CC BY
58
Романова М.С. ©
Магистр менеджмента, Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации
(Тульский филиал)
Научн. рук: канд. экон. наук, Бушинская Т.В.
«БЕЛОЕ» РЕЙДЕРСТВО: АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА И ОДИН ИЗ ОСНОВНЫХ ФАКТОРОВ ТОРМОЖЕНИЯ РОССИЙСКОЙ ЭКОНОМИКИ
Аннотация
В статье рассмотрены основные законодательные и правоприменительные проблемы узаконования понятия «белое рейдерство» Выделены основные предпосылки и причины его появления и глубокого укоренения в российской экономике, предложения методы и способы борьбы с ним как с точки зрения законодательства, так и со стороны бизнеса.
Ключевые слова: слияния и поглощения, «белое» рейдерство, разрушение компании, недружественное поглощение, методы борьбы с рейдерами
Keywords: mergers and acquisitions, white-collar raiders, company destruction, hostile takeover, hostile takeover defense
В современной России одной из основных проблем не только правоприменительной практики, но и юридической и экономической теории является рейдерство.
Из-за отсутствия законодательного закрепления данного термина существует большое количество его трактовок. Тем не менее, обобщив наиболее распространенные из них, можно детерминировать рейдерство как, в большинстве случаев, опасное, противоправное либо квазизаконное деяние, непосредственно связанное с получением права
владения/пользования/распоряжения всем предприятием либо его отдельными частями; либо связанное с незаконным установлением контроля над юридическим лицом, причиняющего вред его собственникам, осуществлённого против их желания и угрожающего личности, обществу или государству [13, 84-86].
По своей сути рейдерство является агрессивной формой слияния (поглощения). При этом следует различать понятия «рейдерство» и «недружественное поглощение». Главное отличие недружественного поглощения заключается в том, что во время него используются исключительно законные методы и за компанию или ее активы уплачивается реальная рыночная стоимость, в то время как рейдерский захват подразумевает покупку части предприятия, его активов и т.п. по заведомо заниженной цене.
Таким образом, «рейдерство» - это совершенное посредством уголовно-наказуемого деяния установление юридического и/или физического контроля над активами компании-цели вопреки воле и интересам ее органов управления, акционеров (учредителей) и работников.
Основным законодательным актом, регулирующим данную сферу экономических отношений является ст.57 ч. 1 ГК РФ от 30.11.1994 N 51- Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, в котором по поводу всех форм реорганизации говорится следующее: «Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом» [6]. К сожалению, ГК дает лишь общие нормы, устанавливающие процедуру реорганизации юридического лица, в том числе и в форме слияния. Более подробно процедуры реорганизации в форме слияния описаны в Федеральном законе от 26 декабря 1995г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", но и там даны лишь общеправовые норма, тогда как проблема гораздо шире.
© Романова М.С., 2015 г.
При этом в российском законодательстве не существует специального закона, защищающего юридических лиц от рейдерских захватов. Есть лишь поправки и изменения к другим законодательным актам: например, Федеральным законом РФ от 30.10.2009 N 241-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и статью 151 УПК РФ» в УК РФ были введены статьи 185.2. «Нарушение порядка учета прав на ценные бумаги» и 185.4. «Воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг». А 5 июля 2010 г. вступил в силу Федеральный закон от 1 июля 2010 г. № 147-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и в статью 151 УПК РФ», который дополнил УК РФ тремя новыми статьями:
• 170.1. «Фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета»;
• 185.5. «Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников)
хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества»
• 285.3. «Внесение в единые государственные реестры заведомо недостоверных сведений»;
• В статье 185.2. появилась третья часть.
Конечно же, все указанные нововведения предусматривают уголовную ответственность за незаконные действия в отношении юридических лиц и призваны защитить права и интересы собственников еще на ранних стадиях захватов
Актуальность выбранной темы обусловлена рядом факторов, действующих на данном этапе развития экономики, такими как:
• стремление компаний расширять сферу своей деятельности законными и незаконными путями, в т.ч. получить преимущества ведения бизнеса в том или ином секторе экономики;
• высокая степень коррумпированности органов законодательной, исполнительной и судебной власти;
• непроработанность законодательной базы в указанной сфере;
• получение крупной доли государственного участия в ключевых секторах экономики;
• общий спад в экономике: утрата конкурентоспособности компаний, спад и разрушение производства, массовые банкротства, повышение уровня безработицы, ухудшение инвестиционного климата;
• уклонение от уплаты налогов и активизация процессов отмывания денег и т.п.
Для более глубокого понимания проблемы необходимо дать определения основным видам рейдерства. В мировой практике оно традиционно делится на три типа:
1. «Белое» рейдерство основано на абсолютно законных методах передела собственности. Иначе его обозначают термином M&A (от англ. «Mergers and Acquisitions») — слияния и поглощения [8, 25-34] Белое рейдерство проводится по запланированной схеме, слияние происходит в интересах предприятия-захватчика и часто опирается на действия в сговоре с частью собственников поглощенного предприятия, но при этом действия совершаются в рамках закона.
2. «Черное» рейдерство — самая криминализованная разновидность этого явления. Используемые в данном случае методы незаконны и связаны с физическим насилием. Это может быть подкуп, шантаж, силовой вход на предприятие, подделка реестра акционеров и т. д.
3. «Серое» рейдерство — внешне законное поглощение предприятия путем сложных операций и запутанных схем с использованием недоработок и «дыр» в действующем законодательстве.
В данной статье рассматривается проблема узаконивания понятия «белое» рейдерство. На сегодня понятие злоупотребления правом можно встретить лишь в ст. 10 ГК РФ «Пределы осуществления гражданских прав». Согласно п. 1 ст. 10 ГК РФ, «не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)» [1].
Нетрудно заметить, что и «белое» рейдерство, на первый взгляд, более соответствующее законным нормам, чем два оставшихся, также часто связано с нарушениями действующего законодательства и злоупотреблением правом.
Например, при организации забастовок подкупаются руководители профсоюзов, а при инициировании проверок - сотрудники контролирующих организаций. Также очень часто лицо, заинтересованное в получении контроля над предприятием, сознательно использует закон для временного ухудшения экономической и финансовой стабильности предприятия, препятствования работе юридического лица, удешевления его акций; недостатки в уставе предприятия с целью завладения его активами путем формально законных методов, но с целью отбора имущества, активно участвует или даже инициирует процедуры банкротства и выкупа кредиторской задолженностью.
По мнению ведущих политологов, экономистов и представителей исполнительной власти именно белое рейдерство является одной из самых значимых проблем страны, хоть и не является самой масштабной, и напрямую будет влиять на инвестиционный климат в России [ 10, 35-38], особенно в свете последних кризисных явлений.
Одним из ярких примеров обвинения в злоупотреблении правом с целью получения контроля над предприятием стали противоречия бывшего крупнейшего акционера «Уралкалия» Сулеймана Керимова с белорусскими властями из-за попытки Керимова установить контроль над крупнейшей республиканской компанией «Беларуськалий».
Летом 2013 года в результате разрыва договора сотрудничества «Уралкалия» с «Беларуськалием» и сознательного, по мнению местных следственных органов, демпинга цен на калийные удобрения, белорусское предприятие лишилось значительной части своих доходов, его дальнейшее существование оказалась под угрозой, хотя прямого нарушения закона в действиях руководства «Уралкалия» не было. В Белоруссии посчитали, что таким образом российский олигарх стремился понизить рыночную стоимость предприятия, сделать его работу неэффективной и вынудить власти продать ему одно из крупнейших калийных предприятий в мире. В результате этих событий в Минске был задержан, а в дальнейшем передан РФ генеральный директор «Уралкалия» Владислав Баумгертнер, а на самого Керимова было возбуждено уголовное дело по обвинению в организации злоупотребления властью и служебными полномочиями (п. 4 ст. 16 и ч. 3 ст. 424 УК Белоруссии).
Другим примером является дело АФК «Система» и ее главы Владимира Евтушенкова. В сентябре текущего года правоохранительные органы предъявили ему обвинение в незаконной приватизации акций «Башнефти». По версии следствия бизнесмен легализовал приобретённое преступны путем имущество во время отчуждения предприятий ТЭК в Республике Башкортостан. По данным сотрудников СК процедура приватизации государственной собственности была нарушена «помимо воли Российской Федерации». По версии следствия, пакет акций «Башнефти» был продан АФК «Система» в 2009 году на $500 млн ниже договорной цены. Иск в Арбитражный суд Москвы был подан в сентябре 2014 года с целью истребовать имущество «из чужого незаконного владения» и наложить ареста на акции АНК «Башнефть». По результатам судебного разбирательства заявление было удовлетворено в полном объеме.
Другим примером может служить ситуация, сложившаяся в 2014 году в г. Туле с ОАО ИВЦ ЖКХ. Все началось с того, что в октябре 2013 года была отозвана лицензия банка «Первый Экспресс», через который проводились все операции информационновычислительного центра и на счетах которого хранились его денежные средства. Это вызвало панику среди населения и кредиторов - управляющих компаний центра, так как все операции были приостановлены, а счета заморожены. Следующим шагом были поданные последними иски в Арбитражный суд с требованиями к ИВЦ оплатить счета по жилищно-коммунальным услугам в полном объеме, одновременно с этим происходило масштабное освещение текущей ситуации в СМИ с призывами к населению не производить оплату через пункты приема платежей ИВЦ: пункты приема общества находились в основном на территориях крупных торговых центров и универмагов и были наиболее удобным и понятным способом оплаты коммунальных услуг. В начале 2014 года руководству этих торговых центров поступили
указания «сверху» о том, что необходимо разорвать все соглашения и договора с вышеуказанным акционерным обществом, убрать с территорий все пункты оплаты и не продолжить никаких отношений. На сегодняшний день доля оплаты коммунальных услуг через ОАО ИВЦ ЖКХ значительно сократилась, а в октябре 2014 года компания обратилась в суд с заявлением о признании себя банкротом. В заявлении указано, что у предприятия не хватает средств на удовлетворение требований кредиторов: в настоящий момент долг составляет 56,6 млн рублей, а предприятие располагает средствами в сумме около 36 млн рублей. Тульские управляющие компании подтвердили суду, что предприятие действительно не в состоянии выплатить долг, и по решению суда в отношении ИВЦ ЖКХ в настоящее время введена процедура наблюдения.
Кстати, банкротство компании — еще один распространенный метод слияний и поглощений для России. Например, скупка долгов поглощаемой компании, процедура банкротства, изменение ее собственника, перераспределение имущества. Такие действия с абсолютной уверенностью можно квалифицировать как «белое» рейдерство, однако все совершается в рамках закона, поэтому на практике захватчики не несут никакой ответственности, так как крайне сложно доказать их вину и злой умысел.
К сожалению, проблема враждебных и рейдерских поглощений является основной и отличительной особенностью становления рынка слияний и поглощений в России.
Сейчас в стране не хватает собственных ресурсов, а отток капитала, по разным экспертным оценкам, уже достиг $80 млрд за 2014 год и продолжает расти. Помимо внешнеэкономических и внешнеполитических факторов подобное положение вещей вызвано рядом внутренних факторов, в том числе небезопасностью ведения бизнеса и высочайшей степенью коррумпированности государственной власти в России. В последние годы рейдерские захваты охватили региональные компании, средний и даже малый бизнес. При этом доходность рейдерского бизнеса огромна: на 1 млн рублей, потраченный на проведение «белого» рейдерского захвата, лицо, осуществившее его, получает до 40 млн прибыли. Официальной статистики рейдерских захватов, к сожалению, нет, но практика последних лет показывает, что в первую очередь рейдерские атаки направлены на такие сферы как недвижимость, ресурсы, оптовая торговля, сфера услуг и управление в ЖКХ.
Вот почему рассматриваемая сейчас инициатива ввести в УК РФ ответственность за злоупотреблением правом с целью получения контроля над предприятием так актуальна и обсуждаема. А принятие мер по защите от административного рейдерства малый, средний и крупный бизнес, а также собственников компаний, призвано улучшить инвестиционный климат и уменьшить объемы бегства капитала.
Однако для предотвращения процессов недружественного поглощения указанных нововведений явно недостаточно. Необходимо вносить коррективы не только со стороны законодательства, но и со стороны внутреннего функционирования компаний и организаций, которые зачастую сами загоняют себя в безвыходные ситуации [11, 74-85].
К предлагаемым способам защиты, применяемым для предотвращения
недружественного поглощения, можно отнести следующие мероприятия:
- эффективное и грамотное управление компанией, слажено взаимодействие топ-менеджмента и руководителей;
- грамотное ведение бухгалтерии и налогового учета, соответствующее законодательству
РФ;
- правильное ведение и хранение документации общества;
- правильное оформление корпоративных документов;
- разработанность, продуманность и соответствие законодательству РФ учредительных документов юридического лица;
- правильное и своевременное внесение вклада в уставный капитал общества
- правильное построение взаимоотношений с акционерами общества, с трудовым
коллективом общества: создание условий, препятствующих скупке акций со стороны
захватчиков.
- финансовая оборона, т.е. своевременный и полный анализ финансовой и хозяйственной документации предприятия;
- формирование алгоритмов корректной работы с дебиторами и кредиторами предприятия;
- формирование алгоритмов корректной работы с кредитными учреждениями;
- формирование искусственной кредиторской задолженности и вывод ее на "свои" компании
- реструктуризация активов или искусственное снижение "привлекательности" предприятия.
В целом сам происходящий процесс слияний и поглощений носит скорее позитивный характер и выгоден с точки зрения повышения эффективности и конкурентоспособности компаний.
Происходящее в России формирование крупных холдингов, управляемых
платежеспособным собственником (обычно — экспортером), предоставляет «безнадежным» сегодня предприятиям уникальную возможность привлечения инвестиций, модернизации производства, выхода из затянувшегося кризиса и начать новый виток своего развития, основной целью государства тут является недопущение злоупотребления властью и проявления недружественности при слиянии и поглощении.
Так как сохраняющийся неблагоприятный инвестиционный климат и отсутствие реального контроля за действиями инсайдеров и рейдеров могут привести к повторению ситуации с массовой приватизацией 90-х, когда собственнику, купившему предприятие по цене, намного ниже его рыночной стоимости, было выгодно не создавать добавленную стоимость, а просто разрушить производство, реализовав все активы, либо перепродав их по отдельности и по более высокой цене.
К сожалению «белое» рейдерство - реальный риск, который необходимо учитывать при разработке мер по защите интересов акционеров (а также кредиторов, сотрудников предприятия, государства) при слияниях и поглощениях, чтобы не оказаться его жертвами.
Литература
1. Гражданский кодекс российской федерации. Глава 2, ст. 10. «Пределы осуществления гражданских прав» от 30.12.2012 N 302-ФЗ (в ред. Федерального закона).
2. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ). Часть 1 от 30.11.1994 N 51-ФЗ [Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/popular/gkrf1/5_5.html#p742 (дата обращения: 15.12.2014).
3. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ.
4. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
5. Федеральный закон РФ «О внесении изменений в УК РФ и статью 151 УПК РФ» от 30.10.2009 N 241-ФЗ.
6. Федеральной закон «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации от 05.05.2014 N 99-ФЗ.
7. Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. М.: Эксмо, 2008.
8. Игнатишин Ю. В. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы. Спб.: Питер, 2005. 201 с.
9. Информационно-аналитический портал «Тульские PRяники». [Электронный ресурс]. URL: http://www.pryaniki.org/view/article/1013423/ (дата обращения: 15.12.2014).
10. Рункевич Д., Малай Е. - «Белое» рейдерство предлагают сделать уголовно наказуемым// Известия. -2014. - №8. - С. 35-38
11. Сычёв П. Хищники. Теория и практика рейдерских захватов. М.: Альпина Паблишерз, 2011. 184 с.
12. Федеральные арбитражные суды Российской Федерации. [Офиц.сайт]. URL:
http://www.arbitr.ru/press-centr/news/totals/ (дата обращения: 15.12.2014).
13. Фёдоров А. Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж (организационно-правовые меры противодействия). М.: Волтерс Клувер, 2010.
