CC BY
97
3.17. НАЦИОНАЛЬНЫЕ И МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЧАСТНОПРАВОВЫЕ НОРМЫ О ЗАЩИТЕ КАПИТАЛОВЛОЖЕНИЙ В ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ СДЕЛКАХ
Пулеха Алексей Владимирович, аспирант. Место учебы: кафедра международного частного права и гражданского процесса, Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации. E-mail: [email protected] Аннотация: Рассматриваются национальные и международно-правовые нормы о режиме движения иностранного капитала, объединенного транснациональными корпорациями (ТНК). Отмечено, что ТНК является не единым субъектом права, а совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, созданных на основании законодательства различных стран. Показано, что частноправовые нормы о защите корпоративных (акционерных) компаний от принудительного поглощения иностранным капиталом переплетаются с нормами как корпоративного, так и валютного законодательства. Проанализировано влияние международных норм об иностранных инвестициях на внутреннее право.
Ключевые слова: перевод платежей и капиталов за рубеж, защита капиталовложений, международные соглашения о защите инвестиций, иностранные инвестиции, транснациональные сделки с капиталом, оценка сделок с капиталом, кодекс поведения транснациональных корпораций.
NATIONAL AND INTERNATIONAL PECULIAR LAW NORMS ABOUT PROTECTION OF CAPITAL INVESTMENTS IN TRANSNATIONAL TRANSACTIONS
Puleha Aleksey Vladimirovich, postgraduate student. Place of study: international private law and civil process chair, Russian state tax academy of Ministry of finance of Russian Federation. E-mail: [email protected]
Annotation: National and international legal norms about a mode of movement of the foreign capital united by transnational corporations (multinational corporation) Are considered. It is noticed that the multinational corporation is not the uniform subject of the right, and set of formally independent legal bodies created on the basis of the legislation of the various countries. It is shown that частноправовые norms about protection of the corporate (joint-stock) companies against compulsory absorption by the foreign capital intertwine with norms both corporate, and the currency legislation. Influence of the international norms about foreign investments on the internal right is analyzed.
Keywords: transfer of payments and capitals abroad, protection of capital investments, the international agreements on protection of investments, foreign investments, transnational transactions with the capital, an estimation of transactions with the capital, the code of behavior of transnational corporations.
Исследование проблем правового регулирования сделок транснациональных компаний в сфере оборота валюты и капиталовложений, требует выяснения их правовой природы. В научной литературе до сих пор не выработаны единые подходы к природе трансна-
циональных сделок. В работах современных юристов международников транснациональные сделки с капиталом определяются как корпоративные соглашения по перекрестному обмену, купле-продаже, поставке пакетов ценных бумаг и валютных ценностей корпорацией (компанией, концерном, трастом и др.) с несколькими иностранными партнерами, осуществляющей основную часть своих операций за пределами страны, в которой она зарегистрирована, чаще в нескольких странах, где она имеет сеть отделений, филиалов, предприятий.
Однако с правовой точки зрения ТНК необязательно осуществляет большую часть сделок за пределами страны дислокации. Главным является то, что при этом в первую очередь используются организационноправовые формы коммерческих организаций в соответствии с внутренним законодательством страны-реципиента. ТНК является не единым субъектом права (коммерческой организацией, пусть и имеющей свои обособленные подразделения в различных странах мира), а совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, созданных на основании законодательства различных стран. Этот конгломерат юридических лиц различной национальности, каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных, как сказано, по разным странам, может быть юридическим лицом со своим личным статусом (по признаку места инкорпорации или домицилия).
Ряд ученых предлагают определять правовую природу ТНК по национальной принадлежности их капитала, величине оборота, зарубежной доле в операциях, числу зарубежных филиалов и дочерних компаний и по структуре управления ими. Другие выделяют количественные показатели, позволяющие относить те или иные группы юридических лиц к ТНК.
Частноправовые нормы о защите корпоративных (акционерных) компаний от принудительного поглощения иностранным капиталом переплетаются с нормами как корпоративного, так и валютного законодательства. Весьма важное значение для правовой защиты от принудительного слияния и поглощения капитала инвестора за рубежом имеет свобода перевода капиталов за рубеж и отсутствие валютных ограничений. Поэтому государства экспортеры капитала традиционно выступают за неограниченную свободу инвесторов осуществлять денежные операции, которые в совокупности именуются переводами. Они стремятся получить широкие, неограниченные гарантии в отношении денежных переводов. Диаметрально противоположное отношение к этой проблеме наблюдается в большинстве развивающихся стран. Хронические трудности, связанные с платежными балансами в этих государствах, и их потребность в сохранении иностранной валюты для оплаты жизненно важных импортных товаров и услуг существенным образом сокращают их способность и готовность предоставлять иностранным инвесторам неограниченное право осуществлять денежные переводы и обеспечить свободу движения капитала.
В ст. 11 Федерального закона РФ «Об иностранных инвестициях» закреплено следующее предписание: «Иностранный инвестор имеет право на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе: доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов и других доходов; денежных сумм во исполнение обязательств
коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ, по договорам и иным сделкам».
В связи с этим в большинстве развивающихся стран действуют законы, ограничивающие обмен валюты и переводы валюты за границу путем различных изъятий. Гарантия переводов капитала и прибылей связана с повседневной инвестиционной деятельностью и составляет основу частноправовых гарантий от принудительного изъятия (слияния) при осуществлении транснациональных сделок.
Выделение условий международных двусторонних договоров о защите иностранных инвестиций относительно перевода платежей иностранному инвестору в отдельную группу гарантий связано с тем, что в большинстве развивающихся стран слабое конкурентное законодательство и сохраняют свое действие различные валютные ограничения. Кроме того, по мнению специалистов в области регулирования иностранных инвестиций, большие валютные ограничения в переводе сумм, связанных с транснациональными сделками по движению капитала и инвестициями могут быть приравнены по своей эффективности к мерам по национализации и экспроприации инвестиций.
Проблема свободного перевода капиталов и перемещения полученных доходов с территории одного государства на территорию другого в первую очередь касается беспрепятственного вывоза текущих доходов инвестора (дивидендов, процентов, роялти и др.), сумм, выплачиваемых в погашение займов, вывоза первоначальных капиталовложений; денежных средств, возникающих при ликвидации или прекращении инвестиционной деятельности, частичной либо полной продаже капиталовложений; компенсации, получаемой инвестором в случае изъятия его собственности; любых других платежей в связи с капиталовложениями.
Международные инвестиционные договоры России с другими государствами в зависимости от содержания механизма регулирования перевода доходов иностранных инвесторов подразделяются на следующие группы:
1) соглашения, в которых предоставляется гарантия беспрепятственного перевода доходов в ходе осуществления инвестиционной деятельности в свободно конвертируемой валюте в соответствии с механизмом, предусмотренным международным соглашением (с Австрией, США, Японией);
2)соглашения, в которых регулирование перевода платежей устанавливается в соответствии с национальным валютным законодательством (с Испанией, Ливаном и др.);
3) соглашения, в которых данная гарантия предусматривается без указания механизма ее реализации (с Вьетнамом, Кубой).
Иногда валютные ограничения выступают как скрытая форма «принудительного «вливания» валюты во «внутренний» инвестиционный процесс. Для защиты интересов иностранных инвесторов от валютных ограничений на национальном рынке необходимо установить в национальном праве государств не открытый, а исчерпывающий перечень «правомерно полученных денежных сумм иностранным инвестором», закрепив, что в данной сфере регулирования корпоративных отношений действует принцип «разрешено все, что закреплено законом», и соответственно «запрещено все, что не разрешено законом».
Частным случаем такой гарантии является гарантия права иностранного инвестора, осуществившего свой вклад в инвестиционный проект не деньгами, а имуществом или информацией в документальной форме либо в форме записей на электронных носителях, на беспрепятственный вывоз за пределы государства.
Важное значение для международно-правовой практики в этом вопросе имеют соответствующие положения Договора к Энергетической Хартии (ДЭХ). Например, в ст. 14 ДЭХ, озаглавленной «Перевод платежей, связанных с инвестициями», предусматривается обязательство, согласно которому каждая договаривающаяся сторона гарантирует свободу переводов, связанных с инвестициями. Далее содержатся формулировки, которые почти идентичны положениям ДИД США в отношении того, какие переводы осуществляются свободно, включая первоначальный капитал, доходы, платежи в соответствии с капиталом, выручку от продажи или ликвидации любой части инвестиций и выплаты, возникающие в результате разрешения любого спора.
Определение термина «поглощение» вызвано отсутствием его четкого законодательного закрепления при трансграничном движении капитала. Кодекс корпоративного поведения РФ, носящий рекомендательный характер, под поглощением предусматривает приобретение 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества1. Кодекс корпоративного поведения содержит рекомендации по организации внутренней деятельности общества и контролю акционеров за совершением крупных сделок, отражающих «существенные корпоративные действия». Кодекс представляет собой свод рекомендаций не только по организации внутренней деятельности акционерного общества, но и контролю со стороны «массовых акционеров» общества за внешними «крупными сделками», «отражающими существенные корпоративные действия». По мнению В.В.Долинской «Кодекс корпоративного поведения не противоречит п.4 ст.103 ГК РФ, так как в отличие от зарубежных кодексов корпоративного управления, он касается не столько вопросов компетенции органов управления акционерным обществом, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансовохозяйственной деятельностью общества, системы раскрытия информации»2.
Гражданско-правовая защита от принудительного слияния в транснациональных сделках осуществляется путем выявления заложенных в транснациональной сделке, то есть сделке между юридическими лицами различной национальной принадлежности, «скрытых условий принудительного слияния» на стадии заключения сделки, которые связаны с ее корпоративной целью. То есть речь идет о регламентации с гражданско-правовых и международных частноправовых позиций содержания транснациональных сделок корпоративного, трастового, картельного типа, связанных с концентрацией капитала, движением (соединением, разделением) долей капитала, инвестированием, регулированием купли-продажи инвестиционных паев
1 Распоряжение ФКЦБ РФ от 04 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведе-ния».//Вестник «ФКЦБ России» № 4, 30.04.2002 г.
2 Долинская В.В.Акционерное право: проблемы и перспективы развития /В Сборнике статей «Актуальные проблемы международного частного и гражданского права» М.:Статут.2006.С.63.; Долинская В.В. Корпоративное право.М.: Волтерс Клувер.2007.
(долей), ценных бумаг, оказанием финансовых услуг в целях предотвращения ограничения конкуренции.
В главе 68 ГК РФ при регулировании имущественных отношений используются понятия «сделка» и «договор». Поэтому необходимо выяснить, являются ли то содержание, которое вкладывает российское право в эти понятия достаточно общим для того, чтобы охватывать все подходы к определению «договора» и «сделки», регулирующие специальные виды транснациональной договорной деятельности в сфере оборота капитала, включая сделки корпоративного, трастового, картельного типа, направленные на недружественные поглощения (принудительные слияния).
В противном случае возможны случаи, когда юридический факт, признаваемый транснациональной сделкой в соответствии с международным обычаем или иностранным инвестиционным, корпоративным правом таковым являться не будет. В странах континентального права подход к пониманию «сделки» является схожим с его пониманием в российском праве. Как отмечается в литературе, несмотря на различную юридическую технику под сделкой в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.
Если же обратиться к доктрине англо-американского права, то здесь имеет место определение транснациональной корпоративной сделки и защиты права собственности на акционерный капитал. Так, английское или американское право не оперирует общим понятием сделки, а регламентирует конкретные виды обязательственных отношений, при этом под сделкой понимается обещание (promise) или ряд обещаний, снабженных исковой защитой. То есть сделка может представлять собой одностороннее волеизъявление. При этом существенным элементом договора является наличие встречного представления (consideration). Так, российскому правопорядку неизвестно понятие «банковского траста».3 В связи с этим квалификация «английского» договора в соответствии с российским понятием «договор», отталкивающимся от иных исходных посылок, может оказаться проблематичной. Кроме того, английское понятие сделки сконструировано, а точнее выведено судебной практикой по обязательственной модели.
Теория транснациональных обязательственных отношений при слиянии капиталов компаний в англоамериканской доктрине опирается в первую очередь на теорию управления корпоративной собственностью с участием лиц нескольких государств. Управление корпоративной собственностью связано с защитой от «принудительных форм» корпоративного вмешательства.
Учитывая показанную разницу, при оценка транснациональных сделок отсутствие цели или «недобросовестность» цели сделки будут иметь разные правовые последствия для сделки и для обязательства. Такое отношение российской цивилистики к категории цели (каузы) А.В. Кашанин называет «резко отрицательным» либо «невнимательным»4. Вместе с тем, по его мнению, «следует признать, что типичные представления о справедливости и состояние гражданского оборота требуют закрепления в праве свойства каузальности сделок, т.е. защиты взаимообусловленности
3 Дождев Д.В. Международная модель траста и унитарная концепция права собственности М: Волтерс Клувер, 2006;.
4 Кашанин А.В. Кауза сделки в гражданском праве. Диссертация
на соискание ученой степени к.ю.н. М., 2003 , стр. 50.
предоставлений в такой форме, что условием принудительного осуществления права является разъяснение истцом вопроса о предоставлении с его стороны, либо указание на особые соображения (желание одарить), которые заставили должника принять на себя обязательство»5.
Цели транснациональных сделок и порождаемые им правоотношения, как правило, не входят в число сведений, установленных для регистрации юридического лица согласно п.2 ст.52 ГК РФ. Однако, если «соглашение участников» опосредует создание «фонда», то по п.4 ст.118 ГК РФ, устав фонда (соглашение) включает сведения о цели его деятельности.
Согласно ст. 121 ГК РФ «Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) в российской гражданско-правовой систем норм предусмотрены договорные основания крупных корпоративных «слияний» на принципах единства капитала и управления. Ст. 121 ГК РФ устанавливает, что «коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями». Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. Думается, что в ст. 121 ГК РФ необходимо установить перечень мер защиты от принудительных слияний на транснациональном уровне, ограничивающих права собственности участников слияний, при создании под видом ассоциаций, фондов и союзов транснациональных корпоративных структур.
Гражданско-правовые основания защиты от принудительных слияний при заключении транснациональных сделок имеются в акционерном законодательстве. Так ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. ФЗ-208 (в посл. редакции изменений и дополнений от 30.12.2008г. № 306-ФЗ) в п.3 ст.16 «Слияние обществ», установлен перечень сведений, который должен включать договор о слиянии, но в который не входит цель слияния.
Представляется недостаточно понятным, почему ФЗ «Об акционерных обществах» так мало упоминает о правах акционеров на оценку экономической целесообразности, необходимости, «разумности» и «добросовестности» транснациональной сделки с капиталом, связанной с реорганизацией общества и устанавливает некоторые элементы «давления на акционера». Так, ст. 83. ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает «Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность». П.п.1 -2 ст.83 гласит, что «сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении».
5 Кашанин А.В. Кауза сделки в гражданском праве. Диссертация на соискание ученой степени к.ю.н. М., 2003 Указ. соч., стр. 56.
П.5 ст.83 также, с нашей точки зрения, ограничивает права акционеров на определение цели, причины, оснований сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, поскольку сделка не требует одобрения общего собрания акционеров,, если условия такой сделки «существенно» не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.
А.Н. Варламова, исследуя правовые институты конкурентного права России, придерживается в своей работе общепринятой в мировой практике концепции «оценки цели» корпоративной сделки, как юридически значимого элемента последствий осуществления договорных обязательств сторон, оказывающих влияние на частные имущественные интересы субъектов конкретного рынка.6
Без наличия предварительного информационного обмена (согласования) такое поведение являлось бы невыгодным, и не было бы свойственно участникам рынка, осуществляющим согласованные действия. Хозяйствующие субъекты - участники согласованных действий могут достигать предсказуемости своего поведения посредством регулярного и формализованного информационного обмена, содержащего ясные индикаторы их намерений и условий, при которых эти намерения будут реализованы в виде тех или иных действий на товарном рынке. Формально не принимая на себя обязательств действовать тем или иным образом, участники согласованных действий устраняют саму возможность конкуренции - автономию хозяйствующего субъекта в принятии основных решений.
По смыслу данного в ФЗ «О защите конкуренции» определения факт оценки последствий согласованных действий сам по себе означает защиту от «принудительного слияния», поскольку содержит такой признак, как «отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке» ( п. 17 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).
Национальные государства стремятся к корпоративному надгосударственному регулированию, с тем, чтобы урегулировать контроль над транснациональным капиталом и его приемами принудительного слияния на мировых товарных и финансовых рынках. ТНК в свою очередь стремиться к созданию либо укреплению наднациональных органов регулирования, напротив, ограничивающих произвол национальных государств в отношении транснационального капитала..
Предотвращению отрицательного влияния ТНК на национальную экономику может помешать четкое правовое регулирование и сохранение национального контроля над деятельностью этих корпораций в условиях сохранения достаточно либеральных принципов, лежащих в основе системы ГАТТ 1947 г., правопреемницей которого сегодня является ВТО. Этому должен способствовать, на наш взгляд, поиск оптимальных механизмов регулирования ТНК в рамках международного частного права. ТНК является, как правило, группой компаний с различной национальной юрисдикцией, связанных посредством держания акций, управленческим контролем или путем заключения договора, представляющих экономическое единство. Бурному
6 Варламова А.Н. Конкурентное право России. М.: Зерцало. 2008, С.45.
развитию ТНК способствовали правовые предпосылки, которые сложились в национальных законодательствах, когда в транснациональные сделки юридического лица на первое место выходят «защитные функции» в сфере собственности, которые ранее широко не были востребованы. Это касается защиты от имущественного риска на иностранных территориях размерами имущества, вложенного в уставный (складочный) капитал юридического лица, защиты от принудительного поглощения способами конкурентного и коллизионного (международного частного права).
Долгое время традиционная научная концепция отрицала возможность признания юридического лица иностранным государством, если на этот счет не заключено специального международного соглашения. В XX в. большинство государств предусмотрело в своем законодательстве автоматическое (ipsojure) признание иностранных юридических лиц. На этом фоне возможность выступления в качестве учредителя другого юридического лица и слияния нескольких иностранных компаний под контролем за «общей долевой собственностью со стороны одного лица» открыли широкий простор для использования национальных организационно-правовых юридических форм.
Транснациональные компании стали вступать в отношения с рынком стран инвестирования и рынком инвестирующей страны. Возникли негативные последствия деятельности ТНК, как монополизация рынков и монопольного положения этих гигантских субъектов в отдельных национальных экономиках, где действует большое количество мелких и средних субъектов. Кроме того, ТНК, выступая как основные инвесторы во многих развивающихся странах, не соблюдают, по мнению ряда исследователей, нормы и правила внутригосударственных и международно-правовых актов в сфере защиты рынка национальных инвестиций от принудительных слияний и недружественных поглощений.
Развивающимися государствами в рамках ООН было инициировано создание специальной группы экспертов по ТНК для изучения их роли в современной экономической и политической жизни. С учетом доклада группы экспертов на 57-й сессии ЭКОСОС в 1974 г. были созданы Центр ООН по транснациональным корпорациям, учреждены также Комиссия ООН по транснациональным корпорациям, Отдел международных инвестиций, транснациональных корпораций и технологии ЮНКТАД, Комиссия по международным инвестициям и транснациональным корпорациям Совета по торговле и развитию ЮНКТАД и др.7
Перед этими органами были поставлены задачи выработать нормы и правила международного частноправового и публичного регулирования деятельности транснациональных корпораций, а именно:
1) разработать несколько кодексов поведения добросовестного поведения ТНК;
2) выработать единообразные нормы, регулирующие иностранные инвестиции;
3) уточнить объем прямых иностранных инвестиций на развитие производства в принимающих странах;
4) выявить последствия взаимодействия прямых иностранных инвестиций с развитием конкуренции в принимающих их странах.
Кодексы поведения ТНК представляют собой попытку особого международного нормотворчества в виде
7 Петрова Г.В. Международное финансовое право. М. Юрайт 2009
актов рекомендательного характера и рассматриваются как унифицированные (обычные) нормы международного частного права.
В его преамбуле выражается поддержка правопреемства принципов и норм регулирования деятельности ТНК, уже заложенных в документах ООН, которые непосредственно регламентируют международные экономические отношения, в частности в Хартии экономических прав и обязанностей государств, призванной служить механизмом создания новой системы экономических отношений, основанных на справедливости, суверенном равенстве и взаимозависимости интересов развитых и развивающихся государств. В преамбуле также констатируется роль и значение деятельности ТНК в современных экономических отношениях и необходимость устранения негативных последствий этой деятельности в отношении развивающихся стран. В ней указаны и главные цели принятия этого документа, одной из которых выступает установление нового международного экономического порядка на основе международных стандартов и правил.
Значительную часть текста занимают основные дефиниции в данной сфере: «транснациональная корпорация», «отделение», «страны базирования», «принимающая страна» и др. Термины «транснациональная корпорация» и «отделение» очень важны для определения статуса и юридической национальности или принадлежности корпораций, их филиалов и дочерних предприятий в соответствии с принципами международного частного права, местонахождения главного органа юридического лица и места инкорпорации, создания или регистрации юридического лица и принципом «контроля», т.е. прямой или косвенной зависимости головной корпорации и ее филиалов и дочерних предприятий.
Принцип «контроля» исключительно важен и для определения самого понятия транснациональной корпорации как предприятия, имеющего отделения в двух или более странах, независимо от юридической формы и области деятельности этих отделений, т.е. как корпорации, которая функционирует в соответствии с определенной системой принятия решений, позволяющих одному директивному центру оказывать влияние на все отделения предприятия.
Согласно проекту Кодекса, ключевым признаком определения ТНК является фактический контроль за принятием решения в корпорации независимо от отношений собственности или распределения ответственности между отделениями в системе ТНК.
Проект Кодекса поведения ТНК содержит положения, регулирующие деятельность корпораций по осуществлению экспортно-импортных операций. ТНК обязаны проводить эти операции в соответствии с национальным законодательством и состоянием платежного баланса стран, содействовать развитию экспорта и диверсификации импорта и экспорта этих стран. В своей деятельности они должны осуществлять такие мероприятия, которые позволяют обеспечить добросовестную конкуренцию на товарном и финансовом рынке, защитить собственников от принудительных слияний в транснациональных сделках с капиталом.
Чрезвычайную опасность для иностранных инвестиций представляют операции по репатриации капиталов, переводу прибылей и дивидендов. Кодекс поведения ТНК обязывает корпорации с согласия правительства принимающих стран содействовать постепенной репатриации капиталов, прибылей и ди-
видендов с целью недопущения обострения проблем платежного баланса.
Наиболее важным положением Кодекса добросовестного поведения ТНК является раздел о защите от принудительных слияний и поглощений, нарушающих права инвесторов на рынке ценных бумаг и инвестиций. Корпорации не должны задерживать или ускорять краткосрочные операции с капиталом, включая свои текущие внутрикорпоративные платежи, предупреждая этим усиление валютной нестабильности и платежного дисбаланса. Проведение операций, отрицательно влияющих на финансовые рынки стран, также запрещены Кодексом, причем они должны способствовать увеличению доли местного капитала в акционерном капитале своих предприятий.
При совершении внутрикорпоративных сделок корпорации не должны использовать такие принципы ценообразования, которые отрицательно влияют на налогообложение, на конкуренцию, техническое развитие, на условия занятости и другие социальные условия. При этом они должны придерживаться политики ценообразования на основе цен международного рынка или же принципа независимости сторон в сделке. ТНК не должны применять свою корпоративную структуру или внутрифирменное ценообразование, которое не основано на независимости сторон в сделке, и другие меры, позволяющие им избежать налогообложения в соответствии с законами принимающих государств.
Корпорации обязаны выполнять положения законов принимающих стран по ограничению отдельных видов бизнеса, исходя из их общественных интересов. В то же время они должны воздерживаться от применения ограничительной деловой практики, отрицательно влияющей на внешнюю торговлю и экономическое развитие стран. Корпорации, осуществляющие свои внутрифирменные сделки, должны руководствоваться положениями, установленными многосторонними соглашениями, справедливыми принципами и правилами по контролю за ограничительной деловой практикой в соответствии с Резолюцией Генеральной Ассамблеи №-35/63 от 5 декабря 1980 г.
Кодекс ТНК регламентирует правовой режим корпораций. Принимающие инвестиции страны должны предоставить ТНК справедливый и недискриминационный режим вплоть до национального режима в соответствии с конституцией и национальным законодательством и без ущерба для обеспечения общественного порядка и безопасности. Но предоставление национального режима не исключает права принимающего государства предложить корпорациям и более льготный правовой режим, т.е. преференциальный, если государство сочтет это необходимым в своих национальных интересах.
Список литературы:
1. Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ
2. Распоряжение ФКЦБ РФ от 04 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».//Вестник «ФКЦБ России» № 4, 30.04.2002 г.
3. Варламова А.Н. Конкурентное право России. М.: Зерцало. 2008, С.45.
4. Долинская В.В. Акционерное право: проблемы и перспективы развития /В Сборнике статей «Актуальные проблемы международного частного и гражданского права» М.:Статут.2006.С.63.;
5. Долинская В.В. Корпоративное право. М.: Волтерс Клувер.2007.
6. Дождев Д.В. Международная модель траста и унитарная концепция права собственности М: Волтерс Клувер, 2006;.
7. Кашанин А.В. Кауза сделки в гражданском праве. Диссертация на соискание ученой степени к.ю.н. М., 2003
8. Петрова Г.В. Международное финансовое право. М. Юрайт 2009
Рецензия
На статью Пулехи А.В. на тему «Национальные и международные частноправовые нормы о защите капиталовложений в транснациональных сделках»
Работа Пулехи А.В. посвящена актуальной проблеме, связанной с тем, что российскому фондовому рынку и рынку транснационального капитала объективно необходима система правового регулирования защиты от принудительных слияний при корпоративных сделках, которая в настоящее время не получила должного развития.
Важность темы обусловлена рисками возникновения принудительных поглощений компаний, что вызывает сомнения и споры, которых на цивилизованном рынке инвестиций по данному поводу быть не должно. Поэтому данный анализ представляет не только теоретический, но и практический интерес для обеспечения гарантий иностранных инвестиций. По-новому рассмотрены вопросы модернизации договорноправового обеспечения транснациональных сделок компаний с учетом российского и мирового опыта. Тема, затронутая в статье, является новой для науки гражданского права, содействует осмыслению современных категорий и понятий, показывает творческую зрелость автора. Статья может быть рекомендована к публикации в юридическом журнале, рекомендованном ВАК.
Заведующая кафедрой международного частного права и гражданского процесса ВГНА Минфина России, д.ю.н, профессор Г.В. Петрова
