CC BY
652
АНАЛИЗ СОВРЕМЕННОГО ПОЛОЖЕНИЯ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Е. Долинина,
Международный институт управления МГИМО МИД России
Выполнен анализ современного положения иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации. В рамках исследования общих положений, рассмотрены такие вопросы как значение определения национальности юридического лица и основные критерии ее определения, государственная принадлежность юридических лиц и понятие личного закона и личного статута. Установлено, какие вопросы определяются личным законом юридического лица. Особое внимание уделено рассмотрению правовых основ деятельности иностранных юридических лиц в Российской Федерации и основных видов такой деятельности, разрешенных в нашей стране. Present status of foreign legal entities in the Russian Federation is discussed. Within the frames of examination of general provisions, such issues are discussed as definition of legal entity's nationality, basic principles to be used in the course of this definition, state affiliation of legal entities, concepts of personal law and personal status. Issues determined by personal laws for foreign legal entities in the Russian Federation are discussed. Particular attention is drawn to the legal basis for activities of foreign legal entities in the Russian Federation as well as to main types of such activities permitted in this country.
Ключевые слова: иностранное юридическое лицо, международная монополия, государственная принадлежность, применимое право, коллизионное право, принцип национального режима, принцип взаимности.
Key words: foreign legal entity, world monopoly, state affiliation, applicable law, conflict of laws, national treatment principle, reciprocity principle.
В современных условиях хозяйственная деятельность юридических лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому, что предприятия, созданные в одном государстве, принадлежат полностью или частично компаниям другого государства. Основная деятельность крупных монополий осуществляется вообще в нескольких странах 1.
Для начала классифицируем международные монополии, деятельность которых охватывает важнейшие сферы мирового хозяйства.
В первую группу входят национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества. Речь идет, таким образом, о монополиях, национальных по своему капиталу, но международных по сфере деятельности.
Ко второй группе транснациональных корпораций относятся тресты и концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу. В отличие от монополий первой группы, они принадлежат капиталу нескольких государств.
К третьей группе относятся картели и синдикаты, объединения производственного и научно-технического характера, которые не являются юридическими лицами.
С правовой точки зрения монополии, которые относятся к первым двум группам не являются международными юридическими лицами, хотя термин
«международный» применяется и в официальном названии некоторых из них. Монополии используют для полностью принадлежащих им компаний форму самостоятельного юридического лица страны местонахождения, для того чтобы распространить на них действие местного законодательства. В других случаях монополии, и прежде всего транснациональные,создают в иностранных государствах свои филиалы. Филиалы не наделяются правами самостоятельных юридических лиц.
Еще одной распространенной формой является организация смешанных обществ (на паях с местным капиталом или с фирмами различных государств).
В международном частном праве международными юридическими лицами считаются те юридические лица, которые созданы либо в силу международного договора (например, Международный банк реконструкции и развития - МБРР), либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором (Банк международных расчетов - БМР).
В международном частном праве в отношении юридических лиц применяется понятие личного закона или личного статута. Этот закон отвечает на вопрос, является ли то или иное образование юридическим лицом, какова его правоспособность и дееспособность, как определяется ответственность по обязательствам юридического лица.
Личный закон юридического лица определяется его национальностью. Термин «национальность»
1 Богуславский М.М. Международное частное право. М., 2008.
STUDIOS: teach learning
в международном частном праве применяется к юридическим лицам в ином смысле, чем он применяется к гражданам. Под национальностью юридического лица понимается принадлежность юридического лица к определенному государству. Без определения национальности юридического лица невозможно установить, на какие юридические лица распространяется национальный режим или режим наибольшего благоприятствования, предусмотренный договорами о правовой помощи.
Что касается содержание гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, - это субъективные гражданские права и субъективные гражданские обязанности с международным характером. Причем, субъективное право - это обеспеченная законом мера возможного поведения физического и юридического лица, направленная на достижение цели, связанной с удовлетворением их интересов, которое обеспечивает Российская Федерация. Субъективное право - необходимый элемент конкретного правоотношения и возникает на основании юридического факта.
В основе правового регулирования положения иностранных юридических лиц на территории РФ лежат нормы применимого международного права. Применимое право - это право, которое стороны могут по своему усмотрению устанавливать с общего согласия, право, подлежащее применению арбитрами при решении спора по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой. В обоих случаях арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями. Арбитры выносят решение в качестве «дружеских посредников», если между сторонами на этот счет имеется договоренность и если применимый закон это разрешает 1.
На территории Российской Федерации данные отношения регулируются Законом «О международном коммерческом арбитраже» определяет особенности определения права, которое подлежит применению.
Право, подлежащее применению в отношении иностранных юридических лиц, означает право какой страны должно быть подвергнуто обязательному, принудительному употреблению, использованию в конкретных гражданско-правовых отношениях с иностранным юридическим лицом. Оно определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса России, законов и обычаев, которые признаются в Российской Федерации.
Международные договоры являются результатом согласования воли различных государств, принимающих участие в них, т.е. представляют собой соглашения государств относительно признания норм в качестве юридически обязательных правил.
Нормы внутригосударственные - это общеобязательные правила поведения, устанавливаемые и охраняемые государством внутри своей страны. Формой существования внутригосударственных норм права являются соответствующие нормативно-правовые акты, а также иные источники права. К внутригосударственному гражданскому законодательству относят федеральные законы, где особую роль играет Гражданский кодекс Российской Федерации, акты Президента РФ, Правительства РФ 2.
К обычному праву (обычай) относят совокупность неписаных правил поведения, которые сложились в обществе в результате их неоднократного традиционного применения, санкционированные государственной властью. В юридическую систему входит только тот обычай, который выполняет функции правовой нормы. Нормативное содержание обычаев формируется на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики», отражающейся в правоприменении: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций.
В случае невозможности определения право какой страны должно быть применено, означает, что имеет место коллизия права в международном частном праве. Преодоление коллизий, возникающих в международном частном праве при решении каких-либо вопросов, связанных с иностранным элементом, будет основываться на выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Гражданское законодательство страны указывает на то, что преодоление коллизии должно строиться по принципу тесной связи. Принцип тесной связи при решении конкретного вопроса означает, что столкнулись две разные нормы двух разных государств, и выбор будет основываться только на тесной связи, т.е. на близких взаимоотношениях с той или иной страной, построенных на материально-правовой норме. Коллизионная норма указывает, право какого государства нужно применить для определения прав и обязанностей участников гражданско-правовых отношений, т.е. данная норма носит отсылочный характер. Основными принципами коллизионного права являются: личный закон участников отношений (договора); закон места нахождения имущества; закон места совершения акта (правомерного - при сделках; неправомерного - при деликтах); закон места осуществления деятельности; закон суда (ар-
1 См.: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже. Женева. 21 апреля 1961 г.
2 Международное частное право / под ред. Дмитриевой Г.К. М.: Юридическая литература, 2006.
Е. Долинина
Анализ современного положения иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации
битража), разрешающего спор; закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано; закон места заключения сделки; закон флага.
Уравнивание иностранных юридических лиц в гражданских правах и обязанностях с российскими юридическими лицами - одно из нововведений Гражданского кодекса РФ. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или определено международным договором РФ.
В разделе VI «Международное частное право» третьей части Гражданского кодекса РФ о национальном режиме деятельности иностранных юридических лиц сказано: «Иностранные юридические лица осуществляют в Российской Федерации предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности российских юридических лиц, если законом Российской Федерации не предусмотрено иное».
Иностранные юридические лица могут быть учредителями и участниками создаваемых в России хозяйственных обществ и товариществ. Порядок и условия участия иностранных юридических лиц в создании хозяйственных обществ и товариществ определяются Законом РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» № 160-ФЗ от 09.07.1999 г. (в ред. от от 25.07.2002 г. № 117-ФЗ).
В общем виде, без каких-либо исключений в отношении субъектов иностранного права определяется в ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» состав учредителей этих организаций.
Соответствующим образом в Федеральном законе «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» регламентируется состав учредителей благотворительных организаций. В действующем законодательстве разрешение юридическим лицам приобретать права и осуществлять те или иные виды деятельности иногда сопровождается ограничениями, которые относятся к иностранным юридическим лицам и выражаются в отдельных изъятиях из общего режима или в определении дополнительных условий осуществления соответствующей деятельности.
Согласно Федеральному закону «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ государственное имущество классифицируется в программах приватизации с выделением имущества, приватизируемого с установлением запрета на участие в его приватизации иностранных физических и юридических лиц, а также российских резидентов, имеющих в качестве учредителей
(участников) или аффилированных лиц иностранных физических и юридических лиц.
Иностранные лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации в соответствии с ее законодательством. К иностранным лицам - участникам внешнеторговой деятельности отнесены, в частности, юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены. Иностранные юридические лица вправе открывать на территории Российской Федерации представительства для ведения внешнеторговой деятельности от имени только этих иностранных юридических лиц с соблюдением федеральных законов и иных правовых актов Российской Федерации.
Юридические лица других государств - субъекты предпринимательской деятельности могут быть пользователями недр, если законодательством Российской Федерации и законодательством ее субъектов они наделены правом заниматься соответствующим видом деятельности при пользовании недрами. Им могут предоставляться в пользование участки континентального шельфа, при этом в интересах обеспечения безопасности и развития промышленности и энергетики на основании представления заинтересованных федеральных органов исполнительной власти могут вводиться ограничения на участие иностранных пользователей в конкурсах (аукционах) на поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов отдельных участков, а также проведение конкурсов (аукционов) с участием только российских пользователей. Юридические лица иностранных государств, получившие в установленном порядке лицензии на промысел живых ресурсов континентального шельфа, вправе вести промысел в пределах только тех объемов, сроков, видов и районов, которые указаны в лицензиях. Они могут использовать живые ресурсы в научных, промысловых и других целях только на основе международных договоров РФ с государствами, в которых эти лица зарегистрированы, с соблюдением требований Федерального закона «О континентальном шельфе Российской Федерации» и международных договоров РФ.
Иностранные юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности их объединения, не имеющие статуса юридического лица, могут быть стороной соглашения о разделе продукции, если они осуществляют вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являются пользователями недр на условиях соглашения. Условия пользования недрами, установленные в соглашении, не должны противоречить требованиям Федерального закона «О недрах». Федеральными законами определяются перечни участков недр, право пользования которы-
Научно-практический журнал
январь-февраль 2010
ми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Соглашением о разделе продукции предусматриваются обязательства инвестора по предоставлению российским юридическим лицам при прочих равных условиях преимущественного права на участие в выполнении работ по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании договоров (контрактов) с инвесторами.
Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» разрешает быть членами биржи юридическим лицам, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи, либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами. Иностранные юридические лица, не являющиеся членами биржи, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников. Деятельность иностранных юридических лиц по производству, размещению и распространению рекламы на территории Российской Федерации регулируется Федеральным законом «О рекламе». Иностранные юридические лица на территории Российской Федерации пользуются правом на страховую защиту наравне с российскими юридическими лицами. Но законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения при создании иностранными юридическими лицами страховых организаций на ее территории. Посредническая деятельность по страхованию, связанная с заключением договоров страхования от имени иностранных страховых организаций (за исключением договоров страхования гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств, выезжающих за пределы Российской Федерации), на территории Российской Федерации не допускается, если международными договорами РФ не предусмотрено иное.
Градостроительная деятельность иностранных юридических лиц на территории России регулируется Законом РФ «Об основах градостроительства в Российской Федерации» и иными законодательными актами, действующими на ее территории при наличии лицензионного свидетельства, выдаваемого в порядке, установленном этим Законом.
На территории России иностранные юридические лица могут участвовать в правовых отношениях в области геодезической и картографической деятельности, осуществляемой в соответствии с требованиями, предъявляемыми к ним Федеральным законом «О геодезии и картографии», другими законами и иными нормативными Правовыми актами Российской Федерации.
В ряде случаев предоставление правомочий иностранным юридическим лицам ограничивается началом взаимности. Как уже было отмечено, инос-
транные юридические лица пользуются правами, предусмотренными Патентным законом РФ, Законами РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» и «О правовой охране топологий интегральных микросхем», наравне с российскими юридическими лицами в силу международных договоров РФ или на основе принципа взаимности. Право на регистрацию в Российской Федерации наименований мест происхождения товаров предоставляется юридическим лицам государств, предоставляющих аналогичное право российским юридическим лицам.
Предоставление иностранным юридическим лицам и организациям в иной правовой форме национального режима в сфере международного гражданского процесса позволяет им защищать в российских судах свои права и законные интересы, а равно отвечать по предъявленным к ним требованиям на общих основаниях.
Иностранные предприятия и организации имеют право обращаться в российские суды и пользоваться гражданскими процессуальными правами для защиты своих интересов (ст. 433 ГПК РФ). В арбитражных судах иностранные лица, включая иностранные организации, пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с организациями и гражданами Российской Федерации (ст. 210 АПК РФ).
В договорах о правовой помощи тема предоставления юридическим лицам, созданным в соответствии с законодательством государств - участников этих договоров, правовой защиты на началах национального режима является одной из постоянных. Государственная принадлежность иностранных юридических лиц определяется в этих договорах по праву страны их учреждения. По соглашениям о поощрении и взаимной защите капиталовложений национальный режим может быть предоставлен инвестору на так называемой постинвестиционной стадии. Соглашения, подписанные Российской Федерацией после 1991 года, допускают установление на этой стадии изъятий из национального режима. Так, договор между Российской Федерацией и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений, подписанный 17 июня 1992 г., сохраняет за каждой из сторон право устанавливать или сохранять изъятия ограниченного характера из национального режима в отраслях или сферах деятельности, перечисленных в приложениях к Договору.
Институт национального режима известен соглашениям о торгово-экономическом сотрудничестве государств. По Соглашению между Правительством РФ и Правительством Королевства Швеция 1993 г. (ст. 8) юридическим и физическим лицам каждой страны предоставляется национальный режим в отношении обращения в суды и учреждения другой страны в качестве истцов, ответчиков и в иных случаях, связанных с ком-
Е. Долинина
Анализ современного положения иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации
мерческими сделками, а также в отношении применяемых процессуальных правил. Соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией 1994 г. таким образом, определяет понятие национального режима (ст. 5): «Товарам, происходящим с территории одной Договаривающейся Стороны и ввозимым на территорию другой Договаривающейся Стороны, должен предоставляться режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый однородным товарам национального происхождения в отношении внутренних налогов и других внутренних сборов и всех законов, правил и требований, касающихся продажи этих товаров на внутреннем рынке, предложений на их продажу, покупку, транспортировку, распределение или использование».
Иностранными юридическими лицами-инвесторами в России могут быть любые компании, фирмы, предприятия, организации или ассоциации. Для целей Договора между Российской Федерацией и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений термин «компания Стороны» означает любую корпорацию, компанию, объединение, предприятие, включая кооператив, или другую организацию, правомерно учрежденные в соответствии с законодательством Стороны либо ее национально-государственного или административно-территориального образования, независимо от того, созданы ли они для извлечения доходов или для иных целей и является ли их капитал частным или государственным. В Соглашении между Российской Федерацией и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений термин «инвестор» в отношении Австрийской Стороны (при осуществлении капиталовложения на территории Российской Федерации) означает любое юридическое лицо или товарищество торгового права, основанное на объединении лиц, созданное в соответствии с законодательством Австрийской Республики и имеющее свое местонахождение на ее территории.
О правовом положении иностранных юридических лиц можно сделать следующие выводы:
1. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами.
2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: является ли организация юридическим лицом; организационно-правовая форма юридического лица; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания и прекращения юридического лица; вопросы реорганизации юридического лица, включая вопросы
правопреемства; содержание правоспособности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; отношения внутри юридического лица, включая отношения юридического лица с его участниками; ответственность юридического лица.
3. Согласно общему принципу, предусмотренному п. 1 ст. 2 ГК РФ, правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
4. В соответствии с частью третьей ГК РФ иностранным юридическим лицам предоставляется национальный режим. Согласно ст. 1213 Модельного гражданского кодекса стран СНГ, иностранные юридические лица осуществляют в соответствующем государстве СНГ предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности отечественных юридических лиц, если для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное.
5. Иностранные юридические лица имеют право на судебную защиту своих прав в Российской Федерации.
Библиографический список
1. Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже. Женева. 21 апреля 1961 г.
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации.
3. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Т. 1. Общая часть: учебник. М., 2000.
4. Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Юристъ, 2008.
5. Звенков В.П. Международное частное право. М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2006.
6. Международное частное право / под ред. Дмитриевой Г.К. М.: Юридическая литература, 2006.
7. Международное частное право / под ред. Марыше-вой Н.И. М.: Юристъ, 2007.
8. Международное частное право: современная практика / под ред. Богуславского М.М. и Светланова А.Г. М.: ТОН-Остожье, 2000.
9. Пиляев В.В. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть третья. М.: Кнорус, 2007.
10. Федосеева Г.Ю. Международное частное право. М., 2005.
