CC BY
113
Доверительное управление наследственным имуществом: регулирование и некоторые практические аспекты
Г.А. Павлова управляющий партнер адвокатского бюро «Павлова и партнеры», адвокат, кандидат юридических наук (г. Москва)
Галина Анатольевна Павлова, pavlova@pplaw.ru
В последнее время предметом серьезного обсуждения все чаще становится тема о преемственности бизнеса. Это связано не только с тем, что наступило время для передачи бизнес-активов следующему поколению и появляются предусмотренные законодательством инструменты, но и с тем, что имеется отрицательный опыт в получении прав приемниками. Причинами этого можно назвать непродуманность условий и порядка передачи бизнеса наследодателем, наличие конфликта интересов между наследниками и другими участниками бизнеса, а также конфликта интересов между наследниками бизнеса и менеджментом. При этом владелец бизнеса имеет возможность заранее позаботиться о преемственности его дела. Для этого можно воспользоваться «инструментами» корпоративного права, а также подготовить передачу наследства с помощью завещания, создания наследственного фонда, назначения исполнителя завещания.
При н аследован ии би знеса насл ед-ственное имущество нередко нуждается не только в охране, но и в управлении им до момента получения прав собственности наследниками. Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является ли такое лицо наследником (статья 1134 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ). Исполнителем завещания
может быть гражданин или юридическое лицо.
Следует отметить, что возможность привлечь в качестве исполнителя завещания юридическое лицо крайне важна при наследовании коммерческих активов. Привлечение компаний, профессионально управляющих бизнесом, может с большей вероятностью обеспечить его сохранность в процессе наследования.
Если наследство открылось, то важно не медлить с принятием наследства (с обращением к нотариусу с соответствующим заявлением), поскольку необходимо как можно быстрее принять меры, необходимые для охраны и управления наследственным имуществом, требующим управления. К такому имуществу закон относит предприятие, долю в уставном (складочном) капитале корпоративного юридического лица, пай, ценные бумаги, исключительные права и т. п. (статья 1174 ГК РФ). Если в составе наследства имеется подобное имущество, то нотариус в соответствии с общими нормами, регулирующими порядок доверительного управления, и специальными, предусмотренными законодательством о наследовании, в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (далее также - ДДУ). Если имеется исполнитель завещания, то договор доверительного управления нотариус заключает с ним. Исполнитель завещания
считается доверительным управляющим наследственным имуществом с момента выражения им согласия быть исполнителем завещания.
В статье 64 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате указано, что нотариус принимает меры по охране наследства «по сообщениям граждан, юридических лиц либо по своей инициативе,.. когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства».
Вместе с тем в ГК РФ указан несколько иной круг лиц, которые могут обратиться к нотариусу для принятия мер по охране наследственного имущества: по заявлению одного или нескольких наследников, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства или других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества (статья 1171 ГК РФ).
Статьей 9 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусматривается, что нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой. Такими правилами, в частности, являются:
• Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования 1 (далее - Регламент);
• Методические рекомендации по оформлению наследственных прав, утвержденные решением Правления Федеральной нотариальной палаты (протокол от 25 марта 2019 года № 03/19) (далее - Методические указания).
В пункте 61 Регламента указано, что информация о кандидатуре доверительного управляющего, размере вознаграждения доверительному управляющему (об отсутствии вознаграждения) при учреждении доверительного управления наследственным имуществом устанавливается нотариусом из заявления (заявлений) наследника (наследников), а при отсутствии наследников - из заявления лица, обратившегося для учреждения доверительного управления, или судебного акта (не уточняется, какого именно).
Возникает следующий вопрос: в случаях когда наследники не обращаются к нотариусу за охраной и управлением наследственного имущества, могут ли с заявлением об установлении доверительного управления обратиться, например, работники наследуемой компании, другие участники общества, кредиторы? Вполне может быть так, что они относятся к лицам, действующим в интересах сохранения наследственного имущества.
Возможность установления доверительного управления в судебном порядке, например, в случае недоговоренности наследников об утверждении кандидатуры доверительного управляющего, безусловно, важна, но общие сроки рассмотрения сведут на нет стремление учредить управление наследственным имуществом. Возникает вопрос: все ли заинтересованные лица могут обратиться с иском о назначении доверительного управляющего или только наследники? Может быть, следует подумать об особом порядке рассмотрения таких дел, а также о возможности получения обеспечительных мер уже по тому основанию, что стороны обратились в суд с таким иском, и на это время - до назначения доверительного управляющего - требуется, например, запрет на совершение сделок, изменение устава и т. п.?
1
Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования утвержден решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 28 августа 2017 года № 10/17 и приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30 августа 2017 года № 156 в редакции от 31 марта 2020 года.
В Методических указаниях нотариусам рекомендуется согласовывать проект договора доверительного управления со всеми наследниками. На практике это так и происходит. Нотариус назначает доверительного управляющего по согласованию с наследниками, на тот момент принявшими наследство (если завещателем не был назначен душеприказчик, то доверительным управляющим будет он). С ними же он согласовывает проект договора доверительного управления имуществом. К заявлению от каждого наследника о согласии с кандидатурой доверительного управляющего целесообразно приложить проект договора доверительного управления.
Если наследников несколько, то могут возникнуть конфликты интересов, например, между детьми от первого брака и последней супругой, между детьми и родителями и т. д. В таких случаях рекомендуется предложить двух доверительных управляющих (по одному от каждой стороны). Будет сложнее составить ДДУ, но вопросы решаемые. Эта проблема относится уже к юридической технике и не должна быть препятствием для назначения доверительных управляющих. Во всяком случае основные правила для этого ГК РФ (п. 7 ст. 1173) предусмотрены: при назначении нескольких доверительных управляющих каждый доверительный управляющий обладает полномочиями по управлению наследственным имуществом, но они могут осуществлять полномочия и совместно, что может быть специально предусмотрено договором доверительного управления или завещанием.
Статьей 1173 ГК РФ предусмотрен и инструмент воздействия на доверительных управляющих в случае возникновения между ними разногласий: нотариус обязан расторгнуть заключенный с такими управляющими договор, потребовать от доверительных управляющих предоставления ими отчетов и назначить нового доверительного управляющего или новых доверительных управляющих. Очередность действий, видимо, следовало несколько изменить:
сначала потребовать отчета, а потом расторгать договор. А в договоре хорошо бы предусмотреть ответственность доверительного управляющего (доверительных управляющих) за непредоставление «завершающего» отчета.
Пунктом 1 статьи 1173 ГК РФ предусматривается предварительная оценка имущества перед заключением договора доверительного управления имуществом, что на практике занимает значительное время. В связи с этим важно как можно раньше исполнителю завещания, любому из наследников обратиться за оценкой коммерческих активов, чтобы сократить бесконтрольный период в управлении имуществом.
Перед заключением договора доверительного управления наследственным имуществом также необходимо соблюсти правила, предусмотренные для сделок с несовершеннолетними, которые могут быть среди наследников. За несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, сделки, за небольшим исключением, к которым явно не относятся сделки с наследуемым имуществом, требующим управления, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны и только по правилам, предусмотренным статьей 37 ГК РФ, то есть с предварительного согласия органов опеки. Следовательно, также необходимо озаботиться получением такого согласия от органа опеки.
На практике указанные необходимые предварительные действия занимают один-два месяца, что неблагоприятно сказывается на состоянии бесконтрольного актива. Если же назначен исполнитель завещания, то он сразу же может заняться организацией получения необходимых документов для заключения договора доверительного управления, так как в этом случае время на согласование кандидатуры доверительного управляющего не требуется.
Доверительное управление наследственным имуществом - это вид доверительного управления, которое учреждается по основаниям, предусмотренным законом,
вследствие необходимости управления наследственным имуществом. Соответственно, к доверительному управлению наследственным имуществом применяются правила, предусмотренные главой 53 ГК РФ, предусматривающей общие нормы о доверительном управлении, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (статья 1026 ГК РФ).
Следует отметить возможность назначения доверительным управляющим (если не назначен душеприказчик) некоммерческой организации. Эта особенность предусмотрена для доверительного управления по основаниям, предусмотренным статьей 1015 ГК РФ. Разумеется, это не исключает возможность и самому завещателю указать в качестве исполнителя завещания некоммерческую организацию.
Следующей особенностью, которую необходимо отметить, сопоставляя общие нормы о доверительном управлении и специальные, относящиеся к доверительному управлению наследственным имуществом, является вопрос о назначении выгодоприобретателя.
По общим нормам договор доверительного управления заключается в пользу выгодоприобретателя (пункт 1 статьи 1016 ГК РФ). Согласно пункту 3 статьи 1173 ГК РФ выгодоприобретатель по договору доверительного управления наследственным имуществом не назначается, за исключением случая, если совершен завещательный отказ, предполагающий его исполнение в пользу определенного лица на период совершения действий по охране наследственного имущества и управлению им.
Как уже указывалось, согласно пункту 2 статьи 1026 ГК РФ правила, предусмотренные указанной нормой закона, соответственно применяются к отношениям по доверительному управлению имуществом, учрежденному по основаниям, указанным в пункте 1 статьи 1026, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений.
Пункт 1 указанной статьи предусматривает такое основание, как необходимость управления наследственным имуществом, со ссылкой на статью 1173 ГК РФ.
Таким образом, поскольку специальной нормой предусмотрено иное, выгодоприобретатель по договору доверительного управления наследственным имуществом не назначается, однако на практике нотариусы, как правило, указывают в договоре выгодоприобретателей - это, разумеется, наследники. При этом к моменту заключения ДДУ не все наследники могут принять наследство. Допустим, с пополнением состава наследников заключается дополнительное соглашение к ДДУ и уточняется круг выгодоприобретателей. Но вопрос ведь не только в этом. Выгодоприобретателями могут быть не только наследники, но и кредиторы. Кроме того, наследники при определенных обстоятельствах могут сами становиться стороной по договору - учредителем доверительного управления (пункт 8 статьи 1173 ГК РФ), поэтому указание в договоре управления наследственным имуществом выгодоприобретателей является спорным.
Доверительное управление наследственным имуществом осуществляется в целях сохранения этого имущества и увеличения его стоимости (статья 1173 ГК РФ).
Что касается сохранности, то эта позиция понятна и вопросов не вызывает, а вот увеличение его стоимости - задача, не всегда выполнимая для доверительного управляющего, многое зависит от состояния имущества, которое он получил в управление.
Каковы последствия несоблюдения этой обязанности? Возможно, невыполнение условия об увеличении стоимости имущества в процессе доверительного управления будет служить основанием для квалификации действий доверительного управляющего как совершаемых не в соответствии с целями, предусмотренными законом, и привлечению его к ответственности. Однако получить необходимые и убедительные доказательства будет крайне сложно.
В настоящее время судебная практика по рассмотрению таких вопросов отсутствует. Думается, юристам следует проследить, как это правило будет применяться судами в дальнейшем.
После заключения договора доверительного управления нотариус направляет соответствующую информацию в налоговую службу для регистрации изменений в сведениях о юридическом лице в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) (в информационной выписке о юридическом лице указывается доверительный управляющий).
После прекращения договора доверительного управления наследственным имуществом не лишним будет проконтролировать своевременное внесение изменений об этом в ЕГРЮЛ. В противном случае в регистрации наследников - новых участников общества будет отказано до удаления информации о доверительном управляющем.
Контроль исполнения обязанностей доверительным управляющим возложен на нотариуса. Закон предусматривает обязательную отчетность (один раз в два месяца) доверительного управляющего перед нотариусом.
Методическими указаниями нотариусу рекомендуется согласовывать с наследниками критерии определения удовлетворительным отчета доверительного управляющего, например:
• установление обязанностей управляющего по предоставлению не только текущего отчета, но и внеочередного отчета по мотивированному запросу нотариуса;
• установление круга вопросов, которые может принимать доверительный управляющий долей в уставном капитале общества;
• условия договоров аренды, которые вправе заключать доверительный управляющий недвижимостью;
• оповещение заинтересованных лиц, а именно наследников, отказополуча-телей и предъявивших претензии кре-
диторов о поступлении отчета управляющего с предоставлением общего разумного срока на ознакомление;
• определение иных условий договора.
Это очень важная позиция Федеральной нотариальной палаты - не превращать отчеты доверительного управляющего в простую формальность, а сделать их действующим инструментом контроля, а также предусмотреть возможность заинтересованным лицам оказывать помощь нотариусу в анализе отчетов.
В случае непредставления или несвоевременного представления отчетов, а также в иных случаях, свидетельствующих о нарушениях доверительным управляющим своих обязанностей, нотариус вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор доверительного управления, потребовать от доверительного управляющего предоставления отчета и назначить нового доверительного управляющего. Здесь также можно отметить, что, возможно, было бы целесообразнее сначала потребовать отчет, а потом расторгать договор.
Статьей 1134 ГК РФ предусматривается возможность в судебном порядке освободить исполнителя завещания от его обязанностей по требованию наследников при наличии обстоятельств, свидетельствующих о ненадлежащем исполнении им своих обязанностей. Разумеется, это правило действует и в отношении исполнителя завещания, назначенного доверительным управляющим. Вместе с тем это не лишает наследников права обратиться с таким же иском к доверительному управляющему, не являющемуся исполнителем завещания.
Также следует прокомментировать и положения о действии договора доверительного управления. Статьей 1173 ГК РФ установлен предельный пятилетний срок действия ДДУ. На самом деле этот срок не является предельным, так как при непредъявлении наследниками требования о передаче им имущества, находившегося в доверительном управлении, договор до-
верительного управления считается продленным еще на пять лет, а доверительное управление может быть прекращено по общим основаниям прекращения договора доверительного управления. С практической точки зрения это правильно, так как выдача свидетельств о праве на наследство нередко затягивается в связи с наследственными судебными спорами.
В соответствии с упомянутыми общими нормами о доверительном управлении (глава 53 ГК РФ) доверительный управляющий вправе отказаться от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для него лично осуществлять доверительное управление имуществом или по иным основаниям, заявив об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок.
Имущество, которое было в управлении, доверительный управляющий обязан передать учредителю управления. В этом случае срок действия, установленный договором, разумеется, не будет соблюден.
Статьей 1173 ГК РФ предусмотрено, что если хотя бы одному из наследников нотариусом выдано свидетельство о праве собственности на наследство имущества, в отношении которого установлено доверительное управление, или если такое свидетельство выдано в отношении всего имущества наследодателя, в чем бы оно ни выражалось и где бы оно ни находилось, то к такому наследнику (таким наследникам) переходят права и обязанности учредителя доверительного управления, который вправе прекратить доверительное управление и потребовать от доверительного управляющего передачи имущества и предоставления отчета о доверительном управлении.
В отношении выдачи свидетельства на конкретный вид имущества, находящегося в доверительном управлении, - все понятно, а вот когда выдано свидетельство в от-
ношении всего имущества наследодателя, в чем бы оно ни выражалось и где бы оно ни находилось, - имеются вопросы.
Такое свидетельство (по форме 3.3) 2 выдается нотариусом в случаях, когда наследуемое имущество находится за пределами Российской Федерации. Однако далеко не во всех случаях заключение договора доверительного управления наследственным имуществом приемлемо для наследуемого имущества за рубежом, особенно если это сопряжено с записью данных о доверительных управляющих в реестрах, в других случаях, имеющих публичный характер.
Таким образом, выдача такого свидетельства о праве на наследство (также его называют «безобъектным») для оформления имущества за рубежом в отношении имущества, не включенного в доверительное управление, может быть и в случае, когда в то же время имеется имущество, находящееся в Российской Федерации, требующее управления, в отношении которого заключен договор доверительного управления. В отношении этого имущества еще свидетельство не выдано, но формальный повод для прекращения договора доверительного управления уже имеется. К наследникам, получившим такое свидетельство, переходят права и обязанности учредителя доверительного управления. Соответственно, наследник - учредитель доверительного управления вправе прекратить доверительное управление. В случае наличия конфликта интересов между наследниками такое развитие событий может иметь негативное последствие.
Полагаю, следует задуматься о целесообразности исключения из нормы (как основания для перехода прав и обязанностей учредителя управления к наследникам) получения свидетельства в отношении всего имущества наследодателя, в чем бы оно ни выражалось и где бы оно
2 Форма 3.3 утверждена приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30 сентября 2020 года № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления».
ни находилось.
Судебная практика по договорам доверительного управления наследственным имуществом пока не обширна, в основном сводится к спорам, связанным с вознаграждением доверительного управляющего, однако, безусловно, она получит развитие, так как практических вопросов возникает немало (в статье были рассмотрены лишь некоторые из них).
ИНФОРМАЦИОННЫЕ ИСТОЧНИКИ
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) : Федеральный закон от 26 ноября 2001 года № 146-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
3. Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения
нотариальных действий, и способ ее фик-
* *
сирования : приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30 августа 2017 года № 156 : в редакции от 31 марта 2020 года. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
4. Методические рекомендации по оформлению наследственных прав : утверждены решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 25 марта 2019 года (протокол № 03/19). Доступ из справочной правовой системы «Консультант-Плюс».
5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) : Федеральный закон от 26 января 1996 года № 14-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
6. Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления : приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30 сентября 2020 года № 226. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
инкфм
30% АРЕНДОДАТЕЛЕЙ ЖИЛЬЯ В РЕНОВИРУЕМЫХ ДОМАХ ПЛАНИРУЮТ ПЕРЕСЕЛИТЬ НАНИМАТЕЛЕЙ В НОВЫЕ КВАРТИРЫ
НЕДВИЖИМОСТЬ п п ч,,,,^
По данным Департамента аренды квартир ИНКОМ-
Недвижимость, сегодня в старой Москве доминирующая доля арендного предложения экономкласса - 43% - приходится на объекты в современных домах (построенных с начала 2000-х годов); 27% составляют лоты в панельных 9-14-этажных «брежнев-ках»; 24% - в «хрущевских» 5-этажных домах, в том числе с ближайшей перспективой сноса по программе реновации (1/6 часть); 3,5% квартир для найма можно найти в «сталинках»; 2,5% представлены малосемейками и гостинками в домах гостиничного типа.
Специалисты Департамента аренды квартир ИНКОМ-Недвижимость проанализировали условия найма жилья в домах, включенных в программу реновации устаревшего жилфонда столицы. Так, они выяснили, что такие объекты сдаются нанимателям с дисконтом 10-15%. «Однако получение скидки возможно только в случае, когда у собственника уже есть уведомление о предстоящем сносе и переселении в новый дом. Если же речь идет о дальней перспективе, например, дом просто обозначен на карте реновации на сайте мэра города, то снижение арендной ставки на этом основании не предполагается», - уточняет заместитель директора Департамента аренды квартир ИНКОМ-Недви-жимость Оксана Полякова.
Окончание на с. 112
