CC BY
117
Жук Максим Сергеевич
кандидат юридических наук,
докторант кафедры уголовного права и криминологии Кубанского государственного университета (e-mail: [email protected])
Форма выражения института права
Аннотация
Статья посвящена проблеме внешнего выражения института уголовного права. При этом анализируется система источников права как форма выражения нормативно-правовых предписаний, составляющих правовой институт.
Annotation
The article is devoted a problem of external expression of institute of criminal law. The system of sources of law as the form of expression of the is standard-legal instructions constituting a legal institution is thus analyzed.
Ключевые слова: институт, уголовное право, система, форма выражения, источники, уголовно-правовое предписание.
Key words: institute, criminal law, system, the expression form, sources, the criminally-legal instruction.
П
роблема внешнего выражения института уголовного права непосредственно связана, как минимум, с двумя большими темами: формальными источниками указанной отрасли права и ее юридической техникой. Их совокупный анализ должен дать ответ на вопрос о том, где и как выражены (закреплены) нормативные предписания, составляющие тот или иной уголовно-правовой институт.
В современной юридической науке сохраняется устойчивая традиция признавать УК РФ единственным источником отрасли уголовного права. В частности, Ю.И. Ляпунов по этому поводу пишет: "уголовное законодательство полностью воплощено в Уголовном Кодексе Российской Федерации, т.е. является единственным и исключительным источником российского уголовного права: ни иные федеральные законы, ни указы Президента, ни тем более, подзаконные нормативные акты органов государственной власти, в том числе и руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, не могут устанавливать преступность и наказуемость общественно опасных деяний, любые иные общие положения, связанные с уголовной ответственностью гражданина. Российскому уголовному праву не известны в качестве его источников ни обычай, ни судебный прецедент..." [1, с. 67].
Однако наряду с этим, все больше сторонников находит противоположная точка зрения,
всесторонне изложенная еще
М. Д. Шаргородским, согласно которой уголовно-правовые предписания (нормы) выражаются не только в УК РФ, но и в иных формах (источниках) [2, с. 16-51, с. 76-128].
Нам она представляется более убедительной, отвечающей сегодняшнему уровню развития уголовно-правовой теории, а равно реалиям и потребностям правоприменительной практики.
Тезис о полиисточниковом характере уголовного права требует кардинального пересмотра такого понятия как "уголовное законодательство" и его определения в ч. 1 ст. 1 УК РФ, согласно которому "уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса".
Дело в том, что под законодательством в общей теории права понимается обычно вся совокупность нормативных форм права, т.е. нормативных правовых актов, которыми устанавливаются (изменяются или отменяются) определенные юридические нормы. К числу таких форм относятся законы, указы, постановления, инструкции и т.д. Арсенал нормативно-правовых форм, их использование в тот или иной исторический период жизни общества определяются волей законодателя, и в этом смысле система законодательства (как система правовых форм) определяется государством произвольно и относительно независимо от уровня и степени развития собственно права (в том числе, и уголовного). Можно, конечно, считать проявлением государственной воли положение о
14Q
ОБЩЕСТВО И ПРАВО • 2010 • № 1 (28)
сведении всего уголовного законодательства только и исключительно к УК РФ. Однако это положение в большей степени напоминает юридическую фикцию.
Следует отметить, что форма права не может быть оторвана от своего содержания, в противном случае она перестанет быть формой своего содержания и превратится либо в бессодержательную оболочку ("юридический мираж"), либо, оторвавшись от "своего" содержания, станет обслуживать качественно иное ("чужое") содержание [3, с. 69].
Каждая из нормативно-правовых форм обладает известной универсальностью и самостоятельностью. Так, в законе, постановлении правительства, указе Президента и т.д. с равным успехом могут найти выражение, например, нормативные предписания государственного и уголовного права, экологического и уголовного права, медицинского и уголовного права, процессуального и материального уголовного права и т.д. В качестве примера "вкрапления" уголовно-правовой материи в законодательство явно иной отраслевой принадлежности можно привести положения, содержащиеся в УПК РФ 2001 г. (об обязательном сокращении максимального размера или срока наказания при согласии подсудимого с предъявленным обвинением); в Основах законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан 1993 г. (о криминализации незаконного проведения искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона); в Законе РФ 1995 г. "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" (относительно установления ответственности за использование лекарственных средств, средств физического сдерживания, а также изоляции граждан пожилого возраста и инвалидов в целях их наказания или создания удобств для персонала указанных учреждений); в Законе РФ 1992 г. "О трансплантации органов и (или) тканей человека" (о криминализации купли-продажи органов и (или) тканей человека) и др.
Названные примеры убедительно доказывают, что в общем массиве российского законодательства УК РФ не является единственным местом сосредоточения уголовно-правовых предписаний. В этой связи прав О.А. Красавчиков, когда пишет, что "нормативно-правовые формы не имеют "порта приписки" в какой-то только одной отрасли права, исключающей возможность их использования в других отраслях. Это происходит в силу того, что нормативно-правовая форма обладает относительной самостоятельностью, благодаря
чему устраняется возможность полного отрыва формы от содержания, т.е. тех правовых норм, которые находят в ней свое объективированное выражение" [3, с. 68]. Если несколько упростить ситуацию, то можно констатировать, что объективно существующая система уголовного права находит свое выражение в субъективно определяемых законодателем нормативных формах; причем УК РФ не является единственной из них.
Вопрос о преимуществах и недостатках полной кодификации уголовно-правовых предписаний окончательно не решен. Однако сегодня очевидно, что законодателю не удалось свести все уголовно-правовые предписания в рамки единого кодифицированного нормативного акта. Полагаем, что в этом и нет особой необходимости. Равно как нет теоретических препятствий к тому, чтобы уголовно-правовые предписания содержались и в УК РФ, и в иных нормативных правовых актах.
Наряду с отмеченным, есть еще одно принципиальное обстоятельство, заслуживающее пристального внимания. В специальных исследованиях справедливо подчеркивается, что при понимании законодательства только как совокупности различных нормативных форм из поля зрения выпадает целый массив правовых норм, которые содержатся в иных источниках права, например, в нормативных договорах, правовых обычаях, судебных прецедентах. По мнению О.Е. Мешковой, это объясняется идеологическим по своей сути штампом, когда советская наука в своем стремлении противопоставить достоинства социалистической системы права недостаткам системы буржуазного права, заменила понятие "система источников права" понятием "система законодательства", а проблему источников права свела к проблеме соотношения системы законодательства и системы права [4, с. 89].
Система законодательства, как понятие, несущее в себе определенный идеологический заряд, не может в настоящий момент охватить собой все возможные и реально существующие формы уголовного права. В этой связи в юридической литературе справедливо отмечается: "Источники права как сложной системы норм, регулирующих общественные отношения, не исчерпываются формами выражения вовне нормативной государственной воли. В действительности фиксация правил поведения, определяющих критерии правомерного и неправомерного, являющихся регуляторами поведения участников правоотношений и основаниями
141
правоприменительных решений, неизменно осуществляется в том числе и такими источниками, которые официально не признаются государством. Реально действующие источники права не совпадают с источниками, установленными и (или) санкционированными государством, не только по своему содержанию, но и по характеру взаимосвязи" [5, с. 10]. Это указание приобретает особое значение при обсуждении вопроса о признании источниками уголовного права таких его форм, которые не являются нормативными актами, например, правовых деклараций, судебной практики, правовых обычаев.
Краткий теоретико-правовой экскурс в проблему источников права позволяет сделать важный для дальнейшего исследования вывод: формой выражения уголовно-правовых предписаний (и как следствие - институтов уголовного права) является не только уголовный закон, и даже не уголовное законодательство как совокупность нормативных актов. Такой формой выступают источники уголовного права.
Современное представление об источниках права строится на основе системного подхода. С этих позиций система источников уголовного права представляет собой иерархическую структуру органично взаимосвязанных элементов, каждый из которых содержит правовые установления уголовно-правового характера. Здесь важны два момента: что именно является источником уголовного права и какова иерархия этих источников.
Обобщая имеющиеся в теории права и в уголовно-правовой доктрине позиции, можно установить, что иерархия источников уголовного права включает в себя:
Конституцию Российской Федерации и постановления Конституционного Суда РФ;
обязательные для России принципы и нормы международного права;
Уголовный кодекс Российской Федерации; иное законодательство (включая собственно законы, постановления и другие нормативные формы права);
судебную практику (включая постановления Пленума Верховного Суда РФ и судебные прецеденты).
Обоснование возможности признания каждой из выделенных форм права источником уголовного права, а равно анализ каждого из этих источников представляет собой самостоятельный научный интерес. Не имея целью детально исследовать данный вопрос, отметим лишь имеющую непосредственное отношение к затрагиваемой теме исследования проблему
взаимосвязи иерархии источников уголовного права со структурой уголовно-правового института.
Будет вполне справедливым рассматривать предписания, образующие уголовно-правовой институт, как иерархическую систему. На вершине ее будут находиться общие и декларативные предписания, ниже - дефинитивные, следом -основные предписания, затем - детализирующие и вариативные, замыкать систему будут оперативные и коллизионные предписания. Такая конструкция обеспечивает внутреннюю согласованность предписаний, образующих уголовно-правовой институт, и отвечает потребностям уголовно-правового регулирования.
Представляется бесспорным также, что иерархия нормативных предписаний института уголовного права должна находиться в корреляционной связи с системой источников отрасли, с их юридической силой. Здесь можно сформулировать два общих правила:
1) Чем выше уровень предписания, составляющего институт уголовного права, тем выше в иерархии место источника его выражения и закрепления. Так, предписания, определяющие задачи и принципы уголовно-правового института, в случае их фиксации в нормативных формах права, должны быть закреплены в источниках, находящихся в верхнем спектре иерархии -Конституции РФ, международно-правовых актах, федеральных законах; дефинитивные и генеральные предписания института, как правило, - на уровне Уголовного кодекса РФ; оперативные и коллизионные предписания - на уровне законов, подзаконных нормативных актов либо на уровне актов судебного правотворчества.
2) Чем выше уровень источника права, тем больше разновидностей предписаний он может содержать. Так, например, на конституционном и международном уровнях, либо на уровне обычного закона могут фиксироваться как принципы и дефиниции, так и генеральные, оперативные, и коллизионные предписания. В то же время на уровне актов судебного правотворчества могут быть отражены нормативные предписания дефинитивного или коллизионного характера, но вряд ли могут быть закреплены генеральные уголовно-правовые предписания.
Связь вида предписания с юридической силой правового источника, конечно, не является жесткой. Она в большей степени отражает "типовую модель" построения уголовно-правового института. В реальной практике возможны и отступления от нее. Причем в ряде случаев приходится констатировать, что такие отступления
_142
ОБЩЕСТВО И ПРАВО • 2010 • № 1 (28)
являются ничем иным, как нарушением режима законности. Например, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 18 ноября 2004 г. № 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" сформулировал, по сути, основное предписание о том, что состав преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ образует и одна сделка, а не сделки (во множественном числе), как того требует уголовный закон.
На наш взгляд, несоответствие вида нормативного предписания уровню источника, в котором оно закреплено, следует рассматривать как существенный дефект правотворчества, обусловленный среди прочего, недостаточной разработанностью теории источников и теории законодательной техники в уголовном праве РФ.
Еще один момент, на который важно обратить внимание (в связи с обсуждением вопроса о внешней форме выражения уголовно-правовых предписаний как части института уголовного права), состоит в том, что форма выражения нормативного предписания определяется не только (а возможно и не столько) его видом, сколько содержанием.
Согласно положениям УК РФ, преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только уголовным законом (ч. 1 ст. 3), а все новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в УК РФ (ч. 1 ст. 1). Эти положения позволяют предельно четко выделить из общей массы уголовно-правовых предписаний те, которые "предусматривают уголовную ответственность", понимая под ними предписания, устанавливающие преступность и наказуемость общественно опасных деяний. Они должны быть закреплены только и исключительно в Уголовном кодексе. Причем, следуя конституционным положениям относительно разграничения предметов ведения между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации (ст. 71 Конституции РФ), принятие законов, устанавливающих преступность и наказуемость деяний, относится к исключительному ведению Федерации. Таким образом, единственно возможной формой выражения нормативных предписаний, которыми устанавливается преступность и наказуемость деяния, является Уголовный кодекс РФ.
Однако, уголовному праву известны не только предписания, предусматривающие
ответственность. Есть также предписания,
определяющие содержание видов наказания, исключающие преступность деяния, смягчающие наказание, "иным образом" улучшающие положение лица, совершившего преступление и т.д. Признавая их наличие, уголовно-правовая доктрина предлагает различные варианты решения вопроса о включении этих предписаний в текст УК РФ. В этой связи К. О. Копшева предлагает изложить ч. 1 ст. 1 УК РФ в следующей редакции: "Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, а также другие законы, регламентирующие уголовно-правовые отношения, подлежат включению в настоящий Кодекс" [6, с. 97-98]. В то же время С.С. Пирвагидов полагает, что "иные по содержанию уголовные законы могут действовать и не будучи включенными в УК РФ" [7, с. 138]. С точки зрения учения об источниках уголовного права последняя позиция представляется нам в большей степени обоснованной. И хотя собственно уголовных законов, существующих параллельно с УК, в России нет, тем не менее, уголовно-правовые предписания, не связанные с установлением уголовной ответственности, вполне могут быть выражены в иных, кроме УК источниках, например, в нормах международного права или в Конституции РФ.
Связь источников уголовного права и нормативных предписаний института уголовного права отражает лишь одну сторону их внешнего оформления. Второй, не менее значимой стороной, является проблема технического закрепления института нормативных предписаний непосредственно в тексте правового источника -проблема законодательной техники. Очевидно, что весь комплекс нормативных атрибутов уголовно-правого института должен не только присутствовать в источниках, но и быть сформулированным адекватно его цели. Это одно из непременных условий действенности и эффективности и нормы как средства регулирования, и правового института, в целом.
Вопросам юридической техники и ее особенностям в уголовном праве посвящен значительный массив научной литературы. Вместе с тем, как показывает ее изучение, авторы в силу специфики решаемых ими задач практически не затрагивают вопрос о технике конструирования уголовного законодательства с учетом внутриотраслевого строения уголовного права. Соответствующие рассуждения, если они имеются, традиционно ограничиваются общеизвестным утверждением о том, что норма уголовного права и статья уголовного закона не совпадают, что норма может быть выражена в
143
нескольких статьях, а статья может содержать в себе несколько норм. Вместе с тем, представляется, что сегодня назрела острая необходимость проанализировать "анатомию" уголовного закона не только (и не столько) с позиций соотношения нормы и статьи, сколько с точки зрения внешнего отражения в нем институтов уголовного права. Такой "укрупненный" анализ позволит по-новому оценить строение УК РФ и определить возможные перспективы дальнейшего совершенствования техники его конструирования с учетом представлений о системных свойствах всего уголовного права.
Исследуя институты Общей части уголовного права, В. П. Коняхин отмечает, что они могут получать внешнее выражение в статье, группе статей, главе или разделе Общей части УК [8, с. 168]. Это утверждение основано на анализе структуры действующего УК РФ, и как констатирующее определенный факт, не вызывает возражений. Тем не менее, вряд ли можно согласиться с изложенным тезисом в качестве оптимальной модели внешнего оформления уголовно-правовых институтов.
Прежде всего, надо обратить внимание на нецелесообразность и техническое несовершенство закрепления правового института в рамках одной статьи уголовного закона. В качестве характерного примера такого оформления могут служить ст. 86 УК РФ, которая в шести своих частях закрепляет, в сущности, самостоятельный институт судимости; ст. 88 УК РФ, в девяти частях фиксирующая институт наказания несовершеннолетних. Очевидно, что при таком конструировании текста уголовного закона статья получается явно и неоправданно "перегруженной". Каждая статья уголовного закона, по идее, должна представлять собой единую, законченную мысль, содержать одно основное нормативное предписание (возможно с вариативными и детализирующими предписаниями). Каждое из нескольких равноценных предписаний, формирующих правовой институт, должно фиксироваться в рамках самостоятельной статьи. Это, конечно, значительно увеличит число самих статей в законе. Однако известные юристы утверждают: "Лучше вдвое больше статей, лишь бы каждая имела свое индивидуальное лицо, относясь к строго определенным действиям" (М.А. Чельцов-Бебутов); "Пусть статей в законе будет больше, но каждая из них будет посвящена одной теме, иметь четко очерченный смысл. Такая практика обеспечит большую доступность закона для понимания и применения, удобства при ссылках, а кроме того, будет дисциплинировать
составителей проекта" (Ю.В. Тихомиров) [9, с. 327, 10, с. 44]. Действительно, качество закона определяется не количеством статей. С точки зрения законодательной техники гораздо важнее группировка этих статей и их взаимное расположение, которые, как представляется, должны осуществляться, исходя из представлений о системе институтов той или иной отрасли права, в нашем случае - уголовного.
Итак, институт уголовного права для своего внешнего выражения требует всегда нескольких самостоятельных статей уголовного закона. При этом следует признать техническим несовершенством ситуацию, при которой соответствующая группа статей не получает оформления в качестве структурной единицы нормативного правового акта. Отмечая важность адекватного внешнего закрепления правовых институтов в структуре закона, С.С. Алексеев справедливо указывает: "при определении архитектоники нормативного акта необходимо стремиться к тому, чтобы каждое из его укрупненных подразделений (глава, подглава) посвящалось о д н о м у (разрядка -С. С. Алексеева) правовому институту". И далее: "лишь после того, как комплекс норм выделен в самостоятельное подразделение нормативного акта, все компоненты института получают достаточно полное развитие и институт с позиций структурной характеристики приобретает развитый, законченный вид" [11, с. 128].
Таким образом, общим правилом внешнего выражения уголовно-правового институт следует признать его обособление на уровне главы уголовного закона. Очевидно, что исходя из данного правила, отечественный УК РФ содержит значительные резервы в части дальнейшей оптимизации его структуры.
Подводя итог, можно констатировать, что формой выражения нормативных предписаний, составляющих институт уголовного права, является иерархически структурированная система источников уголовного права; при этом общее правило здесь состоит в том, что 1) чем выше уровень предписания, составляющего институт уголовного права, тем выше в иерархии место источника его выражения и закрепления; 2) чем выше уровень источника права, тем больше разновидностей предписаний он может содержать.
Литература
1. Уголовное право. Общая часть. Учебник / Под ред. Н. И. Ветрова, Ю. И. Ляпунова. М., 1997.
2. Шаргородский М. Д. Уголовный закон. М.,
_144
ОБЩЕСТВО И ПРАВО • 2010 • № 1 (28)
1948. Из современных работ см. также: Коняхин В.П. Теоретические основы построения Общей части Российского уголовного права. СПб., 2002; Пудовочкин Ю.Е. Источники уголовного права Российской Федерации // Журнал Российского права. 2003. № 5; Кайсин Д. В. Источники уголовно-правовой системы Российской Федерации:Дис.... канд. юрид. наук. М., 2005; Бибик О. Н. Источники уголовного права Российской Федерации. СПб., 2006 и др.
3. Красавчиков О. А. Система права и система законодательства: гражданско-правовой аспект // Правоведение. 1975. № 2.
4. Мешкова О. Е. Соотношение системы права и системы законодательства // Вестник Омского университета. 1998. Вып. 1.
5. Жукова-Василевская Д. В. Источники права России: тенденции формирования и развития. Автореферат дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009.
6. Копшева К. О. Уголовное
законодательство Российской Федерации и его основания (Теоретический аспект): Дис.... канд. юрид. наук. Саратов, 2004.
7. Пирвагидов С. С. Понятие, источники и принципы уголовного права: сравнительно-правовой анализ законодательства России и стран - участниц Содружества Независимых Государств: Дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2002.
8. Коняхин В. П. Теоретические основы построения Общей части Российского уголовного права. СПб., 2002.
9. См.: Чельцов-Бебутов М.А. Революционная законность и упрощение уголовного права // Вестник советской юстиции. 1928. № 13.
10. Тихомиров Ю.В. Как готовить законы. М., 1993.
11. Алексеев С. С. Структура советского права. М., 1975.
145
