Договор эскроу: некоторые проблемные вопросы Текст научной статьи по специальности «Право»

References

1. Principles of Civil Law and Its Realization / Edit. by T.P. Podshivalov, G.S. Demidova. M.: Prospect, 2017. 352 p.

2. Akhmedov A.Ya. Impact of the Practice of Application of the RF Civil Code Norms Concerning Abuse of Law on the Legal Culture of Civil Law Subjects // Legal culture. 2018. № 1. P. 77-84.

УДК 347.4

О.А. Чаусская ДОГОВОР ЭСКРОУ:

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ

Введение: система гражданского права дополнена новым институтом условного депонирования — эскроу. Договор эскроу рассматривался ранее в юридической литературе на основании положений законопроекта. Практика разрешения споров по данному договору пока не сложилась. В связи с этим необходимо всестороннее научно-теоретическое исследование договора эскроу. Цель: анализ существа договора эскроу, вопросов о моменте перехода права собственности на депонированное имущество и риска его случайной гибели или случайного повреждения к бенефициару, о природе права эскроу-агента на переданные ему вещи, о возможности признания договора эскроу условной сделкой. Методологическая основа: методы анализа и синтеза, формально-юридический метод, метод системного толкования. Результаты: выявлены некоторые особенности договора эскроу, пробелы в правовом регулировании, сформулированы предложения по совершенствованию законодательства. Вывод: договор эскроу обладает значительной спецификой, обусловленной его трехсторонним характером и зависимостью от обязательства между депонентом и бенефициаром, не может быть признан условной сделкой.

Ключевые слова: договор эскроу, депонент, бенефициар, эскроу-агент, переход права собственности, условная сделка.

О.А. Chausskaya

THE ESCROW CONTRACT: SOME PROBLEMATIC ISSUES

Background: the civil law system has been supplemented by a new escrow institution (escrow). The escrow contract was considered in legal literature on the basis of the provisions of the draft law. There is no established practice for resolving disputes under this agreement. In this regard, a comprehensive scientific and theoretical study of the escrow contract is necessary. Objective: analysis of the essence of the escrow agreement, questions about the moment of ownership transferring on the deposited property and the risk of its accidental loss or accidental damage to the beneficiary, the nature of the escrow agent's right to the things handed over to him, the possibility of recognizing the escrow contract as a conditional transaction. Methodology: methods of analysis and synthesis, formal legal

© Чаусская Ольга Анатольевна, 2018

Кандидат юридических наук, профессор кафедры гражданского права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: [email protected] © Chausskaya Olga Anatolievna, 2018

Candidate of Law, Professor of the Civil law department (Saratov State Law Academy) 115

method, method of system interpretation. Results: some features of the escrow agreement, gaps in legal regulation, certain proposals for improving legislation have been formulated. Conclusions: an escrow contract has the ignificant specificity, due to its trilateral nature and dependence on the obligation between the depositor and the beneficiary, cannot be recognized as a conditional transaction.

Key-words: escrow contract, depositor, beneficiary, escrow agent, transfer of ownership, conditional transaction.

С 1 июня 2018 г. вступили в силу правила гл. 47.1 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ)1, посвященные договору условного депонирования (эскроу). До указанной даты соглашения об условном депонировании заключались в силу принципа свободы договора как непоименованные [1, с. 135].

Договор условного депонирования (эскроу) — это соглашение, в силу которого депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ).

Целью данного договора является обеспечение третьим лицом (эскроу-агентом) передачи имущества кредитору (бенефициару) при наступлении предусмотренных договором оснований.

Исполнение обязательства депонента перед бенефициаром с использованием механизма эскроу осуществляется посредством передачи имущества депонентом эскроу-агенту, а затем эскроу-агентом бенефициару. Обязательство депонента перед бенефициаром считается исполненным с момента передачи имущества эскроу-агенту. В отличие от сдачи товара продавцом перевозчику или организации связи для доставки покупателю (п. 2 ст. 458 ГК РФ) у эскроу-агента не возникает безусловной обязанности передать имущество бенефициару, поэтому право собственности на депонированное имущество сохраняется за депонентом до даты возникновения основания для его передачи бенефициару и лишь после указанной даты переходит к бенефициару. Данная норма, содержащаяся в п. 1 ст. 926.5 ГК РФ, является императивной («иное» может быть предусмотрено законом) и представляет собой исключение из общего правила, согласно которому право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (п. 1 ст. 223 ГК РФ). Юридическим фактом, достаточным для перехода права собственности к бенефициару, является возникновение оснований для передачи ему вещи. Время возникновения таких оснований определяется датой, а не конкретным моментом. Вещь будет считаться принадлежащей бенефициару со дня, следующего за датой возникновения оснований для ее передачи бенефициару. О.А. Рузакова и С.П. Степкин в качестве дополнительного условия перехода права собственности к бенефициару называют представление эскроу-агенту доказательств возникновения таких оснований [2, с. 35].

1 См.: Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (в ред. от 23 мая 2018 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 5, ст. 410; 2018. № 22, ст. 3040. Изменения и дополнения внесены Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собр. законодательства Рос. Федерации.

116 2017. № 31, ч. I, ст. 4761.

Момент перехода права собственности имеет важное значение для определения последствий случайной гибели или случайного повреждения вещей, за которые эскроу-агент не отвечает. По общему правилу за несохранность депонированных вещей несет ответственность эскроу-агент, если не докажет, что она произошла вследствие непреодолимой силы либо из-за свойств вещей, о которых при принятии их на депонирование он не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности депонента (п. 2 ст. 926.5 ГК РФ). Представляется, что риск случайной гибели вещи до возникновения оснований для передачи бенефициару должен нести депонент как ее собственник. В таком случае депонент не вправе требовать принудительного исполнения обязательства бенефициаром, мотивируя тем, что свое обязательство он исполнил посредством передачи вещей эскроу-агенту. В связи с этим с целью недопущения исполнения обязательства бенефициаром после гибели депонированных вещей на эскроу-агента необходимо возложить обязанность незамедлительно уведомлять депонента и бенефициара о невозможности надлежащего исполнения обязательства по передаче депонированных вещей вследствие их несохранности. В качестве последствия неисполнения данной обязанности следует установить, что даже при доказанности обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 926.5 ГК РФ, эскроу-агент солидарно с депонентом несет ответственность перед бенефициаром, исполнившим свое обязательство после гибели депонированных вещей.

По мнению Л.В. Щенниковой, специфика анализируемых отношений делает в принципе возможным установление особого вещного права эскроу-агента на передаваемые ему вещи [3, с. 5]. По общему правилу эскроу-агент не вправе использовать депонированное имущество и распоряжаться им (п. 3 ст. 926.4 ГК РФ). е Интерес эскроу-агента состоит в получении вознаграждения за свои услуги, он и не имеет самостоятельного интереса во владении депонированными вещами, по- а скольку владение эскроу-агента обусловлено исполнением им своих обязательств о

-Т» в

по договору. В связи с этим можно сделать вывод, что владение эскроу-агента о по правовой природе не отличается от владения чужой вещью, связанного с Г

с

исполнением обязанностей по другим договорам (хранения, перевозки и т.д.). | Право эскроу-агента на депонированные вещи является обязательственным, не в

е

имеет вещного характера. о

Договор эскроу является консенсуальным, при этом исполнение депонентом р обязанности передать имущество эскроу-агенту ГК РФ не регулируется. Пред- |

ставляется, что эскроу-агент не вправе требовать передачи ему имущества, под- К

Во

а

данном случае подлежит применению по аналогии п. 1 ст. 888 ГК РФ, согласно | которому по консенсуальному договору хранения профессиональный хранитель | не вправе требовать передачи ему вещи на хранение. За неправомерный отказ № от передачи вещи эскроу-агенту депонент будет нести ответственность за неис- 1 полнение обязательства и перед эскроу-агентом, и перед бенефициаром. )

Заключение договора эскроу влечет преимущественное удовлетворение требова- 8 ний бенефициара перед другими кредиторами. Передача имущества на депонирование исключает обращение на него взыскания, арест или принятие в отношении него обеспечительных мер по требованию других кредиторов депонента. Несостоятельность (банкротство) депонента не названо в ст. 926.8 ГК РФ в качестве основания прекращения договора эскроу. Вместе с тем в случае банкротства депонента договор эскроу может быть признан недействительным в соответствии с положениями 117

гл. 111.1 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 23 апреля 2018 г.)2 (далее — Закон о банкротстве), согласно которым имеет значение дата совершения оспариваемой сделки. Первоначально в проекте федерального закона № 47538-63 предусматривалось, что договор эскроу вступает в силу с момента нотариального засвидетельствования даты заключения договора в случаях, когда в качестве эскроу-агента выступает лицо, не являющееся нотариусом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, кредитной или страховой организацией, а также предполагалось внесение соответствующих дополнений в ст. 425 ГК РФ в части определения момента вступления договора в силу. В настоящее время предусмотрено нотариальное удостоверение договора эскроу, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг.

В силу п. 2 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделка, совершаемая под условием, считается совершенной в момент наступления соответствующего условия. Сделка под условием (как отлагательным, так и отменительным), совершенная ранее периодов подозрительности, предусмотренных ст. 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной по правилам гл. 111.1 Закона о банкротстве, если условие наступило в эти периоды4! Таким образом, вопрос об отнесении договора эскроу к категории сделок, совершаемых под условием, может стать определяющим возможность его оспаривания. Несмотря на название, договор условного депонирования (эскроу) не может быть признан условной сделкой, поскольку условие (основание) передачи имущества бенефициару имеет для договора эскроу конститутивное значение. От наступления или ненаступления такого условия зависит лишь содержание обязательства эскроу-агента — он обязан передать имущество бенефициару либо вернуть его депоненту.

Таким образом, договор условного депонирования (эскроу) обладает значительной спецификой, обусловленной его трехсторонним характером и зависимостью от обязательства между депонентом и бенефициаром, и требует проведения всестороннего научно-теоретического анализа с целью определения его соотношения с другими институтами гражданского права, как общими, так и специальными, выявления и преодоления пробелов в его правовом регулировании.

Библиографический список

1. Ахмедов А.Я. Непоименованные договоры в гражданском праве России: дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2015. 199 с.

2. Рузакова ОА., Степкин С.П. Некоторые проблемы правового регулирования договорных отношений условного депонирования (эскроу) // Банковское право. 2018. № 2. С. 29-36.

3. Щенникова Л.В. О новом договоре, подлежащем обязательному нотариальному удостоверению, с загадочным названием «эскроу» // Нотариус. 2018. № 2. С. 3-5.

2 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. № 43, ст. 4190; 2018. № 18, ст. 2576.

3 См.: Проект федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации». URL: http://base.garant.ru/58024599/ (дата обращения: 07.06.2018).

4 См. п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона „О несостоятельности (банкротстве)"» (в ред. от 30 июля 2013 г.) // Вестник Высшего Арбитражного

118 Суда РФ. 2011. № 3.

А. А. Акатов • К вопросу о тайне усыновления

References

1. Akhmedov A.Y. Unnamed Contracts in the Civil Law of Russia: extended abstract of diss.... cand.of law. Saratov, 2015. 199 p.

2. Ruzakova O.A., Stepkin S.P. Certain Issues of Legal Regulation of Escrow Contractual Relationships // Banking law. 2018. № 2. P. 29-36.

3. Schennikova L.V. On a New Agreement Subject to Obligatory Notarial Certification Bearing a Mysterious Name «Escrow» // Notary. 2018. № 2. P. 3-5.

УДК 347.633

А.А. Акатов

К ВОПРОСУ О ТАЙНЕ УСЫНОВЛЕНИЯ

Введение: до последнего времени в науке семейного права и на практике существовало мнение об абсолютности тайны усыновления, т.е. раскрытие сведений о настоящих родителях усыновленного было невозможно ни при каких обстоятельствах под страхом уголовного преследования. Однако Конституционный Суд РФ, рассматривая жалобу граждан, вынес постановление, в котором указал, что тайна усыновления не является абсолютной. При наличии определенных обстоятельств сведения о родителях усыновленного могут быть раскрыты для заинтересованных лиц, но только по решению суда. Цель: формирование научно обоснованного представления о юридических гарантиях тайны усыновления, о разноотраслевом характере гарантий. Методологическая основа: всеобщие и частные научные методы познания объективной действительности: диалектический, системно-структурный, сравнительно-правовой и междисциплинарный методы исследования. Результаты: изучены и проанализированы различные точки зрения по вопросу о тайне усыновления, выявлены специфические черты конфиденциальности усыновления. Сформировано определение «относительности» тайны усыновления. Вывод: содержание категории «тайна усыновления» в настоящее время не является абсолютной. Потомки усыновленного после смерти усыновленного и усыновителей (по решению суда) могут получить сведения об усыновлении в объеме, необходимом для раскрытия генетической истории семьи и выявления биологических связей.

Ключевые слова: тайна усыновления, ответственность за раскрытие тайны усыновления, юридические гарантии тайны усыновления, раскрытие тайны усыновления в решении суда после смерти усыновленного.

А.А. Akatov

ON THE SECRET OF ADOPTION

Background: until recently, in the science of family law and in practice, there was an opinion about the absoluteness of the secrecy of adoption, i.e. the disclosure of information about the actual parents of the adopted child was prohibited under any circumstances under the fear of criminal prosecution. However, the Constitutional Court of the Russian Federation, considering the complaint of citizens, held that the secret of adoption is not absolute. Under certain circumstances, information about the parents of the adopted person

© Акатов Александр Андреевич, 2018

Кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского права (Саратовская государственная юридическая академия)

© Akatov Alexander Andreevih, 2018

Candidate of law, Associate professor of the Civil law department (Saratov State Law Academy) 119