CC BY
97УГОЛОВНОЕ ПРАВО И КРИМИНОЛОГИЯ
2017.03.018. НАУКОВЕДЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА И КРИМИНОЛОГИИ: НАУЧНОЕ НАСЛЕДИЕ ПРОФЕССОРА А.Э. ЖАЛИНСКОГО (1932-2012). (Реферативный обзор).
Ключевые слова: А.Э. Жалинский; уголовное право; уголовно-правовая наука; криминологическая наука; науковедческие проблемы уголовного права; уголовная политика; уголовная политология; борьба с преступностью.
Профессор, д-р юрид. наук Альфред Эрнестович Жалинский был одним из ведущих специалистов в области криминологии и уголовного права, много сделал для пополнения и укрепления идейного арсенала этой крайне важной для преодоления преступности и упрочения правопорядка науки. Ученый входил в рабочую группу по созданию проекта УК РФ, активно участвовал в написании комментариев к этому Кодексу. Под его редакцией и с весомым личным участием изданы библиография (2007), учебник (2011), практикум (2008) и особо важная для уголовно-правовой науки фундаментальная монография «Уголовное право в ожидании перемен» (2008 и 2009). А.Э. Жалинский разработал и ввел в нашей стране новый курс о профессиональной деятельности юриста, обеспечив его проведение несколькими изданиями монографий по данной теме (1995, 1997, 2005, 2007). Также он занимался сравнительным правоведением и, освоив в Германии, будучи стипендиатом Общества Макса Планка, немецкое право, написал основополагающие для российского сравнительного правоведения работы «Введение в немецкое право» и «Современное немецкое уголовное право».
В избранные труды А. Э. Жалинского включены его статьи и фрагменты монографий, учебников и комментариев, отражающие научные интересы и достижения ученого, реализованные им в раз-
ные периоды творческой и преподавательской деятельности в сфере дисциплин уголовно-правового цикла, теории и социологии права (как опубликованные в периодической юридической печати и издательствах, так и неопубликованные при жизни).
Том 1 включает предисловие ответственного редактора доктора юридических наук, профессора О.Л. Дубовик; краткую биографию А.Э. Жалинского; его анкету; список научных трудов, состоящий из 358 публикаций и составленный в хронологическом порядке, начиная с 1961 г. и заканчивая 2012 г.; список учеников А.Э. Жалинского, защитивших под его научным руководством диссертации. Том разделен на четыре раздела, в которых представлено научное наследие ученого, отражающее его вклад в развитие криминологии. Так, разд. I «Теоретические проблемы криминологии» включают статьи, в которых ставятся вопросы о необходимости обновления криминологии в наши дни, ее задачах и возможностях, методах исследования и средствах внедрения достижений в практику борьбы с преступностью, а также рассматриваются исходные посылки - статус, предмет и система криминологии, структура научного криминологического знания, понятие и особенности криминологического мышления и криминологического дискурса.
А.Э. Жалинский полагал, что «обновленная криминология должна реально востребоваться для формулирования действительно справедливой и эффективной уголовной политики, распространяющейся на уголовное правотворчество, правореализацию, социальный контроль. Криминологические тексты должны содержать необходимые аргументы принятия управленческих решений различного уровня, представлять оптимальные технологии реакции на процессы преступности» [2, с. 44-45]. Среди причин, порождающих такую необходимость, он указывал и социальные изменения, и кризис уголовного права и уголовно-правовой науки, и недоверие к правоохранительной системе, и практическое умирание системы предупреждения преступности в стране, и линейность мышления криминологов, нередкое отсутствие в из трудах убедительной аргументации выводов и др. Обновление криминологии заключается в повышении ее служебной роли, практической применимости предоставляемой информации (достоверной и проверенной), технологичности и инструментализации криминологической мысли. А. Э. Жалинский рассматривал также исходную научную базу об-
новления криминологии, методику анализа актуальных проблемных ситуаций, анализа и учета социальных перемен, состояние криминологических текстов и стандарты криминологической науки. Особое внимание он уделял необходимости конвенционального понимания криминологической науки и потребности в мониторинге ее состояния и функций, требованию к подготовке продукции криминологической науки к использованию, например, ясности сообщений, надежности информации и др. Значительное место в данном разделе отведено методологическим основаниям криминологии, ее презумпциям и принципам, применению статистических методов, рекомендациям для практики. А.Э. Жалинский выдвинул гипотезу о «целесообразности выделения и особого рассмотрения как самостоятельного феномена дискурса о преступности, который понимается как имеющий общие предмет и содержание процесс обсуждения социального феномена преступности и который должен быть включен в предмет криминологии» [2, с. 123].
Раздел 2 «Преступность» включает пять публикаций, в которых дается криминологическая характеристика преступности в целом и таких ее элементов, как непредумышленные преступления, терроризм, коррупционная и организованная преступность в сфере гражданско-правовых отношений.
В разделе 3 «Причины преступлений» помещены статьи о теории порождения преступности и учениях о ее причинах, о выявлении таких причин в ходе уголовного судопроизводства, о генезисе преступности и реакции на него со стороны уголовного закона, а также главы монографии «Причины экологических преступлений». Ученый подчеркивал значение исследования поведенческой программы уголовного закона, того, как закон определяет цели и границы деятельности, ее движение к преступлению. «По своей структуре поведенческая программа уголовно-правового запрета включает и характеристику запрещаемых выгод, обычно рассматриваемых как последствия преступления, описание запрещенных способов получаемой выгоды, предполагает некоторые возможности выбора варианта поведения с учетом содержащихся в законе льгот и обременений, выраженных юридическими средствами, неявно выраженный упрек, цену получения запрещенных выгод, т.е. санкции» [2, с. 298]. Анализ содержания этих элементов позволил ему сделать выводы о том, что: 1) необходимо выявлять возмож-
ный конечный эффект действия уголовного закона, но исследовать и промежуточные этапы поведения его адресатов; 2) уголовно-правовой запрет, влекущий потерю существенных экономических выгод, может порождать активное преступное поведение, а тем самым индустрию преступной деятельности, в которую включаются и правоохранительные органы; 3) неясность уголовно-правового запрета и недостаточность его моральной закрепленности в обществе порождает стремление к его нарушению и т.п.; 4) избыточность уголовно-правовых запретов и несоразмерные санкции порождают (например, у несовершеннолетних) иррациональное отношение к варианту преступного поведения; 5) отсутствие разумной дифференциации санкций зачастую влечет выбор наиболее общественно опасного варианта поведения.
В разделе 4 «Предупреждение преступлений» вошли работы, отражающие различные этапы становления и развития профилактики преступности в нашей стране, научные концепции и оценки практической деятельности. Раздел открывается текстом автореферата докторской диссертации, включает статьи о системе специального предупреждения преступлений, ее пределах, структуре, внешних связях, о задачах и способах криминалистического исследования предупреждения преступности, информационных предпосылках профилактики, анализе и оценке ее эффективности, профилактическом воздействии уголовного закона, формирующей роли права в профилактике преступлений, а также фрагменты нескольких индивидуальных монографий и главы из монографий коллективных.
Том 2 «Уголовное право» [3] включает работы А.Э. Жалин-ского, посвященные исследованию и толкованию российского уголовного закона, теоретическим вопросам, методологическим аспектам, оценке практики применения норм УК РФ. В разделе 1 «Общая часть» выделены, в свою очередь, три части. В части 1 «Методология и развитие уголовного права» излагаются главные идеи и позиции ученого. Так, здесь представлены его статьи последних лет о понимании уголовного права, о необходимости развития общей теории уголовного права, о его методологических основаниях, о проблеме спроса на уголовное право, построении общей инструментально-целевой теории уголовного права, инструментальной характеристике его целей, тенденциях и противоре-
чиях развития этой отрасли. Существенную долю составляют публикации, в которых уголовное право характеризуется как источник власти, как объект политической борьбы, как ресурс, и ставится вопрос о необходимости его обновления, модернизации. В эту часть вошли отдельные выдержки из изданного под редакцией А.Э. Жалинского учебника по Общей части уголовного права России1, а именно: предисловие и главы о понятии и системе уголовного права, его динамике (действии), принципах и т.д.
Вторая часть этого раздела называется «Уголовный закон» и представляет собой результаты теоретических изысканий автора и его оценок результатов и методик применения норм УК РФ. Помимо статей о системе источников уголовного права и правоустанавливающей функции уголовного закона сюда включены работы о правообразующем действии судебной практики по уголовным делам и ее совершенствовании, об обратной силе уголовного закона в связи с правовой позицией Конституционного Суда РФ, об уголовно-правовом обвинении в структуре применения уголовного закона, а также комментарий к гл. 1 УК РФ «Задачи и принципы Уголовного кодекса Российской Федерации» [3, с. 196-217]. Здесь сформулированы вводные замечания к главе, включающие перечень вопросов для изучения, обзор норм главы, область применения ее предписаний, перечень основных понятий, характеристику проблемных ситуаций, а также списки актов судебной практики, научной и учебной литературы, законодательных и иных нормативных правовых актов.
Рассматривая систему источников уголовного права, А.Э. Жа-линский выдвинул шесть гипотез, в том числе о том, что формальными источниками уголовного права являются все объективированные и, соответственно, представленные пользователю тексты, в которых имеются обладающие специфическими признаками суждения о содержании и условиях применения уголовно-правовых предписаний, норм, институтов; эти источники образуют иерархическую систему и подразделяются по степени обязательности или юридической силы и назначению, по характеру предназначенности для установления различных правовых суждений; учет общих и
1 Уголовное право: Учебник / Под. ред. А.Э. Жалинского. - М., 2011. - Т. 1: Общая часть.
специфических черт иерархической системы источников уголовного права повышает обоснованность уголовно-правовых решений, обеспечивает их законность и т.д.
Третья часть раздела 1 посвящена преступлению и наказанию. В нее вошли статьи о противоправности в структуре преступления, его общественной опасности, об объекте преступления и причинности в структуре уголовной ответственности, а также комментарий к ст. 43 и 44 УК РФ. Говоря об объекте преступления, ученый отстаивал необходимость использования понятия «правовое благо», замены социалистического наследия, отмечая: «Единодушно признавая общественные отношения объектом преступления, авторы редко расходились в понимании самих общественных отношений» [3, с. 239]. Он выделял два значения понятия «объект преступления»: 1) это часть действительности, имеющая определенные материальные либо нематериальные формы, границы, состояния, закономерности существования, ценность; 2) элемент состава преступления. Рассматривая классификацию объектов, он отмечал, что непосредственным объектом является то охраняемое уголовным законом правовое благо, против которого совершено определенное запрещенное уголовным законом посягательство, родовым объектом - определенные группы ценностей, на которые могут быть совершены посягательства и которые подлежат уголовно-правовой охране; общим - совокупность ценностей.
Раздел 2 «Уголовное право и экономика» представляет собой часть обширного цикла публикаций, подготовленных А.Э. Жалин-ским за время работы в Высшей школе экономики (2001-2012), и тесно связан по направленности изысканий с текстами раздела 3 «Справедливость и эффективность юридической ответственности в экономике», большая часть которых не была опубликована в периодической юридической печати. Представление о содержании этих разделов дает перечисление тем: об экономическом подходе к уголовному правотворчеству, о потребностях развития уголовно-экономического права, об инструментальном подходе к развитию уголовно-хозяйственного права, о роли уголовного права в системе государственного воздействия на экономику в современной экономической ситуации. Ряд статей характеризует ситуацию, сложившуюся в XXI в. в России в связи со сменой парадигм и колебаниями государственной и правотворческой политик в отношениях
«общество - государство - бизнес», причем с позиций либерального подхода. Эти его соображения нашли воплощение в статьях о политике изгнания бизнеса, проблемах сверх криминализации и декриминализации экономической деятельности, концепции модернизации уголовного законодательства в экономической сфере, проблеме «бегства капиталов» из России.
Раздел 3 содержит тексты (в основном не опубликованные при жизни ученого), в которых рассматривается один из сегментов соотношения уголовного права и экономики. Здесь представлены четыре фрагмента исследований ученого, проведенных им в последние годы жизни: об инструментальной оценке справедливости и эффективности юридической ответственности, об особенностях их применительно к экономике, о правовом механизме обеспечения баланса справедливости и эффективности юридической ответственности в условиях модернизации экономики, о развитии механизма юридической ответственности в интересах повышения эффективности государства и экономики.
Раздел 4 содержит тексты отдельных работ по проблемам Особенной части уголовного права. В него включены в качестве примеров толкования уголовного законодательства: вводные замечания к гл. 21-23, 30 УК РФ (т.е. о преступлениях в сфере экономики, преступлениях против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления); комментарии к ст. 163, 174, 175, 208 и 285 УК РФ, конкретно разъясняющим положения Кодекса относительно отдельных экономических и должностных преступлений, а также две статьи о спорных проблемах уголовно-правовой оценки легализации имущества, приобретенного преступным путем, и применения ст. 286 УК РФ «Превышение должностных полномочий» в новых условиях, о том, что законодательство РФ нуждается в изменении.
В том 3 включены работы А.Э. Жалинского по двум весьма актуальным направлениям - уголовная политология, сравнительное и международное уголовное право. Том состоит из трех разделов: «Уголовная политология и уголовная политика», «Методологические основы сравнительного правоведения» и «Уголовное право зарубежных стран».
Помещенные в разделе 1 тексты демонстрируют инновационный переход от понятия уголовной политики как разновидности
правотворческой и правореализационной деятельности к ее научному обоснованию (и расширению) в связи с развитием уголовной политологии. А.Э. Жалинский писал, что уголовная политология «должна исследовать уголовную политику как процесс, ее формирование, влияние, и как некоторый постоянно меняющийся результат политических процессов, выраженный тех или иных текстах и укорененный в общественном сознании» [4, с. 8]. Он рассматривал уголовную политологию как отрасль знания, отражающую уголовную политику, т.е. осознанную и стихийную деятельность всех сил общества, а не только государства, определял место уголовной политологии в системе общественных наук и реальные возможности ее использования, анализировал современные представления об уголовной политике, не соответствующие в должной мере современным потребностям страны в уголовно-политической информации, высказывая критические оценки и работ юристов, и законодателей, и практиков.
Раздел 2 включает выдержки из монографии о немецком (в целом) и немецком уголовном праве, а также статьи и рецензии на наиболее фундаментальные работы зарубежных ученых по проблемам уголовного права и криминологии. Здесь содержится материал о германском, польском, европейском, монгольском и ином уголовном праве и процессе.
В раздел 3 помимо обширных материалов об уголовном праве ФРГ и Республики Польша включены статьи о российской уголовной правовой мысли на международной арене и об охране национального уголовно-правового суверенитета в контексте современных международных процессов. В этих работах Жалин-ский подчеркивал «необходимость мониторинга российской уголовно-правовой мысли на международной арене и, соответственно, усиления ее конкурентоспособности» [4, с. 600]; потребность присутствия российской уголовно-правовой мысли на международной арене и говорил о возможных результатах конкуренции, способах повышения конкурентоспособности национальной уголовно-правовой мысли на политико-правовом организационном и иных уровнях, а также обращался к проблеме процесса универсализации уголовного права. Ученый рассматривал механизм воздействия внешних факторов на национальный (российский) уголовно-правовой суверенитет, включая объект воздействия, подчеркивая, что
эти процессы взаимно пересекаются, имеют сложную юридическую форму и различные, частично прямо противоположные правовые проявления, например: правовая интеграция (сближение) правовых систем и их взаимоотталкивание, где как следствие проявляется существенное ограничение национального уголовно-правового суверенитета. Он анализировал основания и пределы сохранения самостоятельности национального уголовного права, последствия ограничения национального уголовно-правового суверенитета, пределы допустимости изменения национальной уголовно-правовой системы и противодействия этому.
Том 4 по своему содержанию выходит за пределы цикла уголовно-правовых наук. Содержащиеся в нем работы носят общетеоретический и методологический характер. Он состоит из четырех разделов: «Правовое мышление», «Профессиональная деятельность юриста», «Наука уголовного права», «Науковедческие проблемы правоведения». В разделе 1 представлены фрагменты монографии «Социально-правовое мышление: проблемы борьбы с преступностью»1 и статьи, послужившие основой для ее написания или содержащие корректировку высказанных в ней гипотез и выводов в изменившейся с момента опубликования этой книги парадигме уголовно-правового мышления. Раздел 2 включает фрагменты из нескольких книг о профессиональной деятельности юриста, статьи о роли профессии юриста в обществе, значении профессиональной юридической мысли, а также о юридическом образовании, в том числе о плюсах и минусах Болонского процесса. Кроме того, в этот раздел включены публикации о роли адвокатуры и взаимодействии бизнеса и правоохранительных органов. Раздел 3 содержит не только публикации об уголовно-правовой науке, переменах в ней и состоянии уголовно-правовой мысли, частично пересекающиеся с работами, помещенными в предыдущих трех томах, но и оценки диссертационных исследований, проведенных за достаточно длительный период, и предисловие к Библиографии по уголовному праву (1988-2006), наглядно иллюстрирующей достижения, пробельность и повторность, неоригинальность многих публикаций. В разделе 4 представлены восемь работ А.Э. Жалинского, а
1 Жалинский А.Э. Социально-правовое мышление: проблемы борьбы с преступностью. - М., 1989.
именно его статьи о соотношении частного и публичного обвинения в уголовном праве, о материальной состязательности в уголовном праве России, о роли марксизма в структуре уголовно-правового мышления, о либерально-консервативной идее и ее отражении в УК РФ, о месте уголовного права в связи «символическое - рациональное», о модели уголовного права в системах социального контроля, доверия и принуждения, о соотношении уголовного и гражданского права, и в целом - о состоянии уголовного права, уголовно-правовой науки и их роли в современном российском обществе. Ученый, понимая реальность и последствия социально-экономических изменений, тем не менее обосновывал полезность использования ведущих теорий прошлого, марксизма, который и в современных условиях «обладает огромным интеллектуальным потенциалом в частности, для понимания природы и возможностей уголовного права» [5, с. 525]. В то же время, по его мнению, уголовное законодательство РФ «не может быть признано либеральным или либерально-консервативным, более того, в этом нет никакой необходимости...» [5, с. 534]. При этом он подчеркивал, что «либеральные теории достаточно хорошо сопрягаются с различными формами государственной власти: от монархии до парламентской республики» [5, с. 535], что при переходе к уголовному закону следует учитывать три особенности либерализма: 1) для своего осуществления он не нуждается в демократии; 2) исторически в теории и на практике он связан с ориентацией на чрезвычайно жесткие наказания, включая смертную казнь; 3) практические подходы либерализма к социальным проблемам преимущественно являются позитивистскими [5, с. 536-537]. В итоге он пришел к выводам о том, что «либерален любой уголовный закон, поскольку его системное нарушение приводит к внесудебной расправе и отрицает само существование уголовного закона» [5, с. 537], что «любой уголовный закон, плохо или хорошо, защищает права личности, собственность и существующее устройство, понимая их по-своему. В отличие от самосуда, это - тоже либерализм» [5, с. 538].
В других статьях этого раздела много внимания уделено анализу социального контроля в соотношении с уголовным законом; социальному доверию и принуждению в сфере социального контроля; взаимодействию уголовного и гражданского права и коллизиям между этими отраслями, конкуренции уголовного и граждан-
ского законодательства, другим общеметодологическим вопросам правоведения.
Список литературы
1. Жалинский А.Э. Избранные труды: В 4-х т. / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. О. Л. Дубовик. - М.: Изд. дом НИУ ВШЭ, 2014-2016.
2. Жалинский А. Э. Избранные труды: В 4-х т. / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. О. Л. Дубовик. - М.: Изд. дом НИУ ВШЭ, 2014-2016. - Т. 1: Криминология,
2014. - 698 (6) с.
3. Жалинский А. Э. Избранные труды: В 4-х т. / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. О. Л. Дубовик. - М.: Изд. дом НИУ ВШЭ, 2014-2016. - Т. 2: Уголовное право,
2015. - 591 (1) с.
4. Жалинский А. Э. Избранные труды: В 4-х т. / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. О.Л. Дубовик. - М.: Изд. дом НИУ ВШЭ, 2014-2016. - Т. 3: Уголовная политология. Сравнительное и международное уголовное право, 2015. - 619 (5) с.
5. Жалинский А. Э. Избранные труды: В 4-х т. / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. О.Л. Дубовик. - М.: Изд. дом НИУ ВШЭ, 2014-2016. - Т. 4: Правовое мышление и профессиональная деятельность юриста: Науковедческие проблемы правоведения, 2016. - 585 (7) с.
А.А. Рёрихт
2017.03.019. ЛЕПС А., СПИРИДОНОВ ЛИ., ЧЕСТНОВ И.Л. ДИДАКТИЧЕСКАЯ КРИМИНОЛОГИЯ / Под ред. И.Л. Честнова. -М.: Юрлитинформ, 2016. - 272 с.
Ключевые слова: криминология; криминологическая наука; методология криминологической науки; диалектический метод; диалектическая криминология; преступность.
В монографии излагаются основные научные криминологические проблемы, относящиеся к методологии криминологической науки: диалектика права и правонарушения, основания уголовных запретов, природа преступности, ее причины и др. Работа включает три главы: «Диалектика и криминология»; «Диалектика права и правонарушаемости» и «Постмарксистская диалектическая криминология».
В предисловии профессор И.Л. Честнов отмечает, что предлагаемая известным эстонским криминологом, профессором А. Лепсом, и российским криминологом, профессором А.Б. Спиридоновым, диалектическая научно-исследовательская программа -
