CC BY
12
9.5. ДОБРОСОВЕСТНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ НЕОБХОДИМОСТИ СОБЛЮДЕНИЯ ИМ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ
Ковалёв Сергей Александрович, аспирант. Место учебы: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. E-mail: sk248@mail.ru
Аннотация: Статья посвящена рассмотрению вопроса o добросовестности адвоката при соблюдении им адвокатской тайны. Отметим, что адвокатская тайна выступает одним из важнейших принципов адвокатской деятельности. Ее соблюдение является обязательным условием для проявления принципа добросовестности.
Ключевые слова: адвокатская тайна, адвокатская деятельность, добросовестность.
THE INTEGRITY OF THE LA WYER IF NECESSARY TO COMPLY WITH ATTORNEY-CLIENT PRIVILEGE
Kovalev Sergei Alexandrovich, postgraduate student. Place of study: Institute of Legislation and Comparative Law under the Russian Federation Government. E-mail: sk248@mail.ru
Annotation: The article is devoted to the consideration of the question of the lawyer's integrity while observing the lawyer's secrecy. It should be noted that attorney-client privilege is one of the most important principles of advocacy. It is a prerequisite for the application of the principle of good faith.
Keywords: attorney-client privilege, lawyer activity, conscientiousness.
Прежде чем рассмотреть добросовестность адвоката при необходимости соблюдения им адвокатской тайны, предлагаем раскрыть само понятие адвокатской тайны.
Провозглашая на конституционном уровне построение правового, демократического государства, Российская Федерация тем самым подчеркнула важность защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина. Защита нарушенных прав и свобод обеспечивается правом на предоставление квалифицированной юридической помощи, которую как правило оказывают адвокаты получила закрепление в Конституции Российской Федерации1.
Реализацию данного права призван обеспечить институт адвокатуры, функционирующий на основании Закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»2.
Сама суть адвокатской деятельности проявляется в оказании квалифицированной юридической помощи. Между адвокатом и клиентом должны возникнуть доверительные отношения, без которых невозможно будет дальнейшее оказание юридической помощи.
Такие отношения направлены на сохранение конфиденциальной информации полученной адвокатом от
1 Конституция Российской Федерации: принята всенародным референдумом 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237
2 Федеральный закон РФ от 31.05.2002 № 63-ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
доверителя. Доверие и его уровень предполагают обязанность адвоката сохранить адвокатскую тайну.
В одном из своих выступлений A.B. Гриненко, поделился своей позицией относительно адвокатской тайны: «Нет доверия, нет адвокатской тайны - нет и самого института адвокатуры ,..»3.
Следовательно, адвокатская тайна, выступая основой в деятельности адвоката, отражает ее независимость.
Принципами, которые должен соблюдать адвокат при исполнении своих профессиональных обязанностей выступают принцип законности, независимости, самостоятельности, справедливости, гуманизма, осуществление адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством Российской Федерации, соблюдение Кодекса профессиональной этики адвокатов, сохранение адвокатской
4
тайны .
Выше обозначенные начала адвокатской деятельности закреплены на законодательном уровне и являются правовой нормой, а принцип, касающийся адвокатской тайны, также выражает нравственно-этическую сторону деятельности адвоката.
В одном из своих выступлений A.B. Гриненко, поделился своей позицией относительно адвокатской тайны: «Нет доверия, нет адвокатской тайны - нет и самого института адвокатуры ,..»5.
Следовательно, адвокатская тайна, выступая основой в деятельности адвоката, отражает ее независимость.
На сегодня вопросы, связанные с адвокатской тайной, не утрачивают своей актуальности, и являются предметом обсуждений, как в научных кругах, так и в среде адвокатского сообщества. Тем самым еще раз подтверждая, что данная сфера остается дискуссионной и вызывает интерес в условиях дальнейшего становления особого института гражданского общества -адвокатуры в связи с принятием Закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Кроме того, все очевиднее проявляется необходимость выработки рекомендаций, направленных на ограничение нарушений адвокатской тайны.
Определения термина «адвокатская тайна» и его содержания достаточно обширны и неоднозначны. Исследование института адвокатской тайны нашли свое отражение в трудах как зарубежных, так и национальных ученых: Бентама, Миттермайера, Фридмана, Кони, Арсеньева, Барщевского, Кулишера, Ниязовой и др. Остановимся на некоторых мнениях.
Интересной представляется позиция Д.Б. Подопри-хина относительно понятия адвокатской тайны: «С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к адвокату - уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации - это тоже предмет адвокатской тайны...»6.
3 Гриненко А. В. Адвокатская тайна и эффективность защиты по уголовным делам // Адвокатская практика. 2015. № 5. С. 15-19
4 Кодекс профессиональной этики адвоката: принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (в ред. от 22.04.2013) // Российская газета. 2005. 5 окт.
5 Гриненко А. В. Адвокатская тайна и эффективность защиты по уголовным делам // Адвокатская практика. 2015. № 5. С. 15-19
6 Подоприхин Д. Б. Проблемы понятия адвокатской тайны // Известия высших учебных заведений. Уральский регион. 2016. № 5/6. С. 9.
ВОПРОС О ДОБРОСОВЕСТНОСТИ АДВОКАТА
Ковалев С.А.
Вместе с тем являются различными мнения и поводу того, что должно войти в круг сведений, которые образуют адвокатскую тайну. Одна из позиций определяет предмет адвокатской тайны, как содержащий только сведения и факты, неблагоприятные для подзащитного. Так, Г.И. Сибирцев полагал, что содержание адвокатской тайны образуют факты, неблагоприятные для обвиняемого либо уличающие его и скрываемые им от суда7.
Кроме вопросов, касающихся понятия, содержательных характеристик адвокатской тайны, вопросы, связанные с определением границ адвокатской тайны, не менее важны. Ответ на вопрос, всегда ли адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну, то есть адвокатская тайна носит ли характер абсолютности, или имеются исключения, также на сегодня является спорным. Если обратимся к вышеуказанному Закону, то ответ однозначный - да. Адвокатская тайна безусловна, и адвокат не вправе ее раскрывать. Представители позиции, когда содержание адвокатской тайны может быть разглашено адвокатом, считают ее верной, в случаях, когда любое лицо, обремененное морально-этическими обязательствами, касательно вопросов безопасности общества, государства вправе раскрыть адвокатскую тайну.
Обращаясь к зарубежному опыту можно отметить, что здесь также имеются исключения, которые касаются готовящихся преступлений, причем не любых, а только тяжких или особо тяжких. Такие случаи должны иметь нормативное закрепление, чтобы защитник мог руководствоваться такого рода положениями в процессе оказания юридической помощи8.
В таком случае, если данная норма будет выступать как исключение, которое позволяет адвокату нарушить требование адвокатской тайны, то согласимся с Ю.С. Пилипенко, что необходима конкретизация, что не любое тяжкое или особо тяжкое преступление, а такого рода преступление, но направленное против жизни и здоровья, ведь «если адвокаты начнут доносить, например, о подготовке особо тяжких экономических преступлений, то о независимой и уважаемой в обществе адвокатуре можно забыть». Ю.С. Пилипенко, указал на тонкую грань между сохранением адвокатской тайны и исключением из него, и показал, насколько значительным может быть отличие ее императивов от обычных нравственных требований, насколько сложным бывает соотношение моральных норм и норм этики адвоката. По его мнению, следует допустить приоритетность норм морали, так как большинство таковых норм, предполагающие абсолютную ценность человеческой жизни, как раз таки в результате совершения преступлений нарушаются9.
Вопрос этот безусловно является дискуссионным, наше мнение, что только реально осознаваемая адвокатом угроза для жизни и здоровья людей может являться основанием для обращения адвоката в адвокатскую палату, в которой он состоит для сообщения указанных сведений и получения соответствующих разъяснений. Допускаем, что в крайнем случае, не терпящем отлагательств, возможно сообщение адвокатом таких сведений руководителю своего адвокат-
7 Сибирцев Г. И. Теоретические основы института адвокатской тайны в уголовном процессе // Адвокатская практика. 2015. № 6. С. 27-33.
8 Дабижа Т. Г. Проблема исключений из привилегии адвокатской тайны: зарубежный опыт // Адвокатская практика. 2013. N 1. С. 22.
9 Пилипенко Ю. С. Адвокатская тайна: теория и практика реали-за- ции : автореф. дис. ... док.юрид. наук . М., - 2009. - С.12
ского образования и последующего принятия руководителем адвокатского образования решения как поступить с такими сведениями. В любом случае считаем, что в этой ситуации не может идти речь об обращении адвоката напрямую в правоохранительные органы.
В дореволюционной России уже XIX веке вопросы адвокатской тайны получали свое закрепление в законодательстве и вызывали острые дискуссии. К примеру, в ст. 704 Устава уголовного судопроизводства устанавливалось, что к даче свидетельских показаний не допускаются присяжные поверенные, являвшиеся защитниками подсудимых по уголовному делу. Кроме того, отдельные положения Учреждения судебных установлений устанавливали запрет на оглашение присяжным поверенным тайн своего доверителя, причем не только во время самого производства по делу, но и после его окончания. По поводу указанного запрета на разглашение адвокатской тайны, закрепленного в действующем тогда законодательстве, возникало множество споров и дискуссий. Так, И.Я. Фойницкий неоднократно выступал защитником института адвокатской тайны и отмечал, что «закон поступается интересами правосудия и ставит выше их этические интересы профессиональной тайны». В то же время такие известные адвокаты того времени как В.Д. Спасович, Н. С. Таганцев наоборот, настаивали на том, что присяжному поверенному не стоит на законодательном уровне запрещать давать показания по делу своего доверителя, если он все же пожелает дать эти показания.
На сегодня правоприменительного практика показывает, что нормы законодательства о сохранении и защите адвокатской тайны далеко не всегда соблюдаются. Телефонные разговоры подзащитного и адвоката, зачастую прослушиваются, в местах следственных изоляторов во время беседы адвоката с лицом, находящимся под стражей, также может быть визуальное наблюдение, которое позволяет слышать переговоры адвоката. Возможно также проведение таких процессуальных действий как обыск и выемка в служебных или жилых помещениях, изъятие документов. Полученная таким образом информация может быть использована для оказания давления, как на адвоката, так и на его подзащитного.
Проявление таковых ситуаций должны быть исключительной мерой, ограничением, при условии, что обеспечение баланса интересов невозможно достичь иным путем.
Считаем, что законодатель должен предусмотреть, в таких случаях, получение разрешения суда на совершение действий ограничивающих адвокатскую тайну. Кроме того, необходимо неукоснительное осуществление судебного контроля за указанными действиями.
Нарушение норм законодательства, направленных на сохранение адвокатской тайны сложно выявить и изучить. Между тем анализ адвокатской практики в Российской Федерации позволяет говорить об увеличении случаев нарушений адвокатской тайны, как со стороны самих адвокатов, так и со стороны правоохранительных органов.
В настоящее время Адвокатские палаты Российской Федерации принимают решения по делам, связанным с нарушениями адвокатской тайны.
Кодекс профессиональной этики адвоката установил «обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, на международных стандартах и прави-
лах адвокатской профессии». Важнейшими этическими категориями были признаны честь и достоинство, соблюдение которых сохраняется при любых обстоятельствах. Достоинство — это общественно-нравственная категория, которая дает нравственную оценку поступкам и действиям личности, исходя из потребностей как самого человека, так и общества. Честь как категория этики означает отношение общества к человеку, исполнению им служебного долга. Если достоинство — это категория, в основе которой лежит оценка личностью своей деятельности, то честь — это нормы, правила поведения человека в обществе, оценка его общественного положения. Честь как морально-нравственная категория определяет репутацию как самого человека, так и социальной группы, корпорации, к которым он принадлежит.
Кодекс профессиональной этики адвоката гласит, что адвокат обязан сохранять честь и достоинство, в том числе вне профессиональной деятельности.
Законность в поступках и действиях — первое правило для адвоката. В статье 10 Кодекса профессиональной этики адвоката четко установлено, что «закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя».
Адвокатская деятельность основана на законе. Однако профессиональные принципы порой играют большую роль в поведении адвоката. Осознание значимости таких категорий, как добросовестность, совесть, корпоративная этика, позволяют адвокату сохранить репутацию. Профессиональная культура позволяет избежать конфликтов на протяжении всего процесса. В то же время добросовестность адвоката имеет ярко выраженный характер - как профессиональный, так и личностный. Обращаясь к адвокату, доверитель надеется, что благодаря профессиональному опыту, знаниям, добросовестности адвокат сумеет отстоять его нарушенные права и интересы и не разгласит сведения, которые стали ему известны в ходе оказания юридической помощи.
Следовательно, соблюдение адвокатской тайны обозначает не только соблюдение законности в адвокатской деятельности, но и также определяет добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей, сохраняя его честь и достоинство.
Список литературы:
1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным референдумом 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ,
от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237
2. Кодекс профессиональной этики адвоката: принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (в ред. от 22.04.2013) // Российская газета. 2005. 5 окт.
3. Федеральный закон РФ от 31.05.2002 № 63-ФЭ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
4. Гриненко А. В. Адвокатская тайна и эффективность защиты по уголовным делам // Адвокатская практика. 2015. № 5. С. 15-19
5. Дабижа Т.Г. Проблема исключений из привилегии адвокатской тайны: зарубежный опыт // Адвокатская практика. 2013. N 1. С. 22.
6. Пилипенко Ю. С. Адвокатская тайна: теория и практика реализации : автореф. дис. ... док.юрид. наук. М., - 2009. - С.12
7. Подоприхин Д. Б. Проблемы понятия адвокатской тайны // Известия высших учебных заведений. Уральский регион. 2016. № 5/6. С. 9.
8. Сибирцев Г. И. Теоретические основы института адвокатской тайны в уголовном процессе // Адвокатская практика. 2015. № 6. С. 27-33.
Рецензия
на статью аспиранта ИЗиСП Ковалева Сергея Александровича "Добросовестность адвоката при необходимости соблюдения им адвокатской тайны", 2019г.
Данная статья представляет собой законченную, самостоятельную, творческую научно-практическую работу, обладает новизной в решении научно-практических задач имеющих значение для повышения эффективности оказания адвокатами юридической помощи своим подзащитным.
Выводы автора логично вытекают из содержания работы и вносят определенный вклад в развитие адвокатуры в Российской Федерации.
Представляется, что статья Ковалёва Сергея Александровича "Добросовестность адвоката при необходимости соблюдения им адвокатской тайны" может быть рекомендована к опубликованию в журнале, рекомендованным ВАК.
Рецензируемая статья может быть опубликована в открытой печати.
Ведущий научный сотрудник Отдела уголовного, уголовно-процессуального законодательства; судоустройства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, кандидат юридических наук, доцент Руднев Владимир Ильич.
Статья прошла проверку системой «Антиплагиат»; оригинальность текста -85,87%
