CC BY
287
Мамаев И.Н.
Мордовский государственный университет
E-mail: kafedra_upp@jur.osu.ru
ВЫБОР ПОДСУДИМЫМ ЗАЩИТНИКА И ПОРЯДОК ЕГО ПРИГЛАШЕНИЯ ДЛЯ УЧАСТИЯ В ХОДЕ СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
В статье рассматривается порядок выбора подсудимым защитника для участия в судебном разбирательстве.
Ключевые слова: подсудимый, его защитник, адвокат, свидание с адвокатом в суде.
Между защитником и его подсудимым должно быть полное взаимопонимание. Гарантией установления между ними доверительных отношений является приглашение подсудимым того защитника, который, по его мнению, является наиболее компетентным и которому он сможет довериться.
Защитник приглашается независимо от отсутствия или уже наличия у подсудимого другого защитника, поскольку ст. 50 УПК РФ гарантирует подсудимому право иметь несколько защитников. И лишение подсудимого права на практике расценивается как нарушение права подсудимого на защиту.
УПК РБ в п. 1 ч. 1 ст. 46 предусматривает участие защитника по приглашению подозреваемого, обвиняемого, их законных представителей, а также близких родственников, других лиц по просьбе или с согласия подозреваемого или обвиняемого. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе рекомендовать кому бы то ни было приглашение определенного защитника [1]. Рассматриваемые положения белорусского закона существенным образом не отличаются от российского закона. Единственным отличием является описание практически всего перечня доверенных лиц и указание запрета на рекомендации суда по выбору защитника.
Ч. 1 ст. 36.1 УПК Эстонии вместо термина «приглашение» использует термин «избрание» и указывает, что «подозреваемый, обвиняемый и подсудимый имеют право на всех стадиях уголовного процесса иметь защитника, избираемого ими из числа лиц, перечисленных в части 1 статьи 36 настоящего Кодекса. С согласия подзащитного защитник может быть избран для него другим лицом» [2].
УПК Молдовы [3], Казахстана [4], Армении [5], Таджикистана [6], Узбекистана [7] и Кирги-
зии [8] ничего нового относительно права подсудимого на приглашение защитника не содержат, они аналогичны, и содержание их норм сводится к тому, что «защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый вправе пригласить для защиты нескольких защитников».
Защитник может вступить в процесс на любом этапе. Как правильно указывает В.В. Конин, зачастую в судебном разбирательстве участвует защитник, который принимал участие и на предварительном следствии. Однако в некоторых случаях защитник вступает в уголовный процесс, когда уголовное дело уже находится в суде. Защитник не участвует на предварительном следствии в следующих ситуациях:
• при участии на предварительном следствии другого защитника, от услуг которого обвиняемый в дальнейшем отказался по различным причинам. Если имела место именно такая ситуация, то необходимо в обязательном порядке, заключая соглашение по осуществлению защиты и вступая в уголовный процесс, выяснить, по каким именно мотивам произошел отказ от защитника;
• приглашение в качестве второго защитника либо участие в качестве общественного защитника, выдвинутого общественной организацией для участия в судебном заседании [9, с. 15].
Как правильно указывают германские юристы, «при избрании защитника договор на этот счет говорит лишь о поручении защиты, но не об осуществлении в процессе определенных прав защитника» [10, с. 28].
Как указывает З.В. Макарова, гражданско-правовой аспект взаимоотношений обвиняемо-
го (подозреваемого) с адвокатом возникает тогда, когда обвиняемый сам обращается к конкретному адвокату или в одно из адвокатских образований с просьбой осуществлять его защиту в уголовном процессе. В этом случае оформляется соглашение на оказание юридической помощи в виде защиты по уголовному делу, которое представляет собой гражданско-правовой договор. Обвиняемый или иные лица по его просьбе или с его согласия выплачивают вознаграждение за выполнение обязанностей защитника, а также компенсируют расходы адвоката (адвокатов), связанные с исполнением поручения. Коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация выделяют для ведения уголовного дела адвоката, если у доверителя нет договоренности об осуществлении защиты обвиняемого с конкретным адвокатом. Такой договор заключается в простой письменной форме - соглашением, на основании которого оформляется ордер. Если адвокат осуществляет адвокатскую деятельность индивидуально в адвокатском кабинете, то вопроса о выделении адвоката не возникает [11, с. 109].
По своей природе, как отмечают В.А. Семен-цова и Г.Г. Скребец, отношения между защитником и подозреваемым, обвиняемым носят комплексный характер и основаны на нормах конституционного, гражданского и уголовно-процессуального права. Соглашение между адвока-том-защитником и подозреваемым, обвиняемым носит гражданско-правовой характер и выражено в форме договора поручения. Сложнее определить природу отношений между защитником и его подзащитным в случаях назначения защитника в порядке ст. 51 УПК РФ [12, с. 135].
Подсудимый может пригласить защитника лично или через доверенное лицо. И в первом, и во втором случае проблемы при реализации права подсудимого на приглашение защитника по своему выбору возникают у подсудимого только в случае его нахождения под стражей.
Персональный выбор защитника подсудимым, а равно и иным лицом, нуждающим в юридической помощи, безусловно, необходимо предоставлять лицу, решившему прибегнуть к юридической помощи [13, с. 51].
В первом случае, когда защитника приглашает непосредственно сам подсудимый, для реализации рассматриваемого права необходимо создание определенных условий: информирова-
ние подсудимого об адвокатах соответствующей адвокатской палаты субъекта Федерации, предоставление возможности связаться с выбранным адвокатом, предоставление возможности личного свидания с избранным адвокатом для согласования условий предоставления защиты, отсутствие ограничений для подсудимого в количестве и длительности общения с адвокатами.
Соблюдение первого условия возможно только в случае создания абсолютно полного перечня адвокатов, входящих в адвокатскую палату субъекта. Данный перечень кроме фамилии, имени и отчества адвоката должен содержать ряд основных и дополнительных сведений об адвокате. К числу основных следует отнести: возраст, стаж работы в качестве адвоката (указать дату получения статуса адвоката), наименование адвокатского образования, в котором закреплен адвокат, адрес адвокатского образования, контактные телефоны. В качестве дополнительных сведений могут быть следующие: ученая степень, ученое звание, круг научных интересов, наличие публикаций и изданных работ, наличие наград, почетных званий, координаты связи в системе Интернет. При этом должен быть запрет указания сведений, умаляющих авторитет других адвокатов.
Всякий раз, когда подсудимый изъявит желание иметь защитника, он должен быть информирован о круге адвокатов, могущих защищать его интересы, и сведениях, которые позволяют подсудимому сделать осознанный выбор из их числа. Указанный перечень адвокатской палаты того или иного субъекта и сведения о них должны быть представлены должностным лицом, обязанным обеспечить право подсудимого на свободу выбора защитника. В суды, в органы предварительного следствия, прокуратуры такие сведения, в свою очередь, должны представляться за подписью руководителя адвокатской палаты субъекта по согласованию с руководителем того или иного адвокатского образования. При этом представляется возможным указанные сведения опубликовать в системе Интернет. Данная информация об адвокатах подлежит постоянному обновлению. В нее должны быть включены данные о результатах адвокатской деятельности по реальной защите прав и законных интересов подсудимого. «При выборе защитника следует помнить о том, что защите от уголовного преследования должен содей-
ствовать опытный, высокопрофессиональный юрист-адвокат, специализирующийся именно на уголовных делах, желательно, аналогичных тому, по которому он приглашен для осуществления защиты подозреваемого, обвиняемого. При этом у приглашаемого адвоката должны иметься положительные результаты по аналогичным делам. С такими материалами целесообразно ознакомиться. В этом нет ничего зазорного, учитывая, что от качества защиты, которую должен будет оказывать приглашенный адвокат, напрямую зависит не только судьба подозреваемого, обвиняемого, но зачастую судьба его родных и близких» [13, с. 56]. Перечень адвокатов в электронном варианте также может быть универсальным для всей Российской Федерации и содержать в себе сведения о всех адвокатах в РФ, тем более в силу значительного развития транспортной системы вопрос расстояний в значительной мере является не определяющим. При этом доступ к такому перечню подсудимыми, содержащимися под стражей, возможен из специального помещения, укомплектованного электронным терминалом.
Связь с выбранным адвокатом из рассматриваемого перечня возможна путем доступа подсудимого в необходимых для этого случаях к телефонной связи, а также возможности отправки почтовых и электронных сообщений. Как уже говорилось, при введении электронного варианта рассматриваемого перечня терминал доступа возможно оснастить и средствами электронной связи с адвокатами. Такой способ значительно повысил бы качество реализации права на защиту путем возможности доступа к средствам, обеспечивающим связь с любым адвокатом не только субъекта Федерации, но и всей Российской Федерации.
Необходимость предоставления свидания с защитником до заключения соглашения, как уже указывалось, необходима как для согласования условий защиты, так и заключения соглашения. Это необходимо также для установления межличностного контакта между подсудимым и будущим его защитником и окончательного решения вопроса о его приглашении в процесс в качестве защитника.
Также во время такого свидания адвокат должен выяснить, имеют ли место следующие обстоятельства: не участвовал ли он ранее в производстве по данному уголовному делу в
качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; является ли близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам подсудимого; оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам подсудимого. И при наличии хотя бы одного из указанных обстоятельств, а также если имеются обстоятельства, приводящие к нарушению корпоративных норм адвокатской этики, адвокат должен отказаться от принятия на себя защиты и заключения соглашения с подсудимым.
Интересной в данном случае является позиция УПК РБ, которая в ч. 6 ст. 44 указывает что «адвокат, дающий юридическую консультацию подозреваемому или обвиняемому, в случаях, предусмотренных пунктом 5 части второй статьи 41 (в случае задержания или применения меры пресечения в виде заключения под стражу получить до начала первого допроса в качестве подозреваемого бесплатную юридическую консультацию адвоката) и пунктом 4 части второй статьи 43 (в случае применения меры пресечения в виде заключения под стражу получить до начала первого допроса в качестве обвиняемого бесплатную юридическую консультацию адвоката) настоящего Кодекса, считается на это время их защитником. С согласия подозреваемого или обвиняемого он может участвовать в качестве защитника в дальнейшем производстве по уголовному делу» [14]. Такое положение о бесплатной юридической консультации можно распространить и на предварительное, до заключения соглашения, свидание защитника с подсудимым, распространив на адвоката, таким образом, все права защитника подсудимого. Тем более, как отмечает А.А. Васяев, «существующие условия содержания под стражей нарушают не только права человека, гарантированные статьей 3 Европейской конвенции, но и право обвиняемого (подозреваемого) иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты, гарантированное параграфом 3 (b) ст. 6 Конвенции, и, соответственно, право на справедливое судебное
разбирательство, гарантированное статьей 6 Конвенции» [15], но и также существенным образом мешают реализации права на защиту и в форме свободы выбора защитника.
Вторым способом приглашения защитника подсудимым является опосредованное, через лицо, которому доверяет подсудимый. В законе не указывается, кто конкретно может по поручению подсудимого сделать это, но следует иметь в виду, что подсудимый, если он содержится под стражей, должен иметь возможность свидания с этим лицом для согласования выбора защитника. Как уже указывалось, перечень адвокатов должен быть доступен не только подсудимым, но и любому человеку. Таким образом, доверенное лицо подсудимого также может использовать предлагаемый перечень для подбора защитника. Использование подсудимым помощи доверенного лица не лишает его права также на самостоятельное ознакомление с рассматриваемым перечнем, а в случае необходимости - связи с выбранным защитником либо лицом, которому он поручает установление контактов с выбранным защитником.
Так, по уголовному делу в отношении С. в день проведения прений сторон в судебном заседании отсутствовали избранные подсудимым защитники-адвокаты М. и П. Без выяснения причин их неявки, а также времени, в течение которого они не смогут явиться на судебное заседание, без отложения последнего суд в нарушение требований ст. 50 УПК РФ судебные прения в отсутствие указанных защитников не только начал, но и завершил без их участия [16].
Это необходимо в первую очередь для налаживания межличностного контакта между подсудимым и будущим его защитником и окончательного решения вопроса о его приглашении в процесс в качестве защитника. Данное правило необходимо также закрепить и в слу-
чае назначения защитника судом, так как при назначении защитника судом самое трудное для защитника и подсудимого - создание доверительных отношений друг с другом, так необходимых для полноценной защиты прав и законных интересов подсудимого во время уголовного судопроизводства.
В случае, если приглашенный защитник в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о его приглашении не является на заседание, суд вправе предложить подсудимому пригласить другого защитника. У суда возникает обязанность обеспечить участие защитника в случае просьбы подсудимого, что не следует путать с таким процессуальным действием, как приглашение защитника и назначение защитника судом. Невыполнение такой просьбы является нарушением права на защиту независимо от того, в какой инстанции рассматривается дело [17].
Наличие ордера адвоката на оказание юридической помощи подсудимому является только одним из условий его допуска в качестве защитника к участию в судебном производстве. Обеспечение судом участия защитника в ходе судебного производства по уголовным делам -это действия, направленные на информирование избранного и приглашенного подсудимым защитника о месте и времени назначенного судебного заседания по уголовному делу в отношении его подзащитного. Право подсудимого быть предупрежденным о месте и времени проведения судебного заседания, по моему мнению, распространяется не только на уведомление самого подсудимого, но и его защитников. Своевременное уведомление защитника является одним из основных факторов, влияющих на возможность полноценной подготовки к делу, а тем самым способствующих проявлению активности защитника и возможности оказания им квалифицированной юридической помощи.
14.01.2011
Список литературы:
1. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-respubliki-belarus.html
2. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-estonii.html
3. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-respubliki-moldova.html
4. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-kazahstana.html
5. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-armenii.html
6. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-respubliki-tadzhikistan.html
7. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-respubliki-uzbekistan.html;
8. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-kyrgyzskoi-respubliki.html
9. Конин В.В.Процессуальные и тактические аспекты деятельности защитника в состязательном процессе / В. В. Конин. -Москва: Юрлитинформ, 2009. - 200 с.
10. Филимонов Б.А. Защитник в германском уголовном процессе. М., 1997.
11. Макарова З.В. Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых. Ï СПб.: Издательство Р.Асланова «Юридический центр Пресс», 2008Ï 338с.
12. Семенцов В.А., Скребец Г.Г. Участие адвоката-защитника в формировании доказательств на стадии предварительного расследования. М., 2009.
13. Фомин. М.А. право на защиту в уголовном судопроизводстве. Учебно-практическое пособие. - М.: Изд-во «Юрлитин-форм», 2008.—440с.
14. http://yurotdel.com/zakony/ugolovno-processualnyi-kodeks-respubliki-belarus.html
15. А.А. Васяев О возможности реализации подозреваемым (обвиняемым) права на защиту в условиях содержания под стражей
16. Арх. Л. Д. Калинкиной. 2007. Адвокатское производство №32-07.
17. Определение Конституционного Суда РФ от 8 февраля 2007 г. №254-О-П. Доступ из СПС «Гарант», 2007.
Сведения об авторе: Мамаев И.Н., преподаватель кафедры уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора Мордовского государственного университета.
460048, г. Оренбург, пр-т Победы, 141, 7405, тел. (3532)753077, е-mail: kafedra_upp@jur.osu.ru
UDC 343 Mamaev I.N.
SELECTION OF DEFENDER BY THE DEFENDANT AND THE ORDER OF HIS INVITATION FOR THE PARTICIPATION IN THE COURSE OF JUDICIAL TRIAL IN THE GENERAL TRIAL JURISDICTION
The author examined the order of selection of defender by the defendant for the participation in the judicial trial. The key words: defendant; defender; attorney, meeting with the attorney in the law court
