Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерским деяниям за рубежом Текст научной статьи по специальности «Право»

трибунй молодого ученого

Турнаев Андрей Викторович Turnaev Andrey Viktorovich

аспирант кафедры уголовного и уголовно-исполнительного права

Саратовская государственная юридическая академия (410056, Саратов, ул. Чернышевского, 104)

post-graduate student of the criminal and penal law department Saratov state law academy (104 Chernyshevskogo str, Saratov, 410056)

E-mail: avirbis@km.ru

Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерским деяниям за рубежом

Criminal and legal aspects of countering criminal corporate raid abroad

Статья посвящена проблемам борьбы с криминальным рейдерством, в свете которых рассматривается законодательство зарубежных стран в сфере противодействия рейдерским деяниям, приводится и анализируется опыт стран дальнего зарубежья — Великобритании, США, Франции, а также опыт стран постсоветского пространства — Казахстана, Украины и Белоруссии. В заключении предлагаются меры по совершенствованию российского уголовного законодательства

Ключевые слова: проблемы борьбы с криминальным рейдерством, законодательство зарубежных стран в сфере противодействия рейдерским деяниям, меры по совершенствованию российского уголовного законодательства.

Article is devoted problems of fight against criminal corporate raid in the light of which the legislation of foreign countries in the countering criminal corporate raid is considered, experience of foreign countries — Great Britain, by the USA, France, and also experience of the countries of the former Soviet Union — Kazakhstan, Ukraine and Belarus is reproduced and analyzed. Measures for improvement of the Russian criminal legislation are in summary offered

Keywords: problems of fight against criminal corporate raid, the legislation of foreign countries in the countering criminal corporate raid, measures for improvement of the Russian criminal legislation.

В период рыночных преобразований в России появились явления, оказывающие разрушительное воздействие на экономику и представляющие высокую общественную опасность. В сфере корпоративных отношений таким явлением стало рейдерство. Учитывая, что Россия пошла по западноевропейской модели развития экономики, нельзя обойти вниманием зарубежный опыт противодействия рейдерству, поскольку достижения зарубежных стран в этой сфере представляют практический и теоретический интерес для исследователей данной проблемы в России. Следует отметить, что в Европе и США корпоративные конфликты сопровождали каждый этап рыночного развития, трансформируясь и меняясь со временем, став к настоящему времени легальным инструментом рынка по слияниям и поглощениям.

Для государств с англосаксонской системой права характерна подробная регламентация гражданско-правового положения корпораций, их деятельности и организационно-правовых форм [1, с. 332]. Это способствует тому, что корпоративные споры и конфликты становятся частью экономической жизни и протекают в границах правового поля с соблюдением интересов всех участвующих сторон, под контролем общественности, государства и судебных инстанций.

Зарубежный опыт склонен связывать понятие рейдерства с санирующим (дисциплинарным) эффектом перехода бизнеса из рук неэффективного собственника в руки эффективного. В условиях российской действительности рейдерство ассоциируется с захватами корпоративной собственности, «перетряхиванием» рынка корпоративного контроля, нарушением законодательных актов ради обеспечения контроля над привлекательными активами бизнеса.

Задача уголовного права в западных странах в сфере корпоративных захватов сводится к пресечению явно противоправных действий, направленных на уход от налогов, получение сверхвысоких доходов от сделок и разного рода мошенничества.

Наиболее развитым в области рынка слияний и поглощений считается законодательство Великобритании, корпоративное право которой служит примером для многих европейских стран. Основным источником нормативной базы является Кодекс Сити о поглощениях (The City Code on Takeovers). Британский Кодекс Сити различает дружественное поглощение, когда предложение о поглощении в первую очередь передается в совет директоров поглощаемой компании, и недружественное поглощение, когда такое предложение направляется акционерам [2, с. 32].

Турнаев А.В. Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерским деяниям за рубежом

Турнаев А.В. Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерскимдеяниям за рубежом

Правовая доктрина США определяет поглощение в качестве одной из форм изменения контроля над компанией в результате перехода права собственности на крупный пакет акций или ее наиболее ликвидные активы [1, с. 334].

Вследствие того, что защита внутреннего и внешнего управления юридического лица в англосаксонской системе права происходит путем детального гражданского регулирования, уголовно-правовым запретам отводится второстепенная роль. Уголовная охрана деятельности компаний направлена на их защиту от криминальных банкротств и защиту инсайдерской информации.

Так, в Великобритании запрещено распространение незаконной инсайдерской информации, за которое с 1993 года частью V Акта об уголовном правосудии предусмотрена уголовная ответственность [3, с. 44; 4, с. 125]. В США особое внимание уделяется противодействию криминальным банкротствам, в частности, предусмотрена уголовная ответственность за обман в случаях неплатежеспособности (уничтожение, изъятие, сокрытие, обременение обязательствами или передачу имущества, в отношении которого имеется залоговый интерес), а также заведомая фальсификация относившихся к этому имуществу документов [5, с. 12]. Также в США предусмотрена уголовная ответственность за использование служащим доступа к конфиденциальной информации в целях приобретения имущественных интересов или спекуляции на основе таких сведений. Положения Уголовного кодекса по защите инсайдерской информации в США активно применяются на практике [6, с. 12].

В остальных случаях защита от рейдерских захватов в Великобритании и США осуществляется уголовно-правовыми нормами о мошенничестве, где отдельные деяния, из которых состоит любой рейдерский захват, — подделка документов, фальсификация протоколов собраний коммерческих организаций, хищение акций и прочее рассматриваются как способ совершения преступления.

Напротив, в системе континентального права уголовно-правовые запреты активно применяются для борьбы с рейдерством. Так, во Франции, Испании и иных странах континентального права законодатель уделяет внимание уголовно-правовой охране хозяйственного общества от внешнего и внутреннего рейдерского захвата.

Так, статьи 1_. 242-1—1_. 242-4 Титула IV Торгового кодекса Французской Республики «Положения уголовного законодательства» предусматривают уголовную ответственность за незаконные действия при формировании уставного капитала общества, в частности, за мошенническое завышение стоимости при оценке внесенных в уставный капитал вещевых вкладов, а также незаконную эмиссию акций и незаконную торговлю акциями [7, с. 177]. Статьи 1_. 241-3 (в товариществах с ограниченной ответственностью) и 1_. 242-6 (в акционерных товариществах) предусматривают уголовную ответственность за представление участникам юриди-

ческого лица ежегодных бухгалтерских отчетов, не отражающих точного финансового положения, а также за недобросовестное использование управляющих полномочий и права голоса. Статьи 1_. 241-5 и 1_. 242-10 (каждая для соответствующей организационно-правовой формы юридического лица) предусматривают уголовное наказание для управляющих, не созвавших общее собрание участников в течение полугода после окончания финансового года. Воспрепятствование участию акционера в общем собрании акционеров, получение преимуществ или их обещание за голосование определенным образом или непринятие участия в голосовании (то есть подкуп акционеров при голосовании) подлежит наказанию по статье 1_. 242-9. Незанесе-ние любого решения собрания в протокол в соответствии со статьей 1_. 242-15 подлежит наказанию в виде штрафа.

Таким образом, действующее законодательство Франции эффективно и обстоятельно защищает систему корпоративного управления от рейдерских проявлений. В определенной степени способствует нераспространению рейдерства в этой стране консервативная процедура регистрации юридических лиц коммерческими судами, которые вправе проверять достоверность представленных сведений, запрашивать дополнительную информацию и временными рамками практически не ограничены.

Испанский Уголовный кодекс предусматривает уголовную ответственность за внешнее вторжение в систему управления. Так, согласно статье 292 главы XIII «Преступления против интересов объединений» предусмотрена уголовная ответственность за действия тех, кто примет или использует для себя либо для третьих лиц наносящее ущерб решение, фиктивно принятое, используя подписанный чистый бланк, незаконно присвоив право голоса, либо иным подобным способом [8, с. 27].

Следует отметить, что наряду с корпоративным и уголовным законодательством важную роль в регулировании корпоративных отношений в зарубежных странах играют общепринятые стандарты поведения корпораций, которые, как правило, находят свое отражение в кодексах корпоративного поведения [9, с. 31—32].

Специфичная ситуация в сфере уголовноправового противодействия рейдерским захватам складывается в странах бывшего Советского союза.

В Республике Украина рейдерство стало почти главной проблемой украинской экономики [10]. В Украинском законодательстве существует нормативное определение рейдерства, под которым понимается отчуждение государственного имущества и корпоративных прав вне процессов приватизации, противоправный захват предприятий [11]. Это определение отражает в целом основные признаки рейдерства — смену собственника предприятия либо его имущества, либо получение контроля над ними с использованием противоправных, в том числе и силовых методов.

Особенностью рейдерства в Украине является использование решений третейских судов, которые выносятся без достаточных оснований. В последние годы основными целями рейдеров в Украине являются земля, на которой расположены предприятия, недвижимость и основные фонды. В более редких случаях — прибыльный бизнес, не требующий капитальных вложений [10].

В Республике Казахстане рейдерство также достаточно распространенное явление, которое осуществляется во всех своих проявлениях — от насильственного захвата предприятий «стрижеными парнями с толстыми шеями» до вполне «беловоротничкового» способа захвата с использованием пробелов законодательного регулирования, либо с привлечением госслужащих [1, с. 342].

Специфической разновидностью рейдерства в Казахстане является оспаривание прав собственности на земельные участки под застройку застройщиком, имеющим право выкупа земли у собственника земельного участка. Объектом рей-дерского захвата обычно выступают товарищества (ТОО), что обусловлено отсутствием в нормативных правовых актах эффективных норм по урегулированию корпоративных конфликтов. Законодательное определение понятия рейдерства в Казахстане отсутствует.

Одно из немногих государств — участников СНГ, где рейдерство не получило повсеместного распространения, — Республика Беларусь. Учитывая схожесть гражданско-правовой нормативной базы России и Беларуси, данный факт говорит о том, что борьба с рейдерскими деяниями лежит гораздо шире гражданско-правового регулирования корпоративных отношений.

Основные способы совершения рейдерских захватов в Беларуси связаны с криминальными банкротствами. По наблюдениям экспертов в области рейдерства в Беларуси, вначале банкротства начинаются не как преднамеренные, но дальше их логика выстраивается в ярко выраженный умысел [1, с. 343]. В некоторых случаях захват недвижимости происходит путем целенаправленного наложения арестов на высоколиквидные активы, активно применяются механизмы фальсификации доказательств при разрешении хозяйственных споров в судах, необоснованно занижается оценочная стоимость активов должника, обеспечивающих удовлетворение исковых требований. В процессе процедуры банкротства, антикризисные управляющие, используя предоставленные полномочия, под различными предлогами распродают имущество предприятий за бесценок, тем самым разоряя их.

В настоящее время в Беларуси происходит ужесточение законодательства на рынке недвижимости, контролирующие и правоохранительные органы усиляют контроль за сделками с недвижимым имуществом, имеются факты привлечения антикризисных управляющих к уголовной ответственности за получение взяток за благоприятное решение вопросов о продаже по заниженной

стоимости недвижимости и оборудования, находящихся в процедуре банкротства предприятий. Законодательно термин «рейдерство» в Беларуси не определен.

Исходя из вышеизложенного, в странах — участницах СНГ ситуация с противодействием рейдерству является не столь результативной, как в Европе и США. Имеются существенные недостатки и пробелы в законодательном регулировании корпоративных отношений, в уголовном законе отсутствуют нормы, предусматривающие уголовную ответственность за рейдерские деяния.

Вместе с тем, сложное положение дел в сфере противодействия рейдерству в странах, некогда входивших в состав единого государства, позволяет сделать вывод о том, что захлестнувшие Россию рейдерские захваты не являются особенностью российской экономики, а представляют собой определенный этап экономического развития, связанный с распределением и перераспределением собственности. При этом, несмотря на схожие исторические, культурные, экономические и правовые условия в странах СНГ, национальная специфика накладывает свой отпечаток.

Так, в России, Украине и Казахстане существует разветвленная сеть хозяйственных отношений с преобладанием коммерческих предприятий, представленных в экономике в форме акционерных обществ. Это определяет подверженность экономики рейдерским захватам. Напротив, в Беларуси, где преобладает государственная собственность и унитарные предприятия, а экономические отношения носят более концентрированный характер, рейдерские захваты не столь повсеместны.

Вышеприведенный анализ зарубежного законодательства позволяет выявить недостатки и пробелы уголовно-правового противодействия рейдер-ским захватам в России.

Так, непроработанной является позиция российского законодателя в вопросах ответственности за регистрацию фиктивных юридических лиц, через которые, в основном, перепродаются активы захваченных предприятий и отмываются преступные доходы. В настоящее время в Уголовном кодексе России предусмотрены статьи 173.1 и 173.2 УК РФ, суть которых сводится к образованию (созданию, реорганизации) юридического лица через подставных лиц, либо с использованием документов в целях совершения преступлений, связанных с финансовыми операциями, сделками с денежными средствами. Данные статьи криминализируют два способа использования организаций в криминальных целях, но не затрагивают саму суть данного явления, которая заключается в ущербности самого создания юридического лица с целью совершения противоправных действий.

Для устранения данного пробела в российском уголовном законодательстве применим опыт Франции. Как отмечалось ранее, во Франции существуют жесткие правовые ограничения создания юридического лица. Система граждан-

Турнаев А.В. Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерским деяниям за рубежом

Турнаев А.В. Уголовно-правовые аспекты противодействия рейдерскимдеяниям за рубежом

ско-правового регулирования корпоративных отношений венчается уголовными нормами, которые предусматривают ответственность за незаконные действия при формировании уставного капитала общества. Подобная норма в Уголовном кодексе России могла бы быть определенной гарантией от регистрации так называемых фирм-«однодневок».

Второе направление уголовно-правовой анти-рейдерской защиты в законодательстве зарубежных стран — борьба с криминальными банкротствами, которые совершаются с целью вывода имущественных активов, ухода от налогов и кредиторов, получения быстрой сверхприбыли от незаконной реализации имущества. Подобные негативные явления криминализированы практически во всех зарубежных странах. В российском законодательстве также предусмотрена уголовная ответственность за криминальные банкротства. С 1996 года в Уголовном кодексе России существуют статья 195 УК РФ — неправомерные действия при банкротстве, статья 196 УК РФ — преднамеренное банкротство, статья 197 УК РФ — фиктивное банкротство, которые предусматривают уголовную ответственность за совершение различных противоправных действий при банкротстве. Однако на практике данные статьи, несмотря на распространенность рейдерских захватов при помощи инициирования процедуры криминальных банкротств, остаются малоэффективными в силу материального состава данных преступлений, что позволяет уходить от ответственности лиц, совершающих подобные деяния.

В-третьих, в зарубежных странах противодействие рейдерству связано с противодействием незаконному распространению инсайдерской информации. В западных странах защита инсайдерской информации осуществляется уголовно-правовыми методами, поскольку обладание этой информацией играет большую роль в сфере обращения акций и позволяет носителям инсайдерской информации извлекать сверхприбыль за счет добросовестных участников рынка.

Несмотря на международный опыт, в Уголовном кодексе России ранее никогда не существовало нормы о защите инсайдерской информации. Лишь с 30 июля 2013 года вступает в силу статья 185.6 УК РФ — неправомерное использование инсайдерской информации, которая введена Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 224-ФЗ [12]. Таким образом, в данном направлении уголовное законодательство России приближается к зарубежным стандартам, однако это лишь первые шаги построения действенного механизма уголовной защиты от распространения инсайдерской информации.

Также в качестве положительного примера совершенствования уголовного законодательства в России можно отметить принятие поправок в 2009-ом и 2010-ом годах, в результате которых Уголовный кодекс России дополнен статьей 185.2

УК РФ — нарушение порядка учета прав на ценные бумаги, статьей 185.4 УК РФ — воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг, статьей 170.1 УК РФ — фальсификация ЕГРЮЛ, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета, статьей 185.5 УК РФ — фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, статьей 285.3 УК РФ — внесение в государственные реестры заведомо недостоверных сведений [13; 14]. Данные нововведения стали первым серьезным шагом на пути защиты органов управления юридического лица от внешнего и внутреннего захвата. Подобные нормы существуют во Франции и Испании и служат эффективной защитой от рейдерских захватов.

Подводя итог необходимо отметить, что в настоящее время актуально изучение международного опыта борьбы с рейдерскими захватами, так как на Западе уровень рейдерства значительно ниже, чем в России и странах ближнего зарубежья. Зарубежное законодательство, по мнению П.А. Маркова, «тщательно и всесторонне освещает институт слияний и поглощений, создавая систематизированную, структурированную и основанную на международном праве систему законодательства, регулирующего отношения юридических лиц в процессе поглощения» [15, с. 13].

С целью дальнейшего совершенствования законодательства в сфере противодействия рейдерству следует более пристально изучать имеющийся зарубежный опыт законотворческой деятельности в рассматриваемой сфере, проводить его мониторинг, учитывая национальные особенности и российские традиции, и на его основе разрабатывать российское уголовное законодательство, адекватное российским реалиям и необходимости уголовно-правовой защиты.

Примечания

1. Хужокова И.М. Корпоративное право Российской Федерации: курс лекций: учебное пособие для вузов. М.,

2007.

2. Степанов Д.И. Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупного пакета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право. 2006. № 3—6.

3. Клейменов И.М. Сравнительная криминология: анализ правовых систем: монография. Омск, 2004.

4. Ставило С.П. Криминализация инсайдерской и рей-дерской деятельности на рынке ценных бумаг // Экономическая безопасность России: политические ориентиры, законодательные приоритеты, практика обеспечения: Вестник Нижегородской академии МВД России. 2008. № 1 (8).

5. Лемягов А.Н. Ответственность за банкротство в законодательстве зарубежных стран // Российский следователь. 2006. № 6.

6. Арутюнова К.Г. Способы защиты от недружественных поглощений в США // Право и политика. 2007. № 9.

7. Клепицкий И.А. Система хозяйственных преступлений. М., 2005.

8. Монахов С.А., Акжигитов Р.И., Сычев П.Г. Расследование преступлений, связанных с незаконным захватом предприятий. Методический обзор. М., 2005.

9. Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России / под ред. И.В. Костикова. М., 2003.

10. Рейдерство — негативный символ экономики. URL: http://www.zahvat.ru/ (дата обращения: 13.04.2013).

11. Об одобрении Декларации целей и заданий бюджета на 2008 год (Бюджетной декларации): постановление Кабинета Министров Украины. URL: http://www. antiraider.ua/ucp_jurist_consulting_show_32.html (дата обращения: 15.05.2013).

12. О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: федеральный закон от 27 июля 201 0 года № 224-ФЗ (ред. от 28.07.2012) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013) // Собрание законодательства РФ. 2010. № 31, ст. 4193.

13. О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 30 октября 2009 года № 241-ФЗ // Российская газета. 2009.3 ноября.

14. О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и в статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 1 июля 2010 года № 147-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2010. № 27, ст. 3431.

15. Марков П.А. Дружественное поглощение // Право и экономика. 2008. № 10.

Notes

1. Khuzhokova I.M. Corporate law of the Russian Federation: course of lectures: studies. textbook for higher education institutions. Moscow, 2007.

2. StepanovD.I. The absorption which is carried out by acquisition of the large equity stake, and replacement of minority shareholders // Economy and the right. 2006. № 3—6.

3. Kleymenov I.M. Comparative criminology: analysis of legal systems: monograph. Omsk, 2004.

4. Stavilo S.P. Kriminalization of insider and raider activity on securities market // Economic security of Russia: political goals, legislative priorities and practice of implementation: Journal of Nizhny Novgorod academy of Ministry of internal affairs of Russia. 2008. № 1 (8).

5. LemyagovA.N. Responsibility for bankruptcy in the legislation of foreign countries // Russian investigator. 2006. № 6.

6. Arutyunov K.G. Ways of protection against unfriendly absorption in the USA // Right and policy. 2007. № 9.

7. Klepitsky I.A. Sistema of economic crimes. Moscow, 2005.

8. Monakhov S.A., Akzhigitov R.I., Sychev P.G. Investigation of the crimes connected with illegal capture of the enterprises. Methodical review. Moscow, 2005.

9. Code of corporate behavior. Corporate behavior in Russia / under the ed. of I.V. Kostikov. Moscow, 2003.

10. Raiding — a negative symbol of economy. URL: http:// www.zahvat.ru/ (date of the address of 13.04.2013).

11. About approval of the Declaration of the purposes and tasks of the budget for 2008 (The budgetary declaration): resolution of the Cabinet of Ukraine. URL: http://www.antiraider. ua/ucp_jurist_consulting_show_32.html (date of the address of 15.05.2013).

12. About counteraction to a misuse of insider information and a manipulation the market and about modification of separate acts of the Russian Federation: the federal law of 27.07.2010 № 224-FZ (an edition of 28.07.2012) (with amendment and additional, coming into force since 01.01.2013) // Collection of legislative acts of the RF 2010. № 31, art. 4193.

13. About modification of the Criminal code of the Russian Federation and article 151 of the Code of criminal procedure of the Russian Federation: the federal law of 30.10.2009 № 241-FZ // Rossiyskaya gazeta. 2009. November 3.

14. About modification of the Criminal code of the Russian Federation and of article 151 of the Code of criminal procedure of the Russian Federation: the federal law of 01.07.2010 № 147-FZ // Collection of legislative acts of the RF. 2010. № 27, art. 3431.

15. MarkovP.A. Friendly absorption // Right and economy.

2008. N° 10.

Турнаев А.В. Уголовно-правовые аспекты противодействиярейдерским деяниям за рубежом