CC BY
185
УДК: 34.347 ББК: 67.304
Егоров И.В.
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРОВ СЛИЯНИЯ И ПРИСОЕДИНЕНИЯ В КОНТЕКСТЕ КОНЦЕПЦИИ ОРГАНИЗАЦИОННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Egorov I. V.
THE LEGAL NATURE OF DEALS OF CONTRACTS OF MERGES AND ACQUISITIONS IN THE LIGHT OF THE CONCEPT OF ORGANIZATIONAL
RELATIONSHIP
Ключевые слова: договор слияния, договор присоединения, организационные договоры, организационные отношения.
Keywords: contract of merge, contract of acquisition, organizational contract, organizational relationships
Аннотация: статья посвящена изучению вопроса о правовой природе реорганизационных договоров - договоров о слиянии и присоединении хозяйственных обществ с точки зрения концепции организационных отношений.
Abstract: the article is devoted to consideration of a topic about the legal nature of reorganizational contracts - contracts of merges and acquisitions of the business entities in the light of the concept of organizational relationship.
Закономерным этапом развития рыночной экономики является
экономическая концентрация: укрупнение субъектов бизнеса, увеличение их активов. С правовой точки зрения экономическая концентрация происходит, в том числе, путем реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения.
Согласно схожим нормам,
закрепленным в ст. ст. 52, 53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ об «Об обществах с ограниченной
ответственностью»1 и ст. ст. 16, 17
1 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) // Справочная правовая система «Консультант+»
Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» , слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних, присоединением, в свою очередь, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Обязательным элементом процедуры реорганизации хозяйственных обществ в форме слияния и присоединения являются
2 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014) // Справочная правовая система «Консультант+»
договоры о слиянии или присоединении. В научной литературе данные договоры обобщенно называются
реорганизационными.
Вопрос о правовой природе реорганизационных договоров является неоднозначным. В целях поиска ответа на этот вопрос предлагается обратиться к предмету гражданского права.
Длительное время вопрос о месте корпоративных правоотношений в предмете гражданского права не имел законодательного регулирования, что породило многочисленные дискуссии в научной среде.
Цивилисты, рассматривающие
корпоративные правоотношения в качестве особой гражданско-правовой формы имущественных отношений, полагают, что их необходимо урегулировать в гражданском законодательстве1.
Другие ученые считают, что не следует расширять предмет гражданско-правового регулирования и выделение корпоративных правоотношений
нецелесообразно, так как все виды регулируемых гражданским правом отношений закреплены в статье 2 ГК РФ. Ученые пытаются определить
корпоративные правоотношения как вещные или обязательственные, отказывая им в самостоятельном регулировании. В.Н. Сидорова указывает, что корпоративные правоотношения являются сложными, но их составные части юридически оправданно регулируются как вещным, так и обязательственным правом, а,
следовательно, не нуждаются в дополнительном урегулировании нормами корпоративного права .
Ряд ученых оспаривают гражданско-правовой характер корпоративных правоотношений, указывая на отсутствие основных признаков гражданских правоотношений: равенство и автономия воли субъектов гражданского
1 Крот, Я.С. Корпоративные правоотношения в предмете гражданско-правового регулирования // http://library.krasu.ru/ft/ft/b72/0227142/pdf/10/28a.pdf
2 Сидорова, В.Н. Правовая природа корпоративных
отношений // «Юрист». - 2007. - № 12.
правоотношения.
В п. 1.2. Концепции развития гражданского законодательства было указано на необходимость включения в пункт 1 статьи 2 ГК корпоративных отношений, под которыми следует понимать отношения, связанные с «правом участия» в корпорации, а также соответствующие обязательственные
отношения между учредителями
(участниками) и корпорацией3.
В судебной практике уже достаточно давно признается специфика
корпоративных правоотношений в качестве особого вида гражданско-правовых отношений, которые не могут быть сведены ни к вещным, ни к обязательственным правоотношениям.
Данная позиция и нашла свое воплощение в новой редакции статьи 2 Г РФ, которой теперь установлено, что гражданское законодательство регулирует, в том числе, отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Кроме того, п. 3 ст. 307.1 Законопроекта
№ 47538-6 предусматривается отнесение корпоративных отношений к
обязательственным.
Вместе с тем, как верно отмечает И.С. Шиткина, расширение области гражданско-правового регулирования путем включения в нее корпоративных отношений не должно и не может минимизировать значительную специфику корпоративных правоотношений .
Вместе с тем, дискуссии о предмете гражданского права не ограничиваются вопросом о месте в них корпоративных отношений. Неоднозначным также является вопрос об обоснованности выделения в предмете регулирования гражданского права так называемых организационных отношений. Не все ученые-цивилисты
3 Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // "Вестник ВАС РФ", № 11, ноябрь, 2009.
4 Шиткина, И.С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных отношений // Хозяйство и право, 2011 год, №2.
признают наличие и особенности организационных отношений. Однако, многие исследователи отмечают специфику организационных отношений и
опосредующих их сделок в предмете гражданского права.
Так, О.А. Красавчиков1 выделял в сферу правового регулирования предмета гражданского права такие группы отношений, как: 1) предпосылочные, служащие завязке или развитию имущественных отношений; 2)
делегирующие, наделяющие полномочиями одних лиц для совершения определенных действий от имени других; 3) контрольные, позволяющие одному субъекту гражданско-правового отношения контролировать другого; 4) информационные, в силу которых стороны обязаны обмениваться определенной информацией). Подход О.А. Красавчикова находит поддержку в работах других ученых, например А.Г. Быкова, Н.И. Клейн.2
В то же время, ученые-цивилисты, в целом отмечающие специфику
организационных отношений в предмете регулирования гражданского права, предлагали и иные критерии их классификации. Так, по критерию нормативной определенности предлагались следующие виды организационных отношений:
самостоятельные правоотношения (организационные в чистом виде);
- относительно
самостоятельные
(структурные элементы организуемых правоотношений) 3.
Существует также позиция, согласно которой выделяются такие группы организационных отношений, как
1 Красавчиков, О.А. Гражданские организационно -правовые отношения // Советское государство и право. 1966. №10. С.53-57; Советское гражданское право: Учебник / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1988. С. 12-14 (автор О.А. Красавчиков).
2 Быков, А.Г. План и хозяйственный договор. М., 1975. С. 53; Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйственных связей. М., 1976. С. 74.
3 Кирсанов, К.А. Гражданско-правовые организационные отношения (теоретический аспект) // Российский юридический журнал. 2003. № 2. С. 22.
организационно-иму-щественные; организационно-корпоративные; организационно-неимущественные .
Вместе с тем, данная концепция подвергается и критике в научной среде. Так,
Т.Н. Лиюхан в указывает, что «любые общественные отношения, в том числе и имущественные, характеризуются как определенной степенью их
организованности, так и прохождением через стадию становления, прежде чем они сформируются окончательно. Достаточно исключить организующие их элементы, как перестанут существовать и сами имущественные отношения».5 Недостаток концепции О.А. Красавчикова, видится сторонникам такого подхода в том, что организованность, как свойство
общественных отношений отсекается от имущественных и наделяется статусом особого гражданско-правового отношения. Критики подхода Красавчикова указывают, что, недопустимо отрывать
организационный элемент от
имущественного и противопоставлять ему. Имущественные отношения с имеющим место организационным началом должны рассматриваться как единое целое . Указанного подхода придерживались также в целом О.С. Иоффе7 и ряд других ученых, в
том
числе
В.В.
Ровный
8
Ю.К. Толстой, В.Ф. Яковлева и др9.
Как представляется, все же концепция организационных отношений имеет свое право на существование. Можно по-разному подходить к соотношению между организующими и организуемыми отношениями: считать их
самостоятельными взаимосвязанными
4 Морозов, С.Ю. Основы системы транспортных организационных договоров // Закон и право. 2010. № 10. С. 42.
5 Лиюхан, Т.Н. Организационные отношения в предмете гражданского права РФ: Проблема определения правового статуса // Сибирский Юридический Вестник. - 2000. - № 4.
6 Там же.
7 Иоффе, О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Л., 1975. Ч.1. С. 95-96.
8 Ровный, В.В. Проблемы единства российского частного права. Иркутск, 1999. С. 38-39.
9 Советское гражданское право: Учебник: В 2-х ч. / Под ред. Ю.К. Толстого. Л., 1982. С. 11.
в
явлениями или структурными элементами одного комплексного правоотношения, однако, игнорировать специфику данной связи нельзя. Изучение этой специфической связи имеет большое теоретическое и практической значение, поскольку позволяет глубже понять существо правоотношений.
В судебной практике встречаются термины «организационные отношения» и «организационные договоры» - это говорит не только о теоретической, но и о практической значимости данного вопроса. Как правило, в судебной практике данная терминология встречается в контексте оценки предварительных, рамочных, транспортных договоров, при этом под организационными договорами понимаются такие соглашения сторон, которые сами по себе не меняют правовой режим какого-либо имущества, а направлены на установление принципов взаимоотношений, деловых связей, заключение договора в будущем1.
Как обоснованно отмечает Т.Н. Лиюхан, корпоративные отношения носят неимущественный характер, и нельзя отрицать возможность заключения организационного договора,
опосредующего отношения, связанные с упорядочением корпоративных
(неимущественных) общественных
отношений2.
К гражданско-правовым договорам, опосредующим корпоративные отношения, часто относят учредительный договор, договор о создании акционерного общества, а также договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, которые определяют порядок совместной
1 См. напр.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 февраля 2014 г. по делу п а45-11679/2013, Постановление ФАС Московского округа от 3 октября 2013 г. по делу п а40-36231/12-157-333, Определение Верховного суда РФ от 26 августа 2014 г. по делу п 305-эс14-564, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 февраля 2012 г. по делу п а46-9931/2011, Постановление ФАС Московского округа от 5 марта 2012 г. по делу п а40-27662/11-85-276, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 ноября 2010 г. по делу п а32-8665/2010.
2 Лиюхан, Т.Н. Организационные отношения в
предмете гражданского права РФ: Проблема определения правового статуса // Сибирский Юридический Вестник. -2000. - № 4.
деятельности лиц, учреждающих то или иное юридическое лицо, по его созданию и управлению им, по своей природе являются договорами о совместной деятельности по учреждению соответствующего
юридического лица, что в отношении договора о создании акционерного общества подтверждено п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»3.
Данные договоры направлены на упорядочение отношений участников гражданского оборота, связанных с созданием и управлением организациями.
Как представляется, к
организационным по своему содержанию относятся и реорганизационные договоры: договоры слияния и присоединения хозяйственных обществ.
Так, согласно ч. 3 ст. 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ об «Об обществах с ограниченной
ответственностью», в договоре о слиянии определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества.
Согласно ч. 3 ст. 16 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», договор о слиянии должен содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения реорганизуемых обществ;
2) порядок и условия слияния;
3) порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;
4) указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии;
5) список членов ревизионной
3 Там же.
комиссии;
6) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества;
7) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;
8) наименование, сведения о месте нахождения регистратора.
Кроме того, договор о слиянии может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, и другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.
Аналогичные по сути требования установлены ч. 3 ст. 17 ФЗ «Об акционерных обществах» к содержанию договоров о присоединении.
На практике в реорганизационных договорах стороны фиксируют взаимные обязанности по реализации сложной процедуры реорганизации: обмен информацией, проведение общих собраний участников или акционеров, подготовку необходимых документов, взаимное взаимодействие с государственными органами (например, Федеральной антимонопольной службой), определение своих кредиторов и размеров кредиторской и дебиторской задолженности, иные взаимные организационные действия.
Также встречается закрепление в реорганизационных договорах обязательства воздержаться от определенных сделок без согласия другой стороны.
Основным материальным аспектом данных договоров является коэффициент конвертации акций или долей - это экономический аспект реорганизации в форме слияния и присоединения.
Как представляется, данные договоры могут быть отнесены к примерам организационных договоров, поскольку, по
своему существу они непосредственно не направлены на оборот имущества, их предметом является организация
совместных действий сторон по проведению процедуры реорганизации.
Таким образом, договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ можно отнести к организационным договорам, опосредующим корпоративные отношения.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
1. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) // Справочная правовая система «Консультант+».
2. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014) // Справочная правовая система «Консультант+».
3. Бегаева, А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования. - М., 2010.
4. Вашкевич А., Вдовин, В. Заверения и гарантии в России // Корпоративный юрист.
- № 9. - 2013.
5. Гутников, О. Предмет и система корпоративного законодательства // Юрист. -№10. - 2013.
6. Иоффе, О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. - Л., 1975. - Ч.1. - С. 9596.
7. Кирсанов, К.А. Гражданско-правовые организационные отношения (теоретический аспект) // Российский юридический журнал. - 2003. - № 2. - С. 22.
8. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // Вестник ВАС РФ. - № 11. - Ноябрь, 2009.
9. Красавчиков, О.А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. - 1966. - №10. - С.53-57.
10. Советское гражданское право: Учебник / Под ред. О.А. Красавчикова. - М., 1988.
- С. 12-14 (автор О.А. Красавчиков).
11. Быков, А.Г. План и хозяйственный договор. - М., 1975. - С. 53.
12. Клейн, Н.И. Организация договорно-хозяйственных связей. - М., 1976. - С. 74.
13. Крот, Я.С. Корпоративные правоотношения в предмете гражданско-правового регулирования//http://library.krasu.ru/ft/ft/b72/0227142/pdf/10/28a.pdf
14. Лиюхан, Т.Н. Организационные отношения в предмете гражданского права РФ: Проблема определения правового статуса // Сибирский Юридический Вестник. - 2000. - № 4.
15. Митус, А.И. Слияния и поглощения коммерческих организаций (гражданско-правовой аспект) // Автореф. дисс. на соискание уч. ст. к.ю.н. - М., 2010.
16. Могилевский, А.С. Слияние и присоединение акционерных обществ по российскому законодательству// Автореф. дисс. на соискание уч. ст. к.ю.н. - М., 2006.
17. Морозов, С.Ю. Основы системы транспортных организационных договоров // Закон и право. - 2010. - № 10. - С. 42.
18. Ровный, В.В. Проблемы единства российского частного права. - Иркутск, 1999. -С. 38-39.
19. Сидорова, В.Н. Правовая природа корпоративных отношений // Юрист. - 2007. -
№ 12.
20. Советское гражданское право: Учебник: В 2-х ч. / Под ред. Ю.К. Толстого. - Л., 1982. -С. 11.
21. Шиткина, И.С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных отношений // Хозяйство и право.
- 2011. - №2.
22. Юдин, Д.С. Содержание реорганизационного договора // СПС «Консультант+».
