CC BY
293ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
2018.01.001. ЕРШОВ В В. ПРАВОВОЕ И ИНДИВИДУАЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ. - М.: Рос. гос. ун-т правосудия, 2017. - 619 с.
Ключевые слова: концепции интегративного правопонима-ния; доктрина верховенства права; национальное право; международное право; судебное правоприменение; правопонимание, правотворчество и правореализация; пробелы в праве.
В монографии доктора юридических наук, профессора, ректора Российского государственного университета правосудия, заслуженного деятеля науки РФ, заслуженного юриста РФ В.В. Ершова исследуются актуальные общетеоретические и специальные вопросы правового и индивидуального регулирования общественных отношений. Концептуальная позиция автора состоит в том, что наступило время существенного изменения парадигм правопони-мания, правотворчества и правореализации, в том числе судебного правоприменения. На современном этапе право теоретически и практически продуктивно исследовать исходя из научно обоснованной концепции интегративного правопонимания, характеризующейся отнесением к праву прежде всего принципов и норм, содержащихся в единой, развивающейся и многоуровневой системе форм национального и (или) международного права, реализующихся в государстве.
В работе анализируются четыре группы наиболее дискуссионных проблем: право и государство с общенаучных позиций; общетеоретические и практические проблемы национального и международного права с позиций различных типов правопонимания; проблемы индивидуального регулирования общественных отношений; отдельные актуальные проблемы национального и международного права.
С позиции теории систем и концепции интегративного пра-вопонимания автор приходит к выводу о том, что национальное и международное право получают свое «оправдание» лишь как «момент целого», вне которого они есть «необоснованное предположение или субъективная уверенность».
Как в России, так и в мире в целом сложились два основных типа правопонимания - позитивистское и интегративное. В свою очередь, интегративное правопонимание дифференцировано на научно дискуссионное и научно обоснованное. Научно обоснованная концепция характеризуется сведением права прежде всего к принципам и нормам только права, содержащимся в единой, развивающейся и многоуровневой системе форм национального и (или) международного права, реализуемых в государстве, т.е. интеграции лишь однородных элементов права и права в его различном внешнем выражении.
Неправо (unrecht) по существу «размывает» «действительное» право, становится «квазиправом», повышающим степень его неопределенности. Неправо есть «неистинное» право, которое должно исчезать. В процессе его исчезновения право очищается от не присущих ему сущностных признаков. «Действительное» право в результате «очищения» от неправа превращается в укрепленное, в большей степени определенное право. Возвратившись из своего отрицания неправом, право становится более результативным, «очищенным» от субъективизма правотворческих органов и лиц.
Правовое регулирование общественных отношений в силу его универсального и абстрактного характера является объективно недостаточным и должно дополняться индивидуальным регулированием общественных отношений.
На основе анализа термина «верховенство права» автор приходит к выводу о том, что доктрина «верховенство права» как сложившаяся и признанная система научных взглядов до настоящего времени в мире в целом и в России в частности не разработана. Поскольку с позиции научно обоснованной концепции интегративно-го правопонимания право по отношению к государству является как «внешним», так и «внутренним» регулятором общественных отношений, постольку самостоятельная концепция, а тем более «доктрина» «верховенства права» представляется теоретически дискуссионной, а практически контрпродуктивной. «Верховенство
права» более обоснованно рассматривать как плодотворную теорию, но в рамках более общей концепции «правового государства», - государства, ограниченного правом в целом, - таким правом, источником которого является само государство, либо правом, источником которого государство не является (в частности, основополагающими принципами международного права).
В монографии представлен принципиально новый подход к проблеме пробела в праве. Пробелы в праве, как правило, содержатся не в праве в целом, а только в правовых актах. С позиции интегративного правопонимания пробел в праве можно рассматривать как отсутствие прежде всего принципов и норм права в целом в единой, развивающейся и многоуровневой системе форм национального и (или) международного права, реализуемых в государстве. При таком подходе категория «аналогия права» представляется теоретически дискуссионной.
Принципы национального и (или) международного права рассматриваются в работе не в качестве «идей», «положений», а как действительные (действующие) средства правового регулирования общественных отношений, важнейшие и первичные элементы единой, развивающейся и многоуровневой системы форм национального и (или) международного права, реализуемых в государстве. Основополагающие (общие) и специальные принципы национального и (или) международного права - основания всеобщей связи элементов права. В результате их конкретизации должны вырабатываться нормы национального и (или) международного права, т. е. более определенное право, а также ожидаемая и единообразная правореализационная практика.
Конкретизация права - объективный процесс восхождения от абстрактного, менее определенного права к праву в большей степени определенному, характеризующемуся выработкой более детальных, уточненных принципов и норм права в иных формах национального и (или) международного права. Развитие права - это непрерывное движение от его меньшей определенности к большей. Таким образом, «неопределенность права» и «определенность права» - объективно парные категории, а их сущностными признаками являются относительная неустойчивость и относительная устойчивость. При таком общенаучном и правовом подходе анализ категорий «право» и «правосудие» будет способствовать решению прак-
тических проблем: сокращению сроков рассмотрения споров в судах, формированию стабильной, ожидаемой, непротиворечивой и определенной судебной практики, а главное - более эффективной защите в суде прав, свобод и нарушенных правовых интересов субъектов правоотношений.
Объективная необходимость индивидуального регулирования общественных отношений вызвана, прежде всего, абстрактным характером принципов и норм права, а также их относительной определенностью. В работе проанализированы такие виды индивидуального регулирования общественных отношений, как «позиции» судов, индивидуальные (частные) договоры, «судебные прецеденты» и «прецеденты» Европейского Суда по правам человека.
В монографии также сформулирован принципиальный вывод о том, что право с объективной неизбежностью развивалось и продолжает развиваться по следующим виткам исторической спирали: догосударственному, автономно-государственному и интегратив-ному. В настоящее время в России совершается переход от второго к третьему витку исторического развития права; исходя из конкретных политических, экономических и социальных обстоятельств устанавливается соотношение отдельных форм международного и национального права, которое закрепляется в конституциях и иных национальных правовых актах.
К.Ф. Загоруйко
2018.01.002. БАСЕДОВ Ю. СТО ЛЕТ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ: ОТ НАУЧНОГО ИСТОЧНИКА ПОЗНАНИЯ К ОБЩЕОБЯЗАТЕЛЬНОМУ МЕТОДУ ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ. BASEDOW J. Hundert Jahre Rechtsvergleichung: Von wissenschaftlicher Erkenntnisquelle zur obligatorischen Methode der Rechtsanwendung // Juristenzeitung. - B., 2016. - Vol. 71. - S. 269-280.
Ключевые слова: сравнительное правоведение; метод правоприменения; сравнительно-правовой метод; общепризнанные принципы.
Автор статьи - директор Института иностранного и международного частного права им. Макса Планка (г. Гамбург), профессор - отмечает, что когда в начале XIX в. национальные кодификации заняли место римского права, в результате чего последнее
