696ПРАВОВАЯ ПРИРОДА БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК
Статья посвящена рассмотрению вопроса правовой природы бартера, поскольку Гражданский Кодекс РФ предусматривает только один вариант неденежной формы расчетов - договор мены, а расчеты по таким товарообменным операциям как бартер в Кодексе не регулируются.
Ключевые слова: Бартер, договор мены, бартерная сделка, обменные операции.
Бартер, наряду с меной, известен с древних времен как одна из первейших примитивных форм торговых отношений, предшествующая современным рыночным отношениям, основанным на деньгах. Бартер широко применяется во внешнеторговом обороте, где он представляет собой безвалютный, но оцениваемый и сбалансированный обмен разными товарами между иностранными участниками, оформляемый единым договором. Следует отметить, что роль товарообменных операций возрастает пропорционально кризису неплатежеспособности партнеров по экспортно-импортным операциям.
В юридической литературе достаточно часто бартер сравнивают с меной, поскольку, как считает, в частности, В.А. Белов, этимология слова «бартер» позволяет считать данный термин эквивалентным термину «мена», «обмен». В предпринимательской деятельности, пишет автор без легального на то основания, эти понятия рассматриваются как взаимозаменяемые. На практике прилагательное «бартерный» употребляется, как правило, наряду с прилагательным «товарообменный», следовательно, они рассматриваются как синонимы1.
Синонимичность исследуемых категорий подчеркивает и Г.В. Петрова, когда называет одним из трех возможных случаев оспаривания налоговыми органами цены договора «товарообменные (бартерные) операции (договоры мены)»2.
М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, дав определение договора мены, отмечают, что «в реальном имущественном обороте предприниматели предпочитают пользоваться понятием «бартерные сделки», хотя это понятие не в полной мере отвечает существу обязательств, возникающих из таких договоров. В российском законодательстве традиционно отношения, складывающиеся при обмене товаров на эквивалентной основе, регулировались именно договором мены»3.
В словаре-справочнике по праву международной торговли бартерная сделка определяется как «договор между хозяйствующими субъектами о натуральном обмене, торговле по схеме «товар за товар», безвалют-
ный, но оцененный и сбалансированный обмен товарами, оформляемый единым договором (контрактом)»4.
В правовом руководстве «По международным встречным торговым сделкам», подготовленном Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ (далее - Правовое руководство)5, бартер наряду со встречной закупкой, обратной закупкой, компенсационными сделками отнесен к разновидностям встречной торговли.
Под встречными торговыми сделками понимаются сделки, при которых одна сторона поставляет товары, услуги, технологию или другие экономические ценности второй стороне и в ответ на это первая сторона закупает у второй согласованный объем товаров, услуг, технологий или других экономических ценностей. Отличительная черта таких сделок - связь между поставками в двух направлениях, поскольку заключение контракта или контрактов за поставку в одном направлении обусловлено заключением контракта или контрактов на поставку в обратном направлении.
Как видно из приведенных определений бартерной сделки понятие «бартер» используется в различных значениях. В широком смысле бартером называют любые встречные сделки и межправительственные соглашения о взаимной торговле определенными товарами между конкретными партнерами, в случаях, когда исключаются или сокращаются трансграничные переводы валютных средств или же взаимные поставки товаров регулируются одним контрактом. В Правовом руководстве термин «бартер» используется в строго юридическом смысле для обозначения контрактов, предусматривающих двусторонний обмен оговоренными товарами, при котором поставка товаров в одном направлении заменяет полностью или частично денежный платеж за поставку товаров в обратном направлении. При разнице в стоимости поставок товаров в двух направлениях она может быть оплачена либо деньгами, либо другими экономическими ценностями. В силу этого отсутствует и обязательное требование эквивалентности передаваемых товаров (например, готовые изделия или сырье), услуги, передача технологий, инвестиции или в ряде случаев сочетание этих элементов. Таким образом, термин «товар» в международном документе используется в широком смысле, отличном от принятого в российском законодательстве узкого понятия товара как вещи или совокупности вещей (п. 1 ст. 454 ГК РФ).
Ю. Свит приводит иные виды встречной торговли, отличные от бар-тера6. Сделки, оформляющие встречную торговлю, по ее мнению, представляют собой не единое соглашение об обмене товарами, а самостоятельные договоры купли-продажи, хотя и взаимосвязанные между собой. В таких сделках товары обязательно имеют денежную оценку, а расчеты
осуществляются с помощью денежных средств. Из такого рода сделок можно выщелить следующие:
1) встречная закупка (contract-perchase) - сделка, при которой стороны в связи с заключением контракта на закупку в одном направлении подписывают соглашение о заключении контракта на продажу в обратном направлении, т.е. контракта на встречную закупку. Встречная закупка отличается от обратной закупки тем, что товары, поставляемые в рамках первой продажи, не используются в производстве продаваемых в ответ на это товаров;
2) обратная закупка (buy-back) обозначает сделку, при которой одна из сторон поставляет производственное оборудование и стороны соглашаются, что поставщик оборудования или лицо, назначенное поставщиком, будет закупать продукцию, произведенную с помощью этого производственного оборудования. Поставщик оборудования зачастую предоставляет технологию и обеспечивает подготовку кадров и в некоторых случаях поставляет запасные части или материалы для использования в производстве. Поставка производственного оборудования обыгано требует банковского финансирования;
3) компенсационные сделки (offset) - сделки, которые, как правило, связаны с поставками дорогостоящих или технически сложных товаров и могут предусматривать передачу технологии и ноу-хау, стимулирование инвестиций и облегчение доступа на конкретный рынок.
Определение внешнеторговой бартерной сделки - как сделки, совершаемой при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающей обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделки, которые наряду с указанным обменом предусматривают использование при их осуществлении денежных и (или) иных платежных средств дано в ст. 2 ФЗ РФ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003г.7 Закон содержит разъясняющие положения относительно того, что внешняя торговля с использованием внешнеторговый бартерных сделок может осуществляться только при условии, что такими сделками предусмотрен обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, а также обязанность соответствующей стороны оплатить разницу в их стоимости, в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью.
Наряду с Законом 2003 г. продолжает действовать Указ Президента РФ от 18 августа 1996г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговый сделок»8. В его развитие в октябре того же года бышо принято Постановление Правительства РФ «О мерах по государственному регу-
лированию внешнеторговых бартерных сделок»9. Оба нормативные акта дают определение термина «внешнеторговая бартерная сделка». В соответствии с Указом - это сделки, совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. Указ не относит к бартерным сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств. Анализируя положения Указа М.М. Брагинский и В.В. Витрянс-кий высказались за то, чтобы Указ применялся в сфере таможенного оформления экспортно-импортных операций, поскольку именно там «лежат его основные цели»10. С ними соглашается Ю.Свит, полагая, что если бартерные сделки ограничиваются только внешнеторговым оборотом, то не требуется осуществлять его детальной правовой регламентации, поскольку внешнеторговые бартерные сделки должны регулироваться на основании международных правил, как закрепленных в национальных нормативных актах, так и существующих на уровне обычая11.
Следует отметить, что рассматривавшийся выше Указ Президента РФ можно считать попыткой урегулирования внешнеторгового бартера в соответствии с международными стандартами. Однако, хотя определение бартерной сделки, данное в Указе, содержит тот же перечень объектов и не ограничивает мену передачей имущества в собственность как внутреннее законодательство, оно отличается от понятия, содержащегося в Правовом руководстве ЮНСИТРАЛ, поскольку ограничивает бартер только эквивалентным обменом и не допускает обмен с доплатой.
Таким образом, ввиду имеющихся разногласий во мнениях и нормативном закреплении понятия «бартерные сделки» для выявления правовой природы бартерных сделок, следует определить место бартерных сделок в системе товарообменных операций и прежде всего, провести сравнительный анализ договора мены и бартерной сделки, поскольку наибольшее сходство в товарообменных операциях имеют мена и бартер.
Как уже отмечалось, отожествлению бартера и мены способствует лексическое значение слова «бартер», которое в переводе с английского означает «мена, обмен». Кроме того, бартер, в том числе внешнеторговый, и мена, распространенная в гражданском обороте, с правовой точки зрения также имеют определенное сходство. Оба договора относятся к договорам по передаче имущества в собственность, оба являются возмездными, консенсуальными, двустороннеобязывающими. К тому же оба договора рассчитаны на натуральный обмен. Схоже в таких договорах определяются права и обязанности сторон.
Сторонники позиции о том, что бартер - разновидность мены, указывают на наличие особой сферы применения бартерных сделок - внешнеторговая деятельность. Так, А.Ю. Кабалкин в статье «Договор мены» пишет: «Утвержденная постановлением Правительства РФ от 8 февраля 1996г. Федеральная программа развития экспорта среди экономических
мер стимулирования вывоза за границу называет экспорт подакцизных товаров и продукции, реализуемых по так называемым бартерным контрактам. Подобное название договора мены нередко используется в гражданском обороте, особенно в сфере внешней торговли»12.
Прежде всего, анализ двух видов сделок следует проводить по определенным критериям. Отметим в первую очередь, что в отношении мены четко установлено сочетание терминов «договор мены», в отношении бартера в литературе не встречается подобное сочетание. К бартеру применяется термин «бартерная сделка». Из теории гражданского права известно, что сделка и договор не тождественные понятия - «сделка» более широкое понятие, «договор» - разновидность сделки.
Отличия между этими обменными операциями следует проводить по их признакам. Для бартерной сделки характерны следующие признаки:
1) Предметом сделки является обмен товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности;
2) Обмениваемые товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности должны быть эквивалентны по стоимости;
3) Обмен не предусматривает использования денежных и иных платежных средств (векселей, чеков) при его совершении.
1. Предметом мены могут быть только вещи (ст.567 ГК РФ). Предметом бартерной сделки могут быть кроме товаров - работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности. При этом право на результаты работ возникает у заказчика с момента их передачи, а услуга с момента непосредственного потребления ее заказчиком; предметом мены могут быть как равноценные товары, так и товары, неэквивалентные по стоимости, при бартере обмену подлежат только эквивалентные товары;
2. Мена допускает использование денежных средств в случае обмена неэквивалентных товаров, бартер полностью исключает использование денежных средств при расчетах сторон;
3. В определении мены указывается, что обмениваемые товары передаются в собственность, в определении бартера такое указание отсутствует. Оно вряд ли может иметь место, поскольку в круг объектов включены не только товары, но и объекты, которые невозможно передать в собственность, - результаты интеллектуальной деятельности, услуги;
4. Оформление и содержание бартерной сделки и договора мены. Бартерные сделки должны заключаться в простой письменной форме, в виде единого документа. Данное требование может не соблюдаться только в отношении бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений. В этом случае допускается оформление договора в виде нескольких документов, позволяющих установить взаимосвязь этих документов в целях определения условий исполнения бартерной сделки. Кроме того, бартерный договор должен иметь дату и номер. Форма договора мены подчиняется общим правилам о форме сделок, содержащимся в главе 9 ГК РФ, ст. 434 ГК РФ о форме договора, а также, поскольку
к мене применяются положения о купле-продаже, нормам, касающимся оформления договора купли-продажи.
5. Для бартера установлен перечень условий, которые должны обязательно оговариваться в договоре. К ним отнесены условия о номенклатуре, количестве, качестве, цене товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности; перечень документов, представляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Для мены подобные требования не установлены. Единственным ее обязательным условием является предмет договора. Предмет включает в себя указание на товар, его наименование, количество, иные индивидуализирующие признаки, качество, а также при передаче различных товаров или товаров с принадлежностями - условия об ассортименте, комплекте, комплектности. В отличие от бартера товар по договору мены не подлежит обязательной оценке - стороны вправе указать цену обмениваемых товаров в денежном выражении, но могут ее и не определять. Не подлежат обязательному определению и сроки передачи товаров - они могут быть определены также исходя из общих положений о сроке исполнения обязательств и из обычаев делового оборота.
Приведенные выше особенности содержания и оформления внешнеторговой бартерной сделки не свидетельствуют о самостоятельности бартера как вида договорных обязательств, они не связаны с его сущностью, их появление обусловлено тем, что Указ Президента РФ 1996 г. регламентирует именно внешнеторговую сделку, для исполнения которой необходимо прохождение таможенного оформления самой сделки, а также ввоза и вывоза товаров. Таким образом, противоречие норм гражданского законодательства о мене и норм Указа о бартере определяется необходимостью соблюдения норм публичного права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, в частности таможенного законодательства. Требования об указании даты, номера контракта, содержании, в том числе подробной характеристики товара, цен и сроков относятся к любым внешнеторговым контрактам. Указанные требования отражены в Рекомендациях МВЭС РФ по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов.
6. С внешнеторговым характером бартерных сделок связана обязанность российских лиц, заключивших бартерные сделки в сроки, установленные законодательством Российской Федерации для исполнения текущих валютных операций, обеспечить ввоз на таможенную территорию Российской Федерации эквивалентных по стоимости товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности с подтверждением факта их ввоза соответствующими документами. Начало исчисления указанных
сроков определяется таможенными органами Российской Федерации, датой выпуска экспортируемых товаров либо с момента выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности. Таким образом, сроки осуществления бартерных сделок должны устанавливаться с учетом требований валютного законодательства. То есть в соответствии с п.9 ст. 1 Закона РФ от 9 октября 1992г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» срок ввоза на территорию РФ товаров, полученных в обмен на российские товары от иностранного партнера, не должен был превышать 90 дней с даты выпуска экспортируемых товаров таможенными органами13.
7. Одним из существенных отличий внешнеторгового бартера и мены является объект мены. Учитывая потребности современной экономики и сложившуюся мировую практику, целесообразно допустить на внутреннем рынке обмен не только товарами (вещами), но и работами (услугами), тем более что для их обмена пока не существует адекватных законодательных конструкций, а вместе с тем большую часть положений о мене товаров можно распространить и на работы (услуги). Несколько сложнее дело обстоит с результатами интеллектуальной деятельности. Традиционно в российском гражданском праве договоры о передаче прав на этот вид собственности регулировались отдельно. Вероятно, следует сохранить автономию данных договоров и в будущем. Такой подход вполне оправдан, поскольку эти объекты не могут передаваться непосредственно - допустима лишь уступка прав на них. Поэтому при обмене правами на результаты интеллектуальной деятельности скорее можно говорить о взаимной уступке прав.
Поскольку на практике бартер применяется не только во внешнеторговых отношениях к бартерным сделкам, совершаемым во внутреннем обороте, можно применять общие положения ст. 570 ГК РФ, однако возможно и установление в законодательстве дополнительного требования об обязательном предоставлении обеспечения исполнения либо осуществлении страхования риска ответственности за неисполнение обязательства той стороной, которая передает товар последней. Подобные требования для защиты экономически слабой стороны предусмотрены, к примеру, ст. 587 ГК РФ, посвященной обеспечению выплаты ренты.
В контексте рассматриваемых проблем следует отметить, что согласно п.3 ст.3 ГК РФ гражданско-правовые отношения могут регулироваться указами Президента РФ, которые не должны противоречить ГК РФ. Отсюда следует, что Указ 1996г. не подлежит применению постольку, поскольку он, вопреки правилам ст. 567 ГК РФ, предусматривает включение в предмет договора мены (то есть и бартерной сделки) работ и услуг. Между тем, исключение упоминания о договоре мены из п. 2 Указа устранило бы отмеченное противоречие между Указом и ст. 567 ГК РФ. В этом случае к
отношениям, возникающим в связи с заключением внешнеторговой бартерной сделки, могли бы применяться отдельные нормы главы 31 ГК РФ, но не прямо, а в порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).
ПРИМЕЧАНИЯ
1 Белов В.А. «эк - ЮРИСТ», № 33, август 2002г.
Belov V.A. «jek - JuRIST», № 33, avgust 2002g.
2 Комментарий к Налоговому кодексу РФ части первой (в редакции Федерального закона от 9 июля 1999г. )/Под общ. ред. Г.В. Петровой. М., 1999, комментарий к ст. 108.
Kommentarij k Nalogovomu kodeksu RF chasti pervoj (v redakcii Federal’nogo zakona ot 9 ijulja 1999g.)/Pod obw. red. G.V. Petrovoj. M., 1999, kommentarij k st. 108.
3 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. С. 258-260.
Braginskij M.I., Vitrjanskij V.V. Dogovornoe pravo. Kniga vtoraja: Dogovory o peredache imuwestva. S. 258-260.
4 Додонов В.Н., Доронина Н.Г., Крутских В.Е. «Право международной торговли. Словарь-справочник», М., 1997, с. 20.
Dodonov V.N., Doronina N.G., Krutskih V.E. «Pravo mezhdunarodnoj torgovli. Slovar’-spravochnik», M., 1997, s. 20.
5 Правовое руководство ЮНСИТРАЛ «По международным встречным торговым сделкам» (подготовлено на двадцать пятой сессии Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), 4-22 мая 1992г.).
Pravovoe rukovodstvo JuNSITRAL «Po mezhdunarodnym vstrechnym torgovym sdelkam» (podgotovleno na dvadcat’ pjatoj sessii Komissii OON po pravu mezhdunarodnoj torgovli (JuNSITRAL), 4-22 maja 1992g.).
6 Свит Ю. «Правовое регулирование бартерных сделок»/3акон, 2001. № 6 С. 67.; См. также: Панченко Т.М. Отражение в бухгалтерском учете имущества, полученного в результате товарообменных операций//Аудиторские ведомости. 1999. № 8.
Svit Ju. «Pravovoe regulirovanie barternyh sdelok»/Zakon, 2001. № 6 S. 67.; Sm. takzhe: Panchenko T.M. Otrazhenie v buhgalterskom uchete imuwestva, poluchennogo v rezul’tate tovaroobmennyh operacij//Auditorskie vedomosti. 1999. № 8.
7 С3 РФ. 2003. № 50 ст. 4850.
SZ RF. 2003. № 50 st. 4850.
8 С3 РФ. 1996. № 35. Ст. 4141.
SZ RF. 1996. № 35. St. 4141.
9 С3 РФ. 1996. № 46. Ст. 5250.
SZ RF. 1996. № 46. St. 5250.
10 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В., Указ. соч. с. 258-260.
Sm.: Braginskij M.I., Vitrjanskij V.V., Ukaz. soch. s. 258-260.
11 Свит Ю. Указ.соч. с. 70.
Svit Ju. Ukaz.soch. s. 70.
12 «Российская юстиция», 1997. № 4.
«Rossijskaja justicija», 1997. № 4.
13 Ведомости Съезда Народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1992. № 45. Ст. 2544.
Vedomosti Sezda Narodnyh deputatov RSFSR i Verhovnogo Soveta RSFSR. 1992. № 45. St. 2544.
