ДОГОВОР УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ (ЭСКРОУ):ОСОБЕННОСТИ, ПРЕИМУЩЕСТВА, НЕДОСТАТКИИ ВОЗМОЖНЫЕ ПУТИ ИХ ВОСПОЛНЕНИЯ Текст научной статьи по специальности «Право»

ГАЙСИН Нурсултан Ильгизович,

студент 4 курса Башкирского государственного университета -

Института права, e-mail: [email protected]

ДОГОВОР УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ (ЭСКРОУ):ОСОБЕННОСТИ, ПРЕИМУЩЕСТВА, НЕДОСТАТКИИ ВОЗМОЖНЫЕ ПУТИ ИХ ВОСПОЛНЕНИЯ

Аннотация: актуальность данной научной работы обусловлена недавним появлением в Гэажданском кодексе Российской Федерации главы, посвященной договору условного депонирования (эскроу) и несовершенством его правовой регламентации. Целью работы является выявление особенностей, преимуществ и недостатков договора условного депонирования (эскроу), как одного из самых совершенных способов обеспечения исполнения основного обязательства во всем мире.путем сравнения с договорной конструкцией счета эскроу, а также путем системного толкования норм права параграфа 3 главы 45 и главы 47.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. По итогам данного исследования сделаны выводы о необходимости восполнения недостатков в правовой регламентации договора условного депонирования (эскроу), касающихся срока договора условного депонирования, способов защиты прав сторон при реализации депонируемого имущества третьим лицам (обмана со стороны эскроу-агента), требований для эскроу-агентов, риска случайной гибели депонируемого имущества и минимизации возможностей для злоупотребления недобросовестными участниками гражданско-правового оборота. Также указывается на дальнейшие перспективы развития данной договорной конструкции в сети Интернет в силу его надежности в сравнении с остальными способами обеспечения исполнения обязательств.

Ключевые слова:договор условного депонирования, эскроу, способ обеспечения исполнения обязательства, эсроу-агент.

GAYSIN Nursultan Ilgizovich,

4th year student at Bashkir State University - Institute of Law,

e-mail:[email protected]

ESCROW AGREEMENT: FEATURES, ADVANTAGES, DISADVANTAGES AND POSSIBLE WAYS TO REPLENISH THEM

Annotation: the relevance of this scientific work is due to the recent appearance in the Civil Code of the Russian Federation of a chapter on the escrow agreement and the imperfection of its legal regulation. The aim of the work is to identify the features, advantages and disadvantages of the escrow agreement, as one of the most advanced ways to ensure the fulfillment of a basic obligation worldwide. by comparison with the contractual design of an escrow account, as well as by a systematic interpretation of the rules of law of paragraph 3 of chapter 45 and chapter 47.1 of the Civil Code of the Russian Federation. Based on the results of this study, conclusions were drawn about the need to fill in the shortcomings in the legal regulation of the escrow agreement, regarding the term of the escrow agreement, ways to protect the rights of the parties when selling the deposited property to third parties (fraud by the escrow agent), requirements for escrow agents , the risk of accidental loss of deposited property and minimizing the potential for abuse by unscrupulous participants in civil law turnover. It also indicates further prospects for the development of this contractual design on the Internet due to its reliability in comparison with other methods of ensuring the fulfillment of obligations.

Key words: escrow agreement, escrow, method of ensuring fulfillment of obligations, esrow agent.

Актуальность данной научной работы Федерации главы, посвященной договору услов-обусловлена недавним появлением в ного депонирования (эскроу) и несовершенством Гражданском кодексе Российской его правовой регламентации. Целью работы явля-

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 10 • 2019

ется выявление особенностей, преимуществ и недостатков договора условного депонирования (эскроу), как одного из самых совершенных способов обеспечения исполнения основного обяза-тельства.путем сравнения с договорной конструкцией счета эскроу, а также путем системного толкования норм права параграфа 3 главы 45 и главы 47.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Договор эскроу является новшествомв гражданском законодательстве Российской Федера-ции.По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований [1, с. 410].Исходя из текста Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), данное-соглашение является факультативным, не имеет самостоятельного значения и используется как обеспечение исполнения обязательства должника перед кредитором по какому-либо иному договору. Гасников К.Д. считает, что из данного определения следует, что заключение договора эскроу обусловлено как наличием неисполненного обязательства между депонентом и бенефициаром по передаче имущества, так и целью гарантировать его надлежащее исполнение посредством привлечения к этому третьего лица - эскроу-а-гента, который, с одной стороны, призван обеспечить интересы депонента по принятию от него имущества, причитающегося бенефициару, а с другой стороны, обеспечивает интересы самого бенефициара по надлежащему получению им объекта депонирования [6, с. 63].

Белокопытова Н.Ю. и Колесникова В.В. в качестве особенностью правовой конструкции договора эскроу выделяют то, что обязательство депонента путем передачи имущества бенефициару считается исполненным с момента передачи этого имущества не второй стороне обязательства, а некоей третьей стороне (эскроу-агенту). До наступления определенных в договоре обстоятельств эскроу-агент выступает в качестве гаранта сохранности переданного имущества. Также особенностью эскроу-отношений является то, что они представляют собой сложные, многоуровневые правоотношения, потому что возникают на основании другого существующего правоотношения, изначально появляющегося между кредитором и должником [8, с. 21].

Захаркина А.В. отмечает в своей работе такую специфическую черту, как многофункцио-

нальность, предполагающая широкую применимость в гражданском обороте. С учетом опыта использования данной договорной конструкции в зарубежных правопорядках, можно говорить о его функционировании в таких сферах, как поставка товаров, лицензионные договоры, купля-продажа акций, купля-продажа недвижимого имущества, частных самолетов и иного дорогостоящего имущества [9, с. 70].Данный договорвозможно использовать и в сфере интеллектуального права. Например, когда эскроу-агент обязан депонировать какие-либо коды, шифри и т.п.

Также одной из особенностей даннойсделки является его субъектный состав, а именно,нали-чие независимого лица, не имеющего своего интереса в сделке [4, с. 304] - эскроу-агента. Именно эскроу-агент осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора эскроу [3, с. 147].Согласно правилу, закрепленному в п. 1 ст. 926.3 ГК РФ, если договором эскроу предусмотрена необходимость предъявления бенефициаром документов, подтверждающих возникновение оснований для передачи ему имущества, эскро-у-агент обязан проверить их по внешним признакам и при наличии разумных оснований полагать, что представленные документы являются недостоверными, воздержаться от передачи имущества, если иное не предусмотрено договором [1, с. 410]. То есть эскроу-агент, в какой-то степени, является арбитром при исполнении основного обязательства и договора эскроу.

Таким образом, можно сказать, что эскроу-а-гент должен действовать как в интересах депонента, так и в интересах бенефициара. Из этого следует, что эскроу-агент ни в коем случае не должен являться аффилированным лицом, никак не должен быть заинтересован в исходе договора, заключаемого между депонентом и бенефициаром, подобно тому, как судья не должен быть заинтересован в исходе дела, которое он рассматривает.

Договор условного депонирования является более выгодным по сравнению с договором счета эскроу. Сравнивая эти два близких соглашения по своей природе, можно обнаружить, что законодатель предусмотрел более широкий диапазон при выборе эскроу-агента и депонирования имущества. Так, в отличие от договора счета эскроу, при заключении которого денежные средства депонируются банком, в договоре эскроу имущество может депонироваться любым физическим или юридическим лицом и при этом на депонирование может быть передано любое имущество, не только денежные средства, как в договоре счета эскроу. Почему же конструкция договора эскроу представляется более выгодной? Во-первых, заключая договор счета эскроу, мы в любом случае связы-

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 10 • 2019

ваем себя правовыми узами с банком, его правилами, что может оказаться не совсем удобным. Кроме того, в последнее время у очень многих банков отзывают лицензии и они прекращают свою деятельность, что тоже доставляет к участником гражданского оборота большие неудобства. Выбрав незаинтересованного эскроу-агента из числа физических лиц или юридических лиц, не являющихся банком, мы можем избежать неудобств, которые могли нас настигнуть при участии в договоре банка в качестве эскроу-агента. Во-вторых, по договору эскроу на депонирование может быть передано любое имущество, а не только денежные средства. Это удобно, когда необходимо исполнитьобязательства путем передачи какого-либо имущества и в то же время существует необходимость в надлежащем обеспечении основного обязательства.

Однако есть и обратная сторона медали. Эскроу-агентом может быть любое физическое или юридическое лицо, законодателем не установлены ограничения, что может привести к обману эскроу-агентом своих контрагентов. Имущество может быть реализовано третьему лицу.

Вместе с тем, конструкция договора условного депонирования, отраженная в ГК РФ, позволяет возложить на эскроу-агента не только посреднические функции, связанные с хранением и передачей имущества, но и функции, позволяющие указанному субъекту вмешиваться в существо основного обязательства. Пункт 2 статьи 926.3 ГК РФ предусматривает обязанность эскро-у-агента проверить наличие оснований для передачи имущества бенефициару [1, с. 410],напри-мер, в силу специфичности основного обязательства или предмета обязательства и наличия у эскроу-агента специальных познаний. Поскольку ГК РФ не установил каких-либо ограничений в отношении эскроу-агента, представляется возможным заключить договор условного депонирования на таких условиях и с таким эскроу-агентом, которые позволят ему проверять качество исполнения основного обязательства, то есть, фактически, осуществлять приемку по основному договору.

Еще одним преимуществом договора и, в тоже время, его спецификойявляется то, что на депонированное имущество не может быть обращено взыскание. Также такое имущество не подлежит аресту и в отношении него недопустимо принимать обеспечительные меры (п. 1 ст. 926.7 ГК РФ) [1, с. 410]. То есть депонированное имущество будет сохранено при возникновении у должника различного рода форс-мажорных обстоятельств, а также не будет передано третьим лицам.Даже при банкротстве данного лица на имущество невозможно будет обратить взыскание [7, с. 35]

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 10 • 2019

Вместе с тем, вышеизложенная правовая конструкция дает возможность для злоупотреблений со стороны недобросовестных участников гражданско-правового оборота. Имея огромные задолженности, недобросовестные лица имеют возможность заключать мнимые либо притворные сделки и «обеспечить исполнение обязательства» путем заключения договора эскроу.

Так же существует и другая проблема. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 926.1 ГК РФ срок действия договора не может превышать пять лет [1, с. 410]. Вместе с тем, иные соглашения, например, договор аренды, могут продлеваться по молчаливому согласию сторон. Поскольку договор условного депонирования не имеет самостоятельного значения и, в какой-то степени, обслуживает основной договор, указанная выше норма ГК РФ является не совсем логичной. Так, например, если по основному обязательству стороны условились выполнять свои обязанности периодически на протяжении 8 лет и более и при этом заключили договор эскроу, то его придется перезаключать каждые 5 лет.

Исходя из определения договора условного депонирования, закрепленного в ГК РФ, право собственности бенефициара возникает с момента возникновения оснований, указанных в договоре эскроу. Как правило, под такими основаниями следует понимать исполнение обязательства по основному договору. То есть бенефициар получает право собственности на депонированное имущество в силу выполненных обязательств по основному соглашению. Однако ГК РФ не предусмотрен способ защиты права собственности бенефициара на случай незаконного распоряжения депонированным имуществом эскроу-аген-том.

Одним из способов могла бы быть реституция, как следствие признания сделки эскроу-а-гента с третьим лицом недействительной. Между тем, исходя из текста действующего ГК РФ, такой способ защиты не представляется возможным. Согласно п. 2 ст. 166 ГК РФ требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе [1, с. 410]. Вместе с тем, бенефициар стороной оспоримой сделки не является, а в главе 47.1 ГК РФ не предусмотрена возможность бенефициара оспаривать сделки между эскроу-а-гентом и третьим лицом.

Еще одной проблемой является вопрос о том, кто несет риск случайной гибели еще непере-данного бенефициару депонированного имущества при исполнении им обязательства по основному соглашению. По общему правилу риск случайной гибели несет собственник имущества. В указанной ситуации депонент перестал быть соб-

ственником депонированного имущества, эскро-у-агент не являлся и не является собственником, а на нового собственника (бенефициара) возлагать данный риск было бы неправильно, поскольку имущество еще не было передано во владение к бенефициару.

В связи с вышеизложенным, законодателю необходимо внести поправки в главу 47.1 ГК РФ. Следует задуматься о введении ограничений для лиц, которые могут быть эскроу-агентами. Например, закрепить положение о том, что эскроу-аген-тами могут-быть физические и юридические лица, обладающие специальными знаниями, которые необходимо иметь для проверки исполнения обязательств сторон. Также следует запретить быть эскроу-агентами физическим лицам, имеющим судимость за корыстные преступления, такие, как преступления против собственности, злоупотребление и превышение должностными полномочиями, дача и получение взятки, коммерческий подкуп и другие подобные преступления; дать возможность быть эскроу-агентами только тем юридическим лицам, которые существуют определенное продолжительное время и фактически осуществляют свою деятельность, чтобы избежать обмана со стороны фирмы-однодневки либо сокрытия имущества депонента, который является должником по ному обязательству.Кроме того, необходимо закрепить, что эскроу-агентом не может быть аффилированное лицо. Данная поправка предупредит возможные неблагоприятные последствия, связанные с подбором эскро-у-агента, который заинтересован в исходе основного соглашения либо в реализации депонируемого имущества вместе с одной из сторон договора третьему лицу.

Так же стоит пересмотреть положение о сроке договора условного депонирования и разрешить его продление при продлении основного обязательства.

Кроме того, необходимо предусмотреть способ защиты права собственности депонента и бенефициара при заключении эскроу-агентом сделки с третьим лицом в отношении депонированного имущества. Для этого стоит ввести в ГК РФ положение о том, что депонент или бенефициар имеют право требования указанной выше сделки недействительной.

Что касается риска случайной гибели, то в главе 47.1 ГК РФ необходимо указать, что риск случайной гибели до исполнения бенефициаром основного обязательства несут депонент и эскро-у-агент солидарно. После исполнения бенефициаром основного обязательства риск случайной гибели должен быть возложен на эскроу-агента, поскольку депонент перестает быть собственником имущества.

Также вне поля зрения законодателя остал-сяважный вопрос о влиянии судьбы основного обязательства на динамику договораэскроу. Несмотря на то, что условное депонирование, какотмечалось, имеет «подчинённое» функциональное значение, признание, к примеру, недействительным основного договора между депонентом и бенефициаром само по себе не означает прекращения договора эскроу [2, с. 83]. С прекращением основного обязательства следует и прекратить договор эскроу. Такой подход не позволит депоненту «спрятать» имущество, пользуясь запретом взыскания по долгам депонированного имущества, которое он, возможно, с течением времени, обязан передать другому кредитору.

Усовершенствовав законодательную регламентацию договора эскроу в ГК РФ можно будет с уверенностью утверждать, что договор эскроу служит гарантом добросовестности намерений сторон договора, при этом он же обеспечивает безопасность его заключения и исполнения без риска для всех его участников[8, с. 22-23].

Договор условного депонирования имеет огромные перспективы в сети Интернет. Как и в случае с традиционным депонированием, интер-нет-эскроу работает путем помещения денег под контроль независимой третьей стороны для защиты как покупателя, так и продавца в сделке. Когда обе стороны подтверждают, что сделка завершена (получен товар надлежащего качества), деньги перечисляются продавцу. Если между сторонами сделки возникает спор, то начинается процедура разрешения споров, по итогам которой принимается решение, кому будут перечислены депонированные денежные средства [10, с. 94].

Список литературы:

[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410.

[2] Поваров Ю.С. Основания прекращения договора условного депонирования (эскроу) // Вестник Омского университета. Серия «Право». 2018.№ 2 (55). - С. 80 - 84.

[3] Пенцов Д. А. Договор эскроу по швейцарскому праву // Закон. 2013. № 1. - С. 147 - 156.

[4] Моргачева М. Е. Применение договора эскроу в России и зарубежных странах // Сравнительно-правовые аспекты правоотношений гражданского оборота в современном мире: сб. ст. Междунар. науч.-практ. конф. памяти проф. В. К. Пучинского. - М. : РУДН. 2014. - С. 304 - 309.

[5] Костоев М.М. Договор эскроу в системе обязательственного права России // Вопросы рос-

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 10 • 2019

сийского и международного права. 2018. № 8 (123). - С. 164 - 166.

[6] Гасников К.Д. Условное депонирование движимого имущества как способ обеспечения исполнения обязательства // Вестник арбитражной практики. 2019. № 3 (82). - С. 60 - 70.

[7] Рузакова О.А. Некоторые проблемы правового регулирования договорных отношений условного депонирования (эскроу) // Банковское право. 2018. № 2. - С. 29 - 36.

[8] Белокопытова Н.Ю., Колесникова В.В. Договор эскроу как новый способ обеспечения исполнения обязательств. 2019. № 1. - С. 20 - 24.

[9] Захаркина А.В. Договор условного депонирования (эскроу) как основание нового сложного обязательства // LexRussia. 2019. № 4 (149). - С. 68 - 77.

[10] Маликов А., Рябинин А. Договор условного депонирования (эскроу): особенности, преимущества, перспективы // Банковское обозрение. Приложение «БанкНадзор». 2018. № 2. - С. 91 -94.

Spisokliteratury:

[1] GrazhdanskiikodeksRossiiskoiFederatsii (chast' vtoraia) ot 26.01.1996 № 14-FZ // Sobra-niezakonodatel'stvaRF, 29.01.1996, № 5, st. 410.

[2] PovarovIu.S. Osnovaniiaprekrashchenii-adogovorauslovnogodeponirovaniia (eskrou) // Vest-nikOmskogouniversiteta. Seriia «Pravo». 2018. № 2 (55). - S. 80 - 84.

[3] Pentsov D. A. Dogovoreskrouposhveitsar-skomupravu // Zakon. 2013. № 1. - S. 147 - 156.

[4] Morgacheva M. E. Primeneniedogovor-aeskrou v Rossiiizarubezhnykhstranakh // Sravni-tel'no-pravovyeaspektypravootnosheniigrazhdansko-gooborota v sovremennom mire: sb. st.Mezhdunar. nauch.-prakt. konf. pamiati prof. V. K. Puchinskogo.

- M. : RUDN. 2014. - S. 304 - 309.

[5] Kostoev M.M. Dogovoreskrou v sistemeobi-azatel'stvennogopravaRossii // Voprosyrossiiskogo-imezhdunarodnogoprava. 2018. № 8 (123). - S. 164

- 166.

[6] Gasnikov K.D. Uslovnoedeponirovanied-vizhimogoimushchestvakaksposobobespecheniiais-polneniiaobiazatel'stva // Vestnikarbitrazhnoipraktiki. 2019. № 3 (82). - S. 60 - 70.

[7] Ruzakova O.A. Nekotoryeproblemypravo-vogoregulirovaniiadogovornykhotnosheniiuslovnogo-deponirovaniia (eskrou) // Bankovskoepravo. 2018. № 2. - S. 29 - 36.

[8] BelokopytovaN.Iu., Kolesnikova V.V. Dogov-oreskroukaknovyisposobobespecheniiaispolneniiao-biazatel'stv. 2019. № 1. - S. 20 - 24.

[9] Zakharkina A.V. Dogovoruslovnogodepon-irovaniia (eskrou) kakosnovanienovogoslozhnogoo-biazatel'stva // Lex Russia. 2019. № 4 (149). - S. 68 - 77.

[10] Malikov A., Riabinin A. Dogovoruslovnogo-deponirovaniia (eskrou): osobennosti, preimush-chestva, perspektivy // Bankovskoeobozrenie. Prilozhenie "BankNadzor". 2018. № 2. - S. 91 - 94.

ЮРКОМПАНИ

^^ www.law-books.ru

Юридическое издательство «ЮРКОМПАНИ» издает научные журналы:

• Научно-правовой журнал «Образование и право», рекомендованный ВАК Министерства науки и высшего образования России (специальности 12.00.01,12.00.02), выходит 1 раз в месяц.

• Научно-правовой журнал «Право и жизнь», рецензируемый (РИНЦ, Е-1лЬгагу), выходит 1 раз в 3 месяца.

/

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 10 • 2019