История возникновения проблемы захватов субъектов экономической деятельности в России и за рубежом Текст научной статьи по специальности «Экономика и бизнес»

1

s

Q.

Д.С. Зимин

s

S

о

о

о

CL

Зимин Дмитрий Сергеевич — адъюнкт кафедры криминалистики Нижегородской академии МВД России

E-mail: zimin-dmitriy@yandex.ru

о

0

1 -О

S

к

ф

S

о

0

1

S

со

CQ

£

л

£

о

со

£

CS

§

cs

со

£

0 & §

1 ф CQ

0

5

S

1

со

о

со

§

Q.

52

О

S

со

История возникновения проблемы захватов субъектов экономической деятельности в России и за рубежом

Захваты субъектов экономической деятельности имеют свою многовековую историю, отличающуюся: недружественными поглощениями, захватами компаний, слияниями и поглощениями, осуществлявшимися в рамках правового поля и этических правил ведения бизнеса. Случаи захватов коммерческих организаций были известны и в дореволюционной России, но массовый и криминальный характер данные явления получили в начале 90-х годов XX века.

В статье дана периодизация слияний и поглощений в США и перераспределения собственности в России, а также приводятся характерные черты периодов развития данного явления.

The takeovers of agents of economic activity have their own centuries-old history, which is characterized by: takeovers, company takeover battles, mergers and acquisitions which respected legislation and business rules. The takeovers of profit-making organizations took place in Russia before the revolution, but they became popular and criminal in our country at the beginning of the 90th of XX century. In this article there is periodization of mergers and acquisitions in the USA, periodization of the property redistribution in Russia and typical features of these periods.

Рейдерство, как и многие другие экономикокриминальные явления, имеет свою историю. Исследователи проблемы захватов субъектов экономической деятельности называют разные даты возникновения указанного явления. Некоторые из них утверждают, что исторический отсчет враждебных поглощений ведется с 70-х годов XIX века, от создания Рокфеллером компании «Стандарт-Ойл» путем скупки акций малых нефтяных компаний, а также от скупки Морганом акций северозападных железнодорожных предприятий в США1. Другие отмечают, что рейдерство возникло вместе с акциями, с появлением первых акционерных компаний2. Исходя из смысла рейдерства, заключающегося в отъеме чужой собственности против воли ее владельца, следует согласиться с Ю.Д. Борисовым, который отмечает, что первые известные факты захватов чужой собственности относятся к эпохе античности3. Как правило, большинство из них совершалось за неуплату долгов. Сохранились свидетельства о случаях захватов, отличающихся своей изощренностью, что характерно и для современных методов, используемых рейдерами. Одним из таких случаев является захват земельных участков в Риме Гаем Крассом, политическим соратником и финансистом Юлия Цезаря, самым богатым римлянином на тот период. Красс за счет собственных средств содержал несколько частных пожарных команд. Эти команды в ходе тушения пожаров в городе, умышленно причиняли горящим строениям необоснованно значительные повреждения, в результате чего недвижимость пол-

ностью теряла товарный вид. Довольно часто пожарные команды по указанию Красса умышленно поджигали объекты, находящиеся на интересовавшем его участке земли, а затем тушили их. После тушения пожаров Красс скупал по низкой цене участки земли, на которых находилась пострадавшая от огня и действий пожарных команд недвижимость, расчищал их и затем перепродавал по высокой цене.

В XIV веке французский король Филипп Красивый в сговоре с папой римским Климентом с целью захвата недвижимости и иных ценностей, принадлежащих орденутамплиеров, инициировал судебное разбирательство против ордена по факту оскорбления матери-церкви. В результате по судебному решению орден ликвидировали, а лиц, руководивших орденом во главе с Великим магистром Жаком де Моле, сожгли на костре в Париже на Гревской площади. Инициаторы захвата в результате совершенных ими действий получили только незначительную часть имущества ордена тамплиеров4.

С развитием государства совершенствовались и развивались организационно-правовые формы осуществления хозяйственной деятельности. Новый переломный этап в развитии рейдерства наступил в XVII веке с появлением первых акционерных компаний.

Одними из первых акционерных обществ являлись голландские, британские и французские Ост- и Вест-Индские компании. Во время якобинского террора во Франции барон Жан де Батц д’Артаньян де Кастельмор, являвшийся приближен-

ным лицом диктатора Робеспьера, попытался осуществить захват француской Ост-Индской компании — самой крупной компании во Франции. По его поручению был подготовлен и представлен Конвенту доклад о необходимости ликвидировать Ост-Индскую компанию как монархический пережиток. Замысел барона заключался в том, что, узнав о возможной ликвидации, акционеры компании захотят продать принадлежащие им акции, которые можно будет скупить по низкой цене и тем самым установить контроль над компанией, а затем отменить ликвидацию. Захватить французскую Ост-Индскую компанию барону практически удалось, но вокруг данного процесса произошел публичный конфликт. Данный конфликт и то обстоятельство, что в это время Франция воевала с Англией, повлекли за собой отстранение якобинцев от власти, а диктатора Робеспьера арестовали на заседании Конвента 9 термидора 1794 года, осудили и казнили на гильотине. Данная попытка захвата финансировалась конкурентом французской Ост-Индской компании — британской Ост-Индской компанией.

Следующий очень важный период в истории захватов субъектов экономической деятельности начинается с появлением банков, публичных акционерных обществ и фондовых бирж, на которых свободно обращались акции данных акционерных обществ. В это время возникли новые типы сделок, которые привели к формированию рынка слияний и поглощений5.

Наиболее сильное развитие рынок слияний и поглощений получил в США. Специалисты выделяют пять крупных волн слияний и поглощений в истории США6. Данные волны характеризовались цикличностью, то есть за периодом с большим числом слияний и поглощений следовал период спада. Первая волна длилась с 1897 по 1904 год, вторая — с 1916 по 1929 год, третья — с 1965 по 1969 год, четвертая — с 1984 по 1989 год, пятая — с 1992 года по настоящее время.

Слияния и поглощения первой волны носили преимущественно горизонтальный характер. Это был период монополизации рынка США. Формировались такие промышленные гиганты, как Standard Oil, General Electric, American Tobacco, US Steel, Eastman Kodak и другие. Число компаний в некоторых отраслях, например в сталелитейной, существенно сократилось, а в некоторых весь рынок контролировался только одной компанией. Следует отметить, что монополизация американской промышленности происходила после принятия антитрестовского закона Шермана 1890 года, который на тот момент действовал не в полную силу. Причина ограниченного действия закона в первую очередь объяснялась недостатком кадров в Министерстве юстиции, которому была поручена реализация данного закона. Кроме того, в первое время действия закона суды интерпретировали его положения иначе, чем предполагалось. Суды полагали, что «суть закона заключается в

регулировании акционерных трестов, акционеры которых, вкладывая средства в компанию, доверяли сертификаты своих акций директорам, обеспечивавшим получение акционерами дивидендов по этим трастовым сертификатам»7.

Одной из самых заметных личностей первой волны слияний и поглощений следует считать Джона Д. Рокфеллера, основателя и владельца нефтяной компании Standard Oil и National City Bank. Его имя входит в список Великих баронов-разбой-ников. Методы, которые он применял при поглощении конкурентов, во многом схожи с современными методами, используемыми заинтересованными в недружественных поглощениях и захватах хозяйствующих субъектов лицами. Например, Рокфеллер с помощью «откатов» договорился с компаниями, осуществляющими железнодорожные перевозки, о льготных тарифах на перевозку керосина для своей компании, тем самым получив огромное конкурентное преимущество8. Из-за этого сговора многие конкуренты Standard Oil обанкротились. Рокфеллер скупал акции разорявшихся конкурентов по низким ценам. В результате махинаций Рокфеллера компания Standard Oil превратилась в монополистического нефтяного гиганта. Бюджет компании Рокфеллера к 1905 году превысил бюджет США, чем вызвал недовольство и волнение в политических кругах. В печатных средствах массовой информации стали появляться статьи, разоблачающие махинации монополистов. В ответ на данные статьи лица, руководившие монополиями, нанимали пресс-агентов, которые покупали целые полосы в газетах и размещали на них публикации, оправдывающие незаконные действия монополистов. Таким образом, возникла особая отрасль гуманитарного обслуживания бизнеса — public relations (далее по тексту — PR). Очень многие современные схемы захватов субъектов экономической деятельности, совершаемые в России, сопровождаются PR-компаниями. В данном случае можно проследить историческую закономерность: если действия заинтересованных лиц носят аморальный, насильственный, противоправный характер, вызывают большой общественный резонанс, то процесс установления контроля над тем или иным хозяйствующим субъектом или его активами сопровождается PR-компанией.

В современной криминальной практике захваты субъектов экономической деятельности очень часто носят насильственный противоправный характер. Прежде всего, это обусловлено участием в захватах частных охранных предприятий и специальных подразделений силовых ведомств. Силовые методы, используемые преступными лицами в процессе захватов хозяйствующих субъектов, применялись и ранее. Так, в США «первая великая битва за захват» произошла в 1868 году во время спора за контроль над железной дорогой Erie Railroad9. Инициатором захвата выступал промышленный магнат Корнелиус Вандербильт. За-

1

s

Q.

и

и

с

с

о

Р

с

о

I

ь

S

я

ф

S

с

е

о

I

S

со

со

е

к

е

л

£

с

со

е

а

§

а

з

е

£

о

&

ия

I

е

со

о

5

и

I

з

о

со

ия

Q.

е

с

и

со

и

и

с

с

о

Р

с

о

I

-О

с;

S

к

е

д

й

кой

с

е

о

I

S

со

CQ

£

к

е

гО

£

с

CQ

£

а

§

а

со

£

о

&

§

I

е

со

о

5

и

I

со

о

CQ

§

р

тор

с

S

и

п

щитники Erie Railroad Дениэл Дрю, Джим Фиск, Джей Гоулд с целью не допустить захвата компании путем скупки акций дополнительно выпустили на свое имя огромное количество акций. Данные действия были противоправными, так как нарушали закон о корпорациях. Но используя коррупционные связи среди судей и чиновников, защитники железной дороги смогли избежать ответственности за незаконный дополнительный выпуск акций. Так как инициаторы захвата не смогли установить контроль над компанией-целью в рамках правового поля, то действия обеих сторон приняли насильственный характер. Erie Railroad для защиты своей штаб-квартиры наняла охрану, вооруженную огнестрельным оружием и пушками. Вандербильт не смог захватить Erie Railroad и переключил свое внимание на более слабозащищенные компании.

В конце XIX века произошло большое количество недружественных поглощений различных компаний. Одним из главных условий, способствовавших совершению таких поглощений заинтересованными лицами, являлось несовершенство законов о корпорациях. Общественность высказывала все большую озабоченность проблемой непорядочного ведения бизнеса. Поэтому Конгресс в 1897 году создал Комиссию по торговым отношениям между штатами, которая должна была регулировать отношения между крупными компаниями. Но только в конце XIX — начале XX века, после принятия антитрестовского законодательства и ужесточения законов о ценных бумагах, законодательство США получило необходимую силу для противодействия «тактике неэтичных поглощений». Кроме этого, банковское и деловое сообщество приняло свой добровольный кодекс этического поведения. Данный кодекс поддерживался неписанным договором между инвестиционными банками, которые соглашались иметь деловые отношения только с компаниями, ведущими свой бизнес на основе высоких этических стандартов, содержащихся в кодексе. Кодекс этического поведения не предотвращал «всех видов неподобающей деятельности при осуществлении поглощений», но сыграл значительную роль в предупреждении неэтичных действий во время первой волны поглощений.

Во втором и, особенно, в третьем периоде происходило достаточно много слияний и поглощений. К этому времени законодательство стало достаточно жестким,чтобы противодействовать недружественным поглощениям и захватам субъектов экономической деятельности, поэтому в основной своей массе слияния и поглощения носили законный характер. Но после третьей волны произошло одно исторически значимое слияние, в результате которого возникли новые типы сделок — «враждебные поглощения со стороны крупной компании»10.

18 июля 1974 года канадская компания International Nickel Company Inc (INCO), контроли-

ровавшая около 40% мирового рынка никеля, сделала в соответствии с законодательством США тендерное предложение о приобретении всех находящихся в обращении акций компании ESB, крупнейшего в мире производителя батарей и автомобильных аккумуляторов11. ESB попыталась предпринять некоторые действия, направленные на предотвращение недружественного поглощения. В частности, ESB обратилась за помощью к инвестиционному банку Goldman Sach, который попытался организовать дружественное поглощение со стороны компании United Aircraft. Но данные действия не помогли ESB, и к сентябрю 1974 года поглощение было завершено. Во время поглощения президент ESB Ф. Дж. Порт заявил, что ESB знает о том, что иностранная компания делает враждебное тендерное предложение на все акции ESB. После этого момента термин «враждебное поглощение» вошло в лексикон мирового рынка слияний и поглощений.

Главной отличительной чертой четвертой волны, в отличие от предыдущих волн слияний и поглощений, в США являлось огромное количество враждебных поглощений. Именно во время четвертой волны в финансовых кругах США появился термин «корпоративный рейдер» (corporate raider). Главным источником прибыли корпоративных рейдеров являются денежные средства, полученные ими от попыток поглощений.

В пятой волне слияний и поглощений, в отличие от четвертой, происходило меньше недружественных поглощений. Сделки носили преимущественно стратегический характер.

Российский корпоративный рынок развивался не так активно, как западные рынки. Акционерные общества дореволюционной России в основном существовали как закрытые клубы. Все акционеры были постоянными и почти не менялись, были тесно связаны между собой. Акции хозяйственных обществ практически не обращались на фондовом рынке. Несмотря на данное обстоятельство, до наших времен сохранились сведения о фактах недобросовестного установления контроля над субъектами экономической деятельности.

Так, в процессе банкротства харьковских Торгового и Земельного банков активное участие приняли братья Павел, Владимир и Михаил Ря-бушкинские, являвшиеся акционерами банка. Целью братьев Рябушкинских являлось установление контроля над банком. Устав банка содержал следующие правила подсчета голосов при проведении общего собрания акционеров: акционер, владеющий 30 акциями, имел 1 голос, 60 акциями — 2 голоса, 120 акциями — 3 голоса, 300 акциями — 4 голоса, 500 акциями — 5 голосов. При этом одно лицо не могло иметь более двух доверенностей и 10 голосов. В соответствии с этим требованиями братья Рябушкинские должны были получить 5 голосов на общем собрании акционеров банка. Но братья тайно распре-

делили акции между своими сотрудниками и таким образом на общем собрании имели 77 голосов. Идентичную технологию применил родственник Рябушкинских В. Коренев, вследствие чего на общем собрании получил вместо 10 голосов 33. Тогда газеты писали о целом вагоне акционеров, отправившихся из Москвы в Харьков для участия в общем собрании акционеров. В результате своих действий Рябушкинские получили на общем собрании большинство голосов, что помогло им попасть в состав правления банка и установить над ним полный контроль12.

Со свержением в России самодержавия и приходом к власти большевиков корпоративный рынок существовать перестал. Вся собственность сконцентрировалась в руках государства. Новый этап перераспределения собственности в России начался с конца 80-х годов прошлого века.

Период, длившийся с 1988 по 1991 год, в специальной литературе называют периодом скрытой приватизации13. В это время директора государственных предприятий создавали кооперативы, позволявшие перенаправлять товарные и финансовые потоки и таким образом получать выгоду от использования активов, принадлежащих государству.

Следующий период передела собственности в России, который длился с 1992 по 1994 год, в литературных источниках называют периодом ваучерной приватизации. Начался он с принятия Закона РФ «О приватизации государственного и муниципальных предприятий в Российской Федерации» от 3 июля 1991 года № 1531-1, Указа Президента РФ «О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации» от 14 августа 1992 года № 914, а также Указа Президента РФ «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 7 октября 1992 года № 1186. В тот период лица, заинтересованные в установлении контроля над тем или иным предприятием, скупали у населения ваучеры, а затем на чековых аукционах обменивали их на акции интересующего их предприятия. Но существовали и криминальные методы установления контроля над предприятиями, носившие насильственный характер и сводившиеся к вымогательству у акционеров предприятий их акций, которые они приобрели на чековых аукционах или по подписке.

Период, длившийся с 1996 по 1997 год, — период залоговых аукционов. Происходит приватизация крупнейших сырьевых предприятий в интересах небольшого круга лиц, приближенных к исполнительной власти, в результате чего сформировались крупные интегрированные бизнес-группы. В этот период преступные лица начинают использовать методы, характерные для современного механизма захватов субъектов экономической деятельности, в частности, проводились параллельные собрания акционеров, создавались па-

раллельные органы управления, на основе коррупционных связей привлекались к участию в захватах хозяйствующих субъектов судебная власть и правоохранительные органы.

В развитии проблемы захватов субъектов экономической деятельности особо следует выделить период с 1998 по 2003 год. В это время установление контроля над субъектами экономической деятельности осуществляется через процедуру банкротства. После кризиса, случившегося в августе 1998 года, достаточно большое количество различных компаний обанкротилось или находилось на грани банкротства. Действовавший на тот момент Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 года № 6-ФЗ отстранял собственника от участия в хозяйственной деятельности предприятия, на котором введена процедура банкротства. То есть предприятие, на котором была введена процедура банкротства, управлялось арбитражным управляющим. Вследствие этого заинтересованные лица, используя коррупционные связи в арбитражных судах, добивались назначения на интересующее их банкротившееся предприятие «своего» арбитражного управляющего, который выводил все дорогостоящие активы через специально созданные юридические лица. В данном случае заинтересованные лица получали контроль не над самим субъектом экономической деятельности, а над его активами.

В связи с принятием 26 октября 2002 года нового Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ количество случаев установления контроля над компанией через процедуру банкротства резко снизилось. К этому времени уже сформировалась структура собственников хозяйствующих субъектов, начал формироваться рынок слияний и поглощений, но преступные лица стали активно использовать несовершенство законодательства, а также криминальные методы, позволяющие осуществить захват того или иного субъекта экономической деятельности. Сформировались юридические лица, специализирующиеся на захватах субъектов экономической деятельности. В специальной литературе данных лиц стали называть рейдерами14.

Специфика слияний и поглощений в России кардинально отличается от практики зарубежных стран. Следует согласиться с А.Е. Молотниковым, который отмечает, что данное отличие связано с более детальным нормативно-правовым регулированием слияний и поглощений, высоким развитием фондового рынка, распыленностью акционерного капитала, высокими культурными традициями и хорошо разработанными неформальными правилами ведения бизнеса15.

Отличительными особенностями российского рынка слияний и поглощений является высокий процент участия чиновников государственных структур в различных схемах захвата, в том числе участие судейского корпуса арбитражных судов и

I

О.

5

О

О

о

сц

о

0

1 -о

Й

к

ф

>5

8

о

0

1

8

со

со

£

л

£

о

со

£

сз

§

сз

со

£

0 & §

1 ф со

0

5

1

со

о

со

§

о.

£

о

5

СО

s

Q.

S

S

О

о

о

CL

О

0

1 -О

с;

£

к

ф

>s

S

о

0

1

S3

со

со

£

л

£

о

со

£

то

§

то

<о

судов общей юрисдикции. Другой особенностью является использование заинтересованными лицами откровенных преступлений (поджога имущества, угроз собственникам, физическое и психическое воздействие на них, фальсификация документов и т. п.) в целях решения задачи захвата имущественного комплекса или земельных участков. Все это определяет российскую специфику данного криминального явления, требует более детального исследования с целью формирования методики расследования преступлений, связанных с захватами субъектов экономической деятельности.

Примечания

1. См.: Методика расследования преступлений, связанных с незаконным захватом предприятий // Сборник учебно-методических материалов для системы профессиональной подготовки сотрудников следственных подразделений МВД России / Под ред. Б.Я. Гаврилова. — М., 2006. — С. 61.

2. См.: Фаенсон М.И. Рейдерство (недружественный захват предприятий): практика современной России / М.И. Фаенсон, А.А. Пиманова. — М., 2007. — С. 5.

3. См.: Борисов Ю.Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. — СПб., 2008. — С. 31.

4. См. там же. — С. 32.

5. В переводе на английский язык — Mergers & Acquisitions, сокращенно — M & A.

6. См.: Гохан П.А. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний / Пер. с англ. — М., 2004. — С. 41.

7. Там же. — С. 44.

8. См.: Борисов Ю.Д. Указ. соч. — С. 47.

9. См.: Гохан П.А. Указ. соч. — С. 46.

10. Там же. — С. 62.

11. См. там же. — С. 64.

12. См.: Противодействие недружественным поглощениям: Научно-практическое пособие / Н.Д. Бут, И.С. Викторов, Д.А. Звягинцев, О.С. Опенышев. — М.,

2006. — С. 115.

13. См.: Фаенсон М.И. Указ. соч. / М.И. Фаенсон, А.А. Пиманова. — С. 5.

14. От англ. raider — захватчик, налетчик.

15. См.: Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.,

2007. — С. 21—22.

£

о

&

§

I

е

в

о

5

и

I

со

о

в

§

р

тор

с

И

Д.Е. Злобин

Злобин Денис Евгеньевич — старший оперуполномоченный ОБЭП УВД Приокского района г. Нижнего Новгорода

E-mail: izosv@yandex.ru

Современные тенденции в области криминализации деяний, совершаемых на почве легализации криминальных доходов

и

З

Настоящая статья посвящена анализу тенденций криминализации деяний по легализации доходов от преступной деятельности в Российской Федерации. Автор рассматривает отдельные требования Совета Европы в этой области. Кроме того, высказываются рекомендации по улучшению состояния современных уголовно-правовых основ противодействия легализации криминальных доходов.

The given article is dedicated to the brief analysis of modern trends in establishing money laundering offences as criminally punishable in the Russian Federation. The author scrutinizes a number of requirements set by the Council of Europe in that area. Similarly he expresses his own recommendation on how to improve drastically the state of the existing criminal substantive law foundation for money laundering deterrence.

В современной России тенденции в области криминализации общественно опасных деяний, совершаемых на почве легализации криминальных доходов, обусловлены многими факторами, среди которых самое важное место занимают требования норм международного права, а также обязательные для выполнения рекомендации международных межправительственных органи-

заций. В их авангарде по части требований об усовершенствовании правовых основ противодействия легализации доходов от преступной деятельности находится ФАТФ, которая, по нашим данным, оказала самое серьезное влияние на современное состояние российских уголовно-правовых основ противодействия легализации преступных доходов.