CC BY
73
Акционерные соглашения как инструмент корпоративного управления
Е.Н. Сакина,
к.э.н., доцент кафедры маркетинга
О.Б. Бородина,
к.э.н., директор Департамента по обслуживанию эмитентов ОАО «Реестр»
Корпоративное управление представляет собой систему взаимодействия между акционерами и руководством акционерного общества.
Необходимость формирования системы корпоративного управления обусловлена тем, что бизнес как собственность принадлежит собственникам (инвесторам), а права управления этим имуществом делегированы - совету директоров и менеджменту, что может породить действия менеджмента, не направленные на удовлетворение интересов собственников.
Благодаря корпоративному управлению реализуются права акционеров, которые получают возможность контролировать деятельность руководителей компании и разрешать возникающие проблемы с прочими группами влияния. Корпоративное управление является своего рода формой контроля над совершением корпоративных действий.
Несмотря на то, что практика корпоративного управления существует уже несколько столетий (будучи обусловленной отделением собственности от контроля над ней), полноценная теория корпоративного управления стала формироваться лишь в 80-е годы прошлого столетия. Анализируя особенности современной эпохи и двух предшествующих, ученые делают вывод, что в XIX веке двигателем экономического развития было предпринимательство, в XX столетии - менеджмент, а в XXI веке эта функция переходит к корпоративному управлению.
Сейчас в развитых странах достаточно четко определены основы системы отношений между акционерами, менеджерами, дирек-
торами, кредиторами, сотрудниками, поставщиками, покупателями, государственными чиновниками, жителями местных общин, членами общественных организаций и движений. Такая система создается для решения трех основных задач корпорации: обеспечения ее максимальной эффективности, привлечения инвестиций, выполнения юридических и социальных обязательств.
Корпоративное управление в большинстве российских компаний находится, по общему мнению, на низком уровне по сравнению с развитыми странами. Тем не менее, за последние 7-10 лет в этой сфере произошел впечатляющий прогресс.
С целью развития корпоративного управления российское бизнес-сообщество в 2003 создало Национальный совет по корпоративному управлению, который организует тематические конференции, публикует книги и другие аналитические материалы, и даже выпускает журнал «Корпоративное управление». Бизнес-сообщество и Федеральная служба по финансовым рынкам разработали Кодекс корпоративного поведения, основные положения которого учитываются при разработке корпоративных кодексов многих российских компаний.
Создана нормативная база по деятельности независимых директоров, в частности, Ассоциация независимых директоров России разработала Кодекс независимого директора.
Разрабатывается законодательная база, регулирующая корпоративное управление. Одним из инструментов системы корпоративного управления в Российской Федерации является заключение акционерных соглашений.
Возможность заключения акционерных соглашений в российских акционерных обществах появилась с принятием Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ. «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и статью 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"». Данный нормативный акт дополнил Федеральный закон: «Об акционерных обществах» статьей 32.1, которая определила форму, статус и ограничения при заключении акционерных соглашений. Тем самым была законодательно закреплена возможность заключения акционерных соглашений, давно и широко используемых в мировой практике.
Акционерное соглашение (shareholder agreement) - это инструмент, позволяющий максимально эффективно урегулировать отношения участников акционерных компаний, как между собой, так и по отношению к самой компании.
Как и любой договор, акционерное соглашение является инструментом согласования воли и интересов его сторон. Использование его в корпоративных отношениях позволяет юридически обеспечить согласованный участниками баланс экономических интересов, ко-
торый в каждой конкретной ситуации является уникальным и, более того, подвержен постоянным изменениям. Акционерным соглашениям свойственны все возможности и преимущества договорного регулирования. В отличие от положений устава условия акционерного соглашения, как правило, касаются его сторон, то есть тех акционеров, которые имеют необходимость в особом регулировании своих отношений (несколько по-другому сконструированы акционерные соглашения, одним из участников которых является само общество). Документ отражает динамику корпоративных отношений, складывающихся по поводу владения и управления тем или иным активом.
Даже самое совершенное корпоративное законодательство не может заменить участникам оборота договорного инструментария. Именно в силу уникальных возможностей в этой сфере акционерные соглашения получили столь широкое распространение в мировой практике. Причем наивысшего развития институт акционерных соглашений достиг в странах с развитым правопорядком и давними традициями корпоративного управления (в первую очередь в Великобритании).
У нас важным фактором, подталкивающим акционеров к дополнительному регулированию своих отношений, безусловно, является недостаточная гибкость российского законодательства об акционерных обществах, существенно ограничивающая возможности их участников. Однако до недавнего времени правовые основы для такого рода регулирования отношений между акционерами в российском законодательстве не были созданы. Поэтому достаточно широко используемый в отечественной практике корпоративных отношений институт акционерного соглашения основывался на иностранном праве, поскольку абсолютное большинство акционерных соглашений структурировалось с участием аффилированных иностранных компаний.
До принятия Федерального закона № 115, акционерные соглашения в российской практике, как правило, заключались по законодательному опыту, в том числе, зарубежных государств. Однако в полном объеме возможностями, предоставляемыми зарубежными аналогами данного института, в России воспользоваться было невозможно по причине большой детализации механизмов и процедур, связанных с функционированием акционерных обществ. Что касается возможности соглашений в отношении прав акционера, предоставляемых ему принадлежащими акциями или прав по распоряжению таковыми, то и здесь имело место противоречие подобных договоренностей положениям Гражданского кодекса Российской Федерации.
Вместе с тем, многие акционерные соглашения того периода оказались успешными. Например, девять акционеров компании «Вимм-Биль-Данн» в 2002 году заключили соглашение, предусматривающее голосование всех акционеров на общих собраниях акционеров
за такое решение, которое было одобрено 2/3 участников акционерного соглашения. В противном случае решение принимается Советом директоров, большинство в котором составляют независимые директора1.
В ходе проведения публичного размещения акций (IPO) акционеры ОАО «МТС» - АФК «Система» (основной акционер) и Deusche Telecom (владелец 10,15% акций) заключили акционерное соглашение, согласно которому немецкая компания обязалась в течение полугода после размещения акций не продавать принадлежащие ей акции ОАО «МТС»2.
Вместе с тем, поскольку в российском законодательстве институт акционерного соглашения до июня 2009 года отсутствовал, судьба целого ряда таких соглашений оказалась менее успешной. Наиболее известным и громким примером признания недействительным в судебном порядке было соглашение акционеров ОАО «Мегафон». И подобных примеров в тот период было немало3.
В настоящее время, в российском законодательстве под акционерным соглашением в акционерном обществе признается договор, который предусматривает порядок осуществления прав, удостоверенных акциями, и (или) особенности осуществления прав на акции.
Возможность заключения акционерных соглашений основывается на статье 421 ГК РФ, которая закрепляет принцип «свободы договора». Исходя из этого принципа, акционеры вправе заключать гражданско-правовые договоры, в соответствии с которыми они обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.
Закон № 115-ФЗ дополнил Закон «Об акционерных обществах» новой статьей 32.1. «Акционерное соглашение». В ней подчеркивается, что акционерное соглашение представляет собой договор, заключенный между акционерами и определяющий согласованный порядок осуществления ими прав, удостоверенных акциями, и/или об особенностях осуществления прав на акции.
Акционерное соглашение - это договор между акционерами (всеми, либо отдельно взятыми), который может затрагивать различные аспекты отношений между ними, в т. ч. взаимодействие сторон акционерного соглашения в процессе управления обществом, обяза-
1 См.: Козлов Р., ФедуловА. Акционерные соглашения — новый инструмент в российском корпоративном управлении / Слияния и Поглощения, 2007. № 9(55).
2 См.: Каржавина Н.С. Акционерное соглашение как способ преодоления корпоративного конфликта и проблема его действительности по российскому законодательству// Предпринимательское право. 2007. № 4.
3 См.: СтепановД. Соглашения акционеров в российской судебной практике// Корпоративный юрист, 2008. № 9. С. 54-58.
тельства сторон голосовать определенным образом на общих собраниях акционеров, порядок урегулирования возможных конфликтов и иные вопросы.
Потребность в использовании данного документа связана с объективной невозможностью урегулирования многих отношений, складывающихся между акционерами, посредством учредительных документов общества.
Акционерное соглашение, позволяет акционерам регулировать свои отношения в дополнение к закону и учредительным документам.
Если учредительные документы компании подлежат государственной регистрации в уполномоченном органе и доступны для ознакомления всем, то акционерные соглашения, напротив, обычно являются конфиденциальными документами и составляются в простой письменной форме. Хотя здесь возможны исключения: положениями самого акционерного соглашения может быть определен круг лиц, для которых информация, содержащаяся в акционерном соглашении, к раскрытию обязательна.
Заключение акционерного соглашения имеет целью установление правил относительно ключевых аспектов реализации прав акционеров в управлении обществом, а именно:
• формирование органов управления;
• голосование в органах управления;
• распределение прибыли;
• разрешение ситуаций в случае тупиковых ситуаций («deadlock»);
• покупка и/или продажа акций, размещение акций;
• и другие вопросы.
Акционерным соглашением может быть предусмотрен порядок выдвижения кандидатов в органы управления от каждой из сторон акционерного соглашения, порядок голосования за кандидатов, выдвинутых другими акционерами, не являющимися сторонами акционерного соглашения и другие вопросы, касающиеся формирования органов управления обществом.
Например, между акционерами компании может быть заключено акционерное соглашение, согласно которому, каждый из них может выдвигать в Совет директоров по определенному количеству лиц. При этом могут делаться оговорки, например о том, что минимум один кандидат от каждого акционера должен быть независимым. Либо один выдвигается одним акционером с согласия другого. Кроме того, может быть установлен срок действия такого акционерного соглашения. К примеру, указано, что оно действует до тех пор, пока один из акционеров не приобретет более определенного количества процентов акций компании.
Законом «Об акционерных обществах» определен перечень положений, которые могут быть включены в акционерное соглашение:
— голосовать определенным образом на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам, за исключением обязательства акционера перед лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки, голосовать за одобрение этой сделки;
— согласовывать с другими сторонами акционерного соглашения свой вариант голосования на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам;
— согласовывать с другими сторонами акционерного соглашения любые действия акционера по осуществлению прав акционера и (или) прав на акции, в том числе согласовывать предлагаемых кандидатов для избрания в органы общества;
— уплачивать другим сторонам акционерного соглашения денежные средства в размере всей или части суммы дивидендов, полученных акционером;
— выдавать другим сторонам акционерного соглашения доверенности на осуществление прав акционера и (или) прав на акции;
— передать акции в собственность других сторон акционерного соглашения или приобрести у них их акции, в том числе в порядке осуществления преимущественного права акционера, при наступлении определенных условий, в том числе в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств одной из сторон соглашения;
— отчуждать принадлежащие акционеру акции не дороже или не дешевле определенной цены.
Согласно законодательству, акционерным соглашением может предусматриваться и осуществление согласованно иных действий, связанных с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Особый интерес в положении об акционерных соглашениях вызывают следующие аспекты.
1. Права, вытекающие из акционерного соглашения, подлежат судебной защите.
2. Сделки с акциями общества, совершенные сторонами акционерного соглашения с нарушением условий соглашения, могут быть признаны недействительными судом, если другая сторона знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.
3. Нарушение условий акционерного соглашения не приводит к тому, что решение органа управления компанией признается недействительным, а также не приводит к признанию сделок, заключенных самим обществом, недействительными;
4. Нарушение сторонами акционерного соглашения его условий, может являться основанием для применения к ним мер ответственности, предусмотренных соглашением.
Акционерным соглашением предусматриваются способы обеспечения сторонами исполнения обязательств, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. В числе возможных способов защиты прав участников акционерных соглашений прямо упоминаются следующие:
• Возмещение причиненных нарушением акционерного соглашения убытков.
• Взыскание неустойки (штрафа, пеней).
• Выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения.
• Возможность применения залога, как одного из способов исполнения обязательства. Например, одна из сторон акционерного соглашения передает в залог исполнения обязательств другой стороне свои акции и в случае нарушения условий соглашения указанные акции переходят к другой стороне соглашения путем обращения взыскания на предмет залога.
• Возможность требовать от акционера, нарушившего условия соглашения, продать его акции другим сторонам соглашения по определенной цене.
В зависимости от уровня защиты прав акционеров, можно составить следующую классификацию акционерных соглашений, используемых в российской и мировой практике.
Соглашения, регулирующие защиту интересов при входе нового участника в акционерное общество: условия, связанные с учреждением компании, внесением вкладов и направлениями деятельности компании. В соглашении стороны могут установить размер и способ внесения вкладов в уставной капитал, предполагаемые направления развития компании.
В этой связи, необходимо отметить, что в новой статье 32.1. «Акционерное соглашение» ФЗ «Об акционерных обществах» подчеркивается, что акционерное соглашение представляет собой договор, заключенный между акционерами и определяющий согласованный порядок осуществления ими прав, удостоверенных акциями, и/или об особенностях осуществления прав на акции. Таким образом, его сторонами могут выступать только акционеры акционерного общества. Соответственно, по российскому законодательству невозможно заключение подобного договора между акционерным обществом и его акционером, а также между учредителями акционерного общества до момента обретения ими статуса акционеров (зачисления акций на лицевой счет).
Такого рода ограничение не вполне соответствует интересам крупных инвесторов, которые часто нуждаются в гарантии того, что
после учреждения акционерного общества они смогут реализовать все договоренности, достигнутые с другими учредителями на стадии создания акционерного общества, в том числе по вопросам управления обществом. Учредительный же договор, исходя из содержания п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах», не может регулировать такого рода вопросы.
Соглашения, заключаемые при приобретении акционерами пакета акций акционерного общества с целью получения возможности блокировать или напротив, добиваться принятия определенных решений.
Соглашения, направленные на «раздел сфер влияния» при наличии в обществе нескольких акционеров, обладающих пакетами акций, способных блокировать принятие решений акционерным обществом.
Соглашения, содержащие ограничения на отчуждение акций. Участники соглашения договариваются не отчуждать их акции без предварительного согласия остальных.
В практике зарубежных акционерных обществ соглашения могут также содержать положения на случай смерти одного из участников. Например, соглашение между акционером и компанией может предусматривать, что наследники покойного акционера должны продать его акции компании и по цене, определенной в соглашении. В этом случае, можно также предусматривать обязанность пожизненного страхования акционера, чтобы гарантировать исполнимость соглашения.
Соглашения, содержащие условия, относящиеся к голосованию определенным образом по определенным вопросам.
Соглашения, содержащие положения об управлении. Этот вид соглашения широко применяется в практике зарубежных компаний. Такое соглашение устанавливает права и обязанности акционеров в управлении компанией, которыми наделяются участники, а также требования единогласного принятия значимых решений, таких как объявление о выплате дивидендов, выпуске и размещении нового выпуска акций.
Предметом акционерного соглашения является обязательство его сторон осуществлять определенным образом указанные выше права и/или воздерживаться от их осуществления.
Как по зарубежному, так и по российскому законодательству предметом акционерного соглашения не могут являться обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления акционерного общества, в отношении акций которого заключено акционерное соглашение. Действительно, цель документа заключается в согласовании интересов акционеров, а не в подчинении этих интересов интересам менеджмента.
Заключается акционерное соглашение в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Оно
может быть принято только в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.
Это означает, что подписывая акционерное соглашение, акционер тем самым выражает согласие на некую закрепленную в нем политику в отношении управления и распоряжения акциями общества. Предоставление акционеру права вести в отношении части своих акций одну политику, а в отношении другой части - другую, возможно в корне отличающуюся от первой, нарушило бы стабильность функционирования акционерного общества.
Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Таким образом, нарушение одним из участников условий акционерного соглашения не создаст последствий для акционерного общества. Например, нельзя признать недействительным решение общего собрания акционеров, принятое при нарушении установленного акционерным соглашением порядка голосования. Таким же образом, нарушение одним из участников акционерного соглашения не создаст последствий для покупателя акций в случае, если соглашение запрещает продажу акций третьему лицу. Однако в последнем случае по иску заинтересованной стороны сделка может быть признана по решению суда недействительной, если будет установлено, что на момент ее совершения контрагент по сделке знал или должен был знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.
Распространение акционерных соглашений в нашей стране после законодательного закрепления данного института объясняется тем, что они позволяют и крупным, и мелким акционерам решать вопросы, не урегулированные учредительными документами.
Крупные (мажоритарные) акционеры могут заключать акционерное соглашение для обеспечения управления акционерным обществом за счет создания эффективного механизма согласования своих интересов. В подобные акционерные соглашения могут быть включены договоренности по следующим вопросам:
• распределение мест и баланса сил в совете директоров (в частности, определяется количество, порядок выдвижения и избрания директоров, представляющих интересы конкретных акционеров, а также иногда и независимых директоров);
• различные ограничения на продажу и покупку акций акционерного общества (запрет продавать акции до определенного момента или продавать их без согласия других участников акционерного соглашения, закрепление преимущественного права покупки акций за одним из участников акционерного соглашения, запрет на увеличение процента принадлежащих конкретному акционеру акций путем их скупки у других акционеров);
• установление специальных требований к принятию решений общим собранием акционеров, советом директоров (установление повышенного кворума для проведения заседаний этих органов управления обществом, закрепление сверхвысокого показателя квалифицированного большинства для принятия ими решений);
• определение выхода из ситуации, когда решение не может быть принято из-за несогласованности позиций сторон (например, передача разрешения спора третьему лицу или выход одного акционера из акционерного общества на различных условиях посредством выкупа принадлежащих ему акций);
• ограничение свободного голосования акционеров на общем собрании акционеров (установление обязанности акционера голосовать определенным образом или определение процедуры предварительного согласования его позиции голосования).
Миноритарные акционеры могут заключать такие договоры, главным образом, для усиления влияния мелких акционеров на управление акционерным обществом. Также, заключая акционерные соглашения, миноритарии могут оградить себя от злоупотреблений со стороны менеджмента и крупных акционеров. Объединившиеся миноритарные акционеры могут предусмотреть в документе условия, которые будут гарантировать исполнение достигнутых договоренностей по реализации прав, предоставляемых акционерам — держателям определенного пакета акций:
• голосовать определенным образом на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам, за исключением обязательства акционера перед лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки, голосовать за одобрение этой сделки;
• согласовывать с другими сторонами акционерного соглашения свой вариант голосования на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам;
• согласовывать с другими сторонами акционерного соглашения любые действия акционера по осуществлению прав акционера и (или) прав на акции, в том числе согласовывать предлагаемые кандидатуры для избрания в органы общества;
• выдавать другим сторонам акционерного соглашения доверенности на осуществление прав акционера и (или) прав на акции.
По публикациям в средствах массовой информации текущего и прошлого года («Коммерсантъ», «Ведомости» и др.) можно судить о том, что крупные российские компании достаточно активно пользуются акционерными соглашениями. Акционерные соглашения, фиксирующие особенности управления компанией, правила голосования (порядок выбора гендиректора, согласования позиций по голосованию), процедуры внесудебного урегулирования разногласий, выхода из проектов используются во всех проектах Государственной корпорации «Рос-нано». При реструктуризации задолженности используют акционерные соглашения и в ОАО «Альфа-банк». Руководство ОАО «ТНК-ВР менеджмент» и ЗАО ИК «Тройка диалог», ранее использовавших акционерные соглашения в иностранной юрисдикции, заявили о готовности заключать акционерные соглашения в российской юрисдикции, правда после того, как будет определено их правоприменение.
Сегодня акционерное соглашение все более прочно укрепляется в сфере корпоративного управления, и становится необходимым инструментом эффективного регулирования интересов и взаимоотношений акционеров в российских компаниях.
Библиографический список
1. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 28.12.2010).
2. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (ред. от 04.10.2010).
3. Федеральный закон от 03.06.2009 № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и статью 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"» (принят ГД ФС РФ 22.05.2009).
4. Каржавина Н.С. Акционерное соглашение как способ преодоления корпоративного конфликта и проблема его действительности по российскому законодательству / Н.С. Каржавина // Предпринимательское право, 2007. - № 4.
5. Козлов Р. Акционерные соглашения - новый инструмент в российском корпоративном управлении / Р. Козлов, А. Федулов / Слияния и Поглощения, 2007. - № 9(55).
6. Степанов Д. Соглашения акционеров в российской судебной практике / Д. Степанов // Корпоративный юрист, 2008. - № 9.
7. Интернет ресурсы:
www.vedomosti.ru
www.kommersant.ru
www.rbc.ru
