закреплено в ст. 2 Конвенции о ТНК [5]: так, под такими организациями понимаются юридические лица (либо их совокупность), которые 1) обладают вещным правом на закрепленное за ними обособленное имущество; 2) образованы организациями, личными законами которых выступают правовые системы различных государств; 3) зарегистрированы в качестве корпорации. В содержание такой корпорации включаются
холдинги, концерны, компании и т.п. Отметим, что Россия на сегодняшний день не является участником указанной Конвенции. Вместе с этим определение указывает на основные черты ТНК: наличие обособленного имущества; создание несколькими юридическими лицами; государственная регистрация. Вместе с этим отметим, что при учете отдельных положений Гражданского кодекса РФ [6] (далее - ГК РФ) такие характеристики могут подходить не только к корпоративным организациям, но и унитарным. Так, например, признаки обязательности государственной регистрации и наличия обособленного имущества в соответствии со ст. 48 ГК РФ являются общими для всех видов юридических лиц. В п. 1 ст. 65.1 ГК РФ проводится разграничение между корпорациями и унитарными организациями: в первых учредители имеют право участия в них и формируют высший орган, а во вторых - учредители не приобретают прав членства, не становятся участниками. В связи с этим указанное в Конвенции определение подлежит некоторой корректировке: так, к признакам, закрепленным в ст. 2 Конвенции, следует добавить возможность учредителей корпорации участвовать в ней, приобретать права членства.
В юридической литературе некоторыми авторами высказываются свои точки зрения относительно понятия корпорации в международном частном праве. Так, А.О. Иншакова считает, что наиболее удачным определением ТНК является характеристика такой организации как совокупности организаций, которые связаны между собой управленческими функциями, а также деятельностью, касающейся акций. Такие организации представляют собой экономическое единство [7, с. 106]. В данном случае понятие «национальность» применяется в отношении юридического лица и указывает на принадлежность организации определенному государству. Национальность не следует отождествлять с личным законом юридического лица, который определяется в соответствии с одним из существующих подходов:
- закон места учреждения, теория инкорпорации (РФ, США, Великобритания и др.);
- закон места нахождения руководящего органа, теория оседлости (Испания, Румыния, Португалия и др.);
- закон места осуществления деятельности, теория эффективного (основного) места деятельности (Бельгия, Канада и др.).
Определение личного закона организации ставится в зависимость от его национальности, которая как раз и конкретизирует личный статут юридического лица [8, С. 90].
С мнением автора можно согласиться, т.к. в определении ТНК указаны все основные черты организации, позволяющие выделить ее как самостоятельного субъекта
правоотношении с иностранным элементом.
Р.О. Фатхуллин указывает, что ТНК не следует признавать субъектами международного частного права. Такая точка зрения обусловлена тем, что в ТНК включены юридические (и неюридические лица), у которых отсутствует организационное единство. Правосубъектность ТНК сведена к правосубъектности структурных подразделении [9, с. 111]. С указанным мнением автора вынуждены не согласиться ввиду того, что ТНК, хотя и могут создаваться несколькими юридическими лицами, ведут свою деятельность самостоятельно, несут ответственность за нарушение своих обязательств, имеют комплекс прав и обязанностеи в соответствии с личным законом. Юридические лица, которые «входят» в состав ТНК, не смогли бы осуществлять свою деятельность в тех масштабах и объемах, которые реализуются посредством существования ТНК, поэтому последних можно и нужно расценивать как субъектов международных частноправовых отношении.
При решении проблемы отсутствия единого подхода к определению понятия ТНК следует также учитывать разработанность понятия «корпорация». Так, Д.С. Гаплико-ва отмечает, что сегодня существует две основных модели корпорации: 1) американская и 2) континентальная.
Согласно первои модели корпорация относится к самому широкому кругу организации, которые подразделяются на несколько различных видов. В таком контексте под корпорациями традиционно понимают акционерные общества, а также безакционерные, прибыльные, бесприбыльные корпорации. При этом американская модель содержит и другоИ подход к определению корпорации: в нее включаются акционерные общества и их разновидности (иных организационно-правовых форм нет).
Согласно второи модели деятельность корпорации зависит от работы значительного круга лиц (акционеров, представителеи государства, менеджмента, обычных работников), что не характерно для американскои модели. Континентальная модель признает возможность участия государства в корпорации, владения государством значительным пакетом акции организации, что противоположно американскои модели, в которои данные обстоятельства неприемлемы [10, с. 287].
Таким образом, под транснациональнои корпораци-еи в международном частном праве следует понимать юридическое лицо, имеющее свои подчиненные подразделения, которые осуществляют свою деятельность на территории иностранных государств, взаимосвязаны между собои и глав-нои компаниеи, проводят единую экономическую политику.
Правосубъектность ТНК в международных отношениях вызывает определенные споры, что обуславливает
АГРАРНОЕ И ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО. 2020. № 10(190)
появление еще одной проблемы в данной сфере. Так, на сегодняшний день существует множество дискуссий, в соответствии с которыми авторы обосновывают содержание правосубъектности ТНК в международном (публичном и частном) праве.
Сперва попробуем определить возможность отнесения ТНК к субъектам международного публичного права. Как известно, традиционно выделяются четыре вида таких субъектов: государства; государственно-подобные образования; международные организации; нации и народы, борющиеся за самоопределение. Научная литература не имеет единого подхода к выделению конкретных характеристик субъекта международного публичного права, но вместе с этим в ряде работ прослеживаются некоторые черты, признаваемые многими авторами: обладание правами и обязанностями, вытекающими из международно-правовых норм; непосредственное участие в международном правотворческом процессе [11, с. 28-29]. Конкретно среди прав, которые вытекают из международно-правовых норм, присущих субъектам международного публичного права, выделяют возможность установления дипломатических связей, возможность принесения международных претензий, возможность пользования иммунитетами [12, с. 85]. На наш взгляд, очень важным критерием выделения субъекта международного публичного права является возможность участия в правотворческом процессе, т.е. возможность субъекта участвовать в создании, применении, исполнении международных договоров. ТНК не может быть признано субъектом международного публичного права в связи с тем, что не обладает таким же неограниченным комплексом прав и обязанностей, который присущ государству, международной организации и т.д. К тому же ТНК за нарушение своих обязательств невозможно привлечь к международной ответственности, т.к. это частная организация: в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств ТНК в лице ее главной организации либо филиалов будет нести ответственности в соответствии с гражданским законодательством, устанавливающим коллизионные нормы по вопросу возмещения вреда (например, ст. 1221 ГК РФ).
Правосубъектность ТНК должна устанавливаться в соответствии с международным частным правом. При этом здесь также имеются свои особенности. ТНК чаще всего представлена в виде организации, состоящей из материнской компании и ее дочерних юридических лиц, филиалов. В таком контексте можно говорить о том, что правосубъектность ТНК определяется в зависимости от правосубъектности каждого отдельного юридического лица, входящего в ее структуру. При этом стоит указать на тот факт,
что, например, в соответствии с российским правом филиалы юридического лица не являются самостоятельными организациями (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Но указанное положение применятся только в случае установления личного закона юридического лица по российскому праву. Присутствие иностранного элемента может несколько осложнить правовое регулирование, т.к. в таком случае в учет принимаются не только национальные нормы, но и зарубежные. Например, по французскому гражданскому законодательству филиал признается юридическим лицом, половина капитала которого вносится основной организацией [13]. Важно понимать, что ТНК часто представлена совокупностью юридических лиц, но не всегда: в некоторых случаях ТНК является одним юридическим лицом, имеющим свои филиалы за рубежом. И хотя такие филиалы, как мы выяснили, по иностранному праву могут быть признаны самостоятельными организациями, в случае заключения каких-либо сделок с филиалом возникающие правоотношения тем или иным образом будут затрагивать права и обязанности самого юридического лица (основной организации).
Таким образом, можно отметить, что ТНК нельзя признать субъектом международного публичного права ввиду отсутствия у такой организации некоторых обязательных критериев отнесения к указанным субъектам (невозможность участия в международном нормотворческом процессе). Деятельность ТНК регулируется в соответствии с международным частным правом, поэтому указанных юридических лиц следует относить к субъектам данной отрасли.
Проблемным аспектом в деятельности ТНК является правовое регулирование. Как мы уже ранее отмечали, в настоящее время действует Конвенция о ТНК от 06.03.1998, но данный документ носит региональный характер и распространяется лишь на страны СНГ (к тому же РФ не участвует в Конвенции). Поэтому указанный международный договор не может быть универсальным для всех государств мира. Помимо этого документа актуально действующими являются Нормы, касающиеся обязанностей транснациональных корпораций [14]. Указанный международный акт направлен на возложение ответственности на ТНК, которая, по сути, приравнивается к ответственности государств как субъектов международного публичного права. Деятельность ТНК напрямую связана с международными отношениями, но при этом отождествлять правовой статус корпорации с государством не стоит ввиду того, что акты, заключаемые в рамках деятельности ТНК, не носят публичный характер, а чаще всего представлены гражданско-правовыми сделками. К тому же государство осуществляет функции, направленные на достижение социального благополучия населения, обеспечения надлежащих условий жиз-
ни и деятельности граждан, организаций, защиту прав различных категорий населения и т.п. ТНК же в своей деятельности направлены, главным образом, на получение прибыли. Возможно, корпорации могут построить свой бизнес таким образом, чтобы приносить пользу всему обществу, но при этом рациональность деятельности такой организации будет напрямую зависеть от содержания ее капитала.
Отметим, что в настоящее время также действует Трехстороння декларация принципов, касающихся многонациональных корпораций [15]. На наш взгляд, в данной Декларации закрепляются нормы, которые не должны применяться в отношении ТНК. Например, п. 16 Декларации указывает на то, что ТНК должны активно содействовать развитию сферы занятости на территории государства, где осуществляется ее деятельность, учитывая цели и направления деятельность правительственных органов в данной сфере. ТНК обязывают обеспечивать стабильность по вопросам занятости. ТНК являются частными организациями, а вопросы занятости населения относятся к компетенции государства в лице его органов, поэтому обременение любой частной фирмы обязанностью содействовать разрешению трудовых вопросов не является правильным решением: их должно решать государство. Участие ТНК в указанной сфере можно представить, например, в форме заключения соглашения между правительством страны и корпо-
Библиография:
рацией по содействию в ликвидации безработицы посредством предоставления корпорацией новых рабочих мест незанятым гражданам. Но в данном случае ТНК самостоятельно принимает на себя такое обязательство.
Можно отметить, что в настоящее время международное правовое регулирование деятельности ТНК имеет некоторые проблемные аспекты, которые требуют своего разрешения. В то же время создание единого документа, который смог бы отвечать требованиям любой правовой системы мира по вопросам регулирования деятельности ТНК, представляется затруднительным. К тому же национальное законодательство многих государств содержит достаточное количество нормативной базы, позволяющей эффективным образом регулировать деятельность корпораций.
Таким образом, ТНК в международном частном праве являются самостоятельными субъектами отношений, которым присущи отличительные черты. Проблемы, связанные с определением правосубъектности корпорации, самого понятия «ТНК», правового регулирования их деятельности, сегодня являются актуальными. Разрешение таких проблем зависит, в основном, от национальных правовых систем ввиду того, что ТНК являются частными фирмами, поэтому регулирование их деятельности должно осуществляться в соответствии с личным законом юридического лица.
2. 3.
5.
6.
7.
8.
10.
11. 12.
13.
14.
15.
Кудрявцева, Л.В., Давидан, П.С. Проблемы правового регулирования договорных и иных правоотношений в агропромышленном комплексе // Бюллетень науки и практики. - 2018. - Т. 4. - № 11. - С. 411-415.
Международное частное право: учеб.-метод. пособие/ Т. В. Глинщикова. - Краснодар: КубГАУ, 2016. - 58 с.
Сулейманов, М.Р. Правовой статус транснациональных корпораций в международном частном праве: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Казань, 2020. - 32 с.
Nukusheva A.A., Ilyassova G., Kudryavtseva L.V., Shayakhmetova Z., Jantassova A., Popova L.I. Transnational corporations in private international law: do Kazakhstan and Russia have the potential to take the lead? // Entrepreneurship and Sustainability Issues. - 2020. - Т. 8. - № 1. -С. 496-512.
Конвенция о транснациональных корпорациях от 06.03.1998 // СПС «Консультант Плюс».
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 08.12.2020) // СЗ РФ. -1994. - № 32. - Ст. 3301.
Международное частное право: учебник/ А.О. Иншакова. - М.: РУДН, 2011. - 374 с.
Еремина, Ю.И. Критерии определения личного закона и национальности юридического лица // Juvenis scientia. - 2015. - № 1. - С. 8994.
Фатхуллин, Р.О. Понятие транснациональной корпорации и его значение в международном частном праве // Вестник Московского городского педагогического университета. Серия: юридические науки. - 2011. - № 2 (8). - С. 107-112.
Гапликова, Д. С. Понятие «корпорация» в зарубежной и российской теории и практике // Молодой ученый. - 2016. - № 15 (119). - С. 286-288.
Международное право. Учебное пособие/ Под ред. П.Н. Бирюкова. - М.: Юристъ, 1998. - 249 с.
Гигинейшвили, М.Т. Правосубъектность транснациональных корпораций // Общество: политика, экономика, право. - 2018. - № 6 (59). -С. 84-89.
Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона)/ пер. с фр., предисл., коммент., примеч. В. Н. Захватаева. - М.: Инфотропик Медиа, 2012. - 592 с.
Нормы, касающиеся обязанностей транснациональных корпораций и других предприятий в области прав человека, от 13.08.2003 // СПС «Консультант Плюс».
Трехстороння декларация принципов, касающихся многонациональных корпораций и социальной политики, от 17.11.1977 // СПС «Консультант Плюс».
4.
