CC BY
197
ВЕСТН. МОСК. УН-ТА. СЕР. 11. ПРАВО. 2013. № 3
О.В. Костылева, ассистент кафедры уголовного права и криминологии
юридического факультета МГУ*
ТОРГОВЛЯ ЛЮДЬМИ: ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ
МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫХ НОРМ И ВОПРОСЫ
КВАЛИФИКАЦИИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПО СТ. 1271 УК РФ
В статье анализируется состав торговли людьми, закрепленный в ст. 1271 УК РФ. Предлагаются решения вопросов квалификации преступления исходя из смысла международно-правового определения торговли людьми, данного в Протоколе о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющем Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности. Обращается внимание на ряд несоответствий национального и международного определений торговли людьми, предлагаются способы их устранения.
Ключевые слова: торговля людьми, эксплуатация, рабство, подневольное состояние, Палермский протокол.
The article examines the elements of the crime of human trafficking, stipulated in Art. 1271 of the Criminal Code of the Russian Federation. Based on the definition of trafficking in human beings in international law, the author offers some practical solutions for the application of this norm and overcoming the discrepancy of national and international definitions of human trafficking.
Keywords: trafficking in human beings, exploitation, slavery, servitude, Palermo Protocol.
Торговля людьми является не только серьезным преступлением, но и представляет собой грубейшее нарушение фундаментальных прав и свобод человека. Торговля людьми часто носит транснациональный организованный характер, и противодействие ей признается важнейшей задачей всего мирового сообщества. Не вызывает сомнений, что решение указанной задачи требует принятия комплексных мер, охватывающих не только формирование и совершенствование соответствующей законодательной основы, но и налаживание межгосударственного сотрудничества, создание эффективной системы предупреждения, а также оказание помощи жертвам торговли людьми.
Вместе с тем одним из важных направлений борьбы с торговлей людьми является привлечение к ответственности лиц, причастных к данной преступной деятельности на любом ее этапе. При этом то, каким образом государством осуществлена криминализация тех или
иных деяний в этой области, имеет значение для эффективного противодействия данному виду преступности не только в национальных границах, но и на международном уровне. Именно в этих целях ведется работа как по формулированию международно-правовых определений торговли людьми, рабства, эксплуатации человека, так и по реализации положений многочисленных международных соглашений в национальных законодательствах.
Основными международными договорами в этой области являются Конвенция относительно рабства от 25 сентября 1926 г. (с изменениями, внесенными Протоколом от 7 декабря 1953 г.), Конвенция ООН о борьбе с торговлей людьми и с эксплуатацией проституции третьими лицами от 2 декабря 1949 г., Дополнительная конвенция ООН об упразднении рабства, работорговли и институтов и обычаев, сходных с рабством от 7 сентября 1956 г., Факультативный протокол к Конвенции ООН о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25 мая 2000 г., Протокол о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющий Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности, от 15 ноября 2000 г., Конвенция Совета Европы о противодействии торговле людьми от 16 мая 2005 г., Конвенция Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и посягательств сексуального характера от 12 июля 2007 г.
Российская Федерация, участвуя в большинстве из названных соглашений, принимает меры по исполнению взятых на себя обязательств, в том числе по включению соответствующих положений в российское законодательство. Так, в 2003 г. в Уголовном кодексе РФ появились нормы об ответственности за торговлю людьми (ст. 1271) и использование рабского труда (ст. 1272), что было связано с подписанием Протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющего Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности (далее — Палермский протокол, или Протокол), ратифицированного РФ в 2004 г.1 Совсем недавно в Кодекс об административных правонарушениях РФ были внесены изменения, предусматривающие ответственность юридических лиц за создание условий для торговли детьми и (или) эксплуатации детей (ст. 6.19)2. Указанная законодательная новелла была связана с подготовкой к выполнению обязательств, предусмотренных Факультативным протоколом к Конвенции о правах
1 СЗ РФ. 2004. № 40. Ст. 3884.
2 Федеральный закон от 05.04.2013 г. № 58-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях предупреждения торговли детьми, их эксплуатации, детской проституции, а также деятельности, связанной с изготовлением и оборотом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних» // СЗ РФ. 2013. №14. Ст. 1666.
ребенка, касающимся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии 2000 г.3, и Конвенцией Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений 2007 г.4
В Палермском протоколе впервые на международном уровне сформулировано определение торговли людьми — это осуществляемые в целях эксплуатации вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение людей путем угрозы силой или ее применения или других форм принуждения, похищения, мошенничества, обмана, злоупотребления властью или уязвимостью положения, либо путем подкупа, в виде платежей или выгод, для получения согласия лица, контролирующего другое лицо. Эксплуатация включает как минимум эксплуатацию проституции других лиц или другие формы сексуальной эксплуатации, принудительный труд или услуги, рабство или обычаи, сходные с рабством, подневольное состояние или извлечение органов (ст. 3 Протокола). Таким образом, торговля людьми, согласно международно-правовому определению, складывается из трех обязательных элементов: деяния, способа (средства воздействия) и цели. При этом специально оговаривается, что торговля детьми признается преступлением вне зависимости от использования запрещенных средств, т.е. в этом случае должны устанавливаться лишь два элемента — деяние и цель.
Определение торговли людьми, содержащееся в ст. 1271 УК, во многом повторяет определение, предложенное в Палермском протоколе. Но нельзя не отметить и их различия, обозначившиеся после внесения изменений в рассматриваемую статью УК (Федеральные законы № 73-ФЗ от 21.07.2004 г.5 и № 218-ФЗ от 25.11.2008 г.6). Под торговлей людьми в ст. 1271 УК понимается купля-продажа человека, иные сделки в отношении человека, а равно совершенные в целях его эксплуатации вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение.
Таким образом, можно обнаружить следующие отличия двух определений:
а) УК РФ, в отличие от Протокола, не связывает торговлю людьми с определенными средствами воздействия: в ч. 1 ст. 1271 ук нет указаний на угрозу силой, ее применение, похищение, обман, злоупотребление властью и прочие способы принуждения. При этом некоторые из поименованных в Протоколе средств являются отягчающими обстоятельствами по ч. 2 ст. 1271 ук;
3 Ратифицирован Федеральным законом №75-ФЗ от 07.05.2013 г. «О ратификации Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии» // СЗ РФ. 2013. № 19. Ст. 2302.
4 Ратифицирована Федеральным законом № 76-ФЗ от 07.05.2013 г. «О ратификации Конвенции Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений» // СЗ РФ. 2013. № 19. Ст. 2303.
5 СЗ РФ. 2004. № 30. Ст. 3091.
6 СЗ РФ. 2008. № 48. Ст. 5513.
б) в ст. 1271 УК выделяется самостоятельная группа преступных действий по торговле людьми — сделки в отношении человека, которые в качестве обязательных признаков состава не требуют ни конкретных средств воздействия, ни цели эксплуатации;
в) под эксплуатацией в ст. 1271 УК понимается использование занятия проституцией другими лицами и иные формы сексуальной эксплуатации, рабский труд (услуги) и подневольное состояние. Па-лермский протокол указывает также на извлечение органов: эта цель по непонятной причине рассматривается УК РФ не в качестве составляющей эксплуатации, а как квалифицирующий признак состава пре-ступления7. Кроме того, в отличие от Протокола, УК РФ не упоминает принудительный труд (услуги) и обычаи, сходные с рабством.
Имеющиеся расхождения нельзя трактовать однозначно как несоблюдение Россией требований международного договора. Во-первых, в национальном законодательстве важно отразить смысл Протокола, а не «фактические формулировки», используемые в нем8. Во-вторых, Конвенция против транснациональной организованной преступности предусматривает, что государства-участники могут принимать «более строгие или суровые меры, чем меры, предусмотренные Конвенцией» (п. 3 ст. 34 Конвенции): это положение распространяется и на Протокол (ст. 1 Протокола).
Тем не менее «национальное определение» должно быть таким, которое могло бы толковаться судами и другими компетентными органами «в соответствии со смыслом Протокола и конкретными целями его авторов»9. В связи с этим отметим, что эксперты обращали внимание на лингвистические трудности при переводе на русский язык термина "trafficking in human beings" и предполагали, что некорректно использованный при описании объективной стороны гражданско-правовой термин «купля-продажа», искажая содержание и смысл состава торговли людьми, будет создавать трудности при квалификации преступлений10.
Итак, состав торговли людьми согласно российскому уголовному законодательству предусматривает две относительно самостоятельные группы деяний:
1) купля-продажа человека или иные сделки в отношении человека,
7 Это затрудняет применение ст. 1271 УК: ведь получается, что цель изъятия органов или тканей потерпевшего в случаях перевозки, укрывательства, вербовки должна дополнять одну из целей эксплуатации, названных в примечании к ст. 1271 УК, что бывает далеко не всегда.
8 Руководства для законодательных органов по осуществлению Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности и протоколов к ней. Нью-Йорк, 2004. С. 296.
9 Там же. С. 304.
10 Тюрюканова Е.В. Торговля людьми в Российской Федерации. Обзор и анализ текущей ситуации по проблеме. М., 2006. С. 18.
2) вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение человека, совершаемые с целью эксплуатации.
Таким образом, любая сделка, предметом которой выступает человек, признается преступной вне зависимости от цели, которую преследуют стороны, заключающие соглашение. Такой подход объясняется отечественным законодателем тем, что доказать цель эксплуатации бывает затруднительно. Кроме того, когда предметом преступного договора выступает малолетнее лицо, подобная цель может и вовсе отсутствовать, что не должно отражаться на рассмотрении соответствующего деяния как общественно опасного11.
Так, Цабина принесла свою новорожденную дочь А. в квартиру ранее ей знакомых С.Е. и В.Ю., где под надуманным предлогом оставила ребенка. Несколько дней спустя с целью купли-продажи ребенка Цабина в телефонном разговоре с В.Ю. договорилась продать ребенка последнему и его сожительнице С.Е. за 100 000 рублей. Во исполнение достигнутой договоренности Цабина получила от С.Е. 30 000 рублей и два золотых кольца в качестве залога за последующую передачу 70 000 рублей, оставив малолетнюю А. у С.Е. Действия Цабиной были квалифицированы как торговля людьми12.
Отметим, что Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (далее — Факультативный протокол), давая определение торговли детьми, не называет в качестве обязательного признака цель эксплуатации. Вместе с тем Факультативный протокол требует криминализировать как минимум торговлю детьми с целью сексуальной эксплуатации, передачи органов ребенка за вознаграждение или использования ребенка на принудительных работах, а также неправомерное склонение в качестве посредничества к согласию на усыновление ребенка в нарушение применимых правовых актов, касающихся усыновления. Таким образом, даже Факультативный протокол при криминализации предлагает учитывать цель соответствующего деяния.
Как представляется, целесообразно выделить торговлю детьми в качестве самостоятельного состава преступления в УК РФ: это отвечало бы смыслу Палермского и Факультативного протоколов, которые предъявляют особые требования к криминализации торговли, совершенной в отношении несовершеннолетних. Применение средств воздействия согласно указанным международным документам в данном случае необязательно. А национальный законодатель может также или вовсе отказаться от указания целей в определении торговли детьми,
11 Стенограмма заседаний Государственной Думы РФ от 19.03.2008 г.: Официальный сайт Государственной Думы РФ [Электронный ресурс]: URL: http://asozd2.duma. gov.ru/
12 Приговор Туапсинского городского суда Краснодарского края от 17.05.2011 г. по делу №1-88/11 [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
или предложить иной, более широкий перечень целей, включив, например, довольно распространенную на практике цель — незаконное усыновление. Законодатель Украины, например, дал лишь примерный перечень форм эксплуатации, используя в конце определения формулировку «и т.п.»13.
В отличие от сделок в отношении человека при его вербовке, перевозке, передаче, укрывательстве, получении обязательным условием наступления уголовной ответственности по ст. 1271 УК РФ является наличие цели эксплуатации человека.
Вербовка — это довольно широкое понятие, которое включает в себя ряд действий: описание будущей работы, поиск и отбор кандидатов, согласование вознаграждения, наем и т.д. В общих чертах вербовку можно определить как действия по заключению соглашения, одна сторона которого (вербовщик) берет на себя обязательство предоставить работу за вознаграждение в обмен на обязательство другой стороны (потерпевшего) выполнять определенные в соглашении задачи на оговоренных условиях14.
В литературе встречается следующее утверждение: завлечение вербовщиком потерпевшего путем обмана, угроз и т.д. не содержит признаков ст. 1271 УК, если вербовка осуществляется для целей эксплуатации потерпевшего самим вербовщиком15. Такая позиция основывается на том, что состав преступления предполагает торговлю людьми, т.е. заключение сделок, предметом которых выступает человек. А вербовка, в которой участвуют лишь два человека — вербовщик и тот, кого вербуют, разновидностью сделки с человеком не является: завербованный не может быть предметом торговли с самим собой16. Считаем, что указанный подход не соответствует смыслу Протокола, а такое толкование понятия вербовки в ст. 1271 УК связано со сложностями адекватного перевода термина "trafficking in human beings".
Так, отмечается, что «вербовка может производиться тем же самым лицом, которое единолично эксплуатирует жертву, либо лицом, являющимся частью преступной сети, но одновременно участвующим в эксплуатации жертвы, либо индивидом, который является лишь од-
13 Примечание 1 к ст. 149 УК Украины: «Под эксплуатацией человека в настоящей статье следует понимать все формы сексуальной эксплуатации, использования в порнобизнесе, принудительный труд или принудительное предоставление услуг, рабство или обычаи, подобные рабству, подневольное состояние, вовлечение в долговую кабалу, изъятие органов, проведение опытов над человеком без его согласия, усыновление (удочерение) с целью наживы, принудительную беременность, втягивание в преступную деятельность, использования в вооруженных конфликтах и т.д.» // Уголовный кодекс Украины (с изм. и доп. на 14 января 2013 г.). Харьков, 2013.
14 См.: Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов. Женева, 2006. С. 35.
15 Полный курс уголовного права: в 5 т. / Под ред. А.И. Коробеева. Т. 2: Преступления против личности. СПб., 2008. С. 431 (автор главы — А.С. Горелик).
16 Там же.
ним из многих в сети торговли людьми, но не имеет отношения к стадии эксплуатации»17.
Перевозка человека означает перемещение потерпевшего любым видом транспорта из одного места в другое как внутри страны, так и с пересечением государственной границы. Некоторые авторы отмечают, что обязательным условием является то, что перевозимое лицо должно следовать совместно с лицом, совершающим перевозку18, причем последнее должно знать, что действует для целей эксплуатации перевозимого им человека иными лицами.
Уссурийский городской суд Приморского края, соглашаясь с мнением государственного обвинителя, исключил из обвинения Х. перевозку человека, указав на то, что перевозка может осуществляться только в сопровождении виновного или других лиц. В ходе судебного разбирательства было установлено, что потерпевшие в аэропорту г. Ташкента получали от соучастников Х. авиабилеты, после чего без сопровождения, самостоятельно на самолете прибывали в г. Хабаровск, где их и встречал Х.19.
В связи с этим небезынтересно отметить, как толкуется термин «перевозка» применительно к составу торговли людьми Верховным судом Казахстана. Давая соответствующие разъяснения, Суд отметил: «Перевозка может выражаться не только в доставке перевозимого лица в сопровождении кого-либо, но и в приобретении перевозимому лицу проездных документов до места следования, куда потерпевший добирается самостоятельно»20. Как представляется, именно таким смыслом обладает слово "transportation", использованное в Палермском Протоколе21. Так, в материалах Международной организации труда, подготовленных для законодательных органов, отмечается, что «транспортировка» может производиться с участием торговцев людьми, а может осуществляться «добропорядочными» транспортными компаниями22.
17 Ароновиц А., Тойерманн Г., Тюрюканова Е. Анализ торговли людьми как бизнес-модели: путь к более эффективному предотвращению преступления. Бюро Специального представителя и координатора ОБСЕ по борьбе с торговлей людьми (пер. на рус. яз. — А. Мамаева). Вена, 2011. С. 56. Та же позиция высказана в работе: Торговля людьми с целью принудительного труда. Регулирование найма трудящихся-мигрантов: Учеб. пособие. Женева, 2006. С. 15.
18 Смирнов Г.К., Щепилов О.О. Защита жертв торговли людьми в уголовном судопроизводстве: Справ.-метод. пособие. СПб., 2009. С. 16.
19 Торговля людьми и легализация преступных доходов. Вопросы противодействия: Науч.-практ. пособие / Под ред. О.П. Левченко. М., 2009. С. 28.
20 Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 29 декабря 2012 г. № 7 «О практике применения законодательства, устанавливающего ответственность за торговлю людьми» [Электронный ресурс]: Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан: URL: http://adilet.zan.kz/ rus/docs/P120000007S
21 Слово «transportation» может быть переведено на русский не только как «перевозка», но и как «транспортировка».
22 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов. Женева, 2006. С. 10.
Укрывательство — сокрытие потерпевшего от правоохранительных органов, родственников или других лиц. Укрывательство может выражаться не только в физическом сокрытии потерпевшего (например, удержание потерпевшего в определенном месте), но и в иных действиях, затрудняющих обнаружение потерпевшего (изменение документов, внешности и т.д). Действия по укрывательству требуют от виновного осознания того, что укрываемое лицо является жертвой торговли людьми. Например, собственник жилого помещения может быть вовлечен, а может быть и не вовлечен в процесс торговли людьми — все зависит от того, знает он или нет, в каких целях используются сдаваемые им помещения.
Передача и получение человека — это переход жертвы торговли людьми от одного лица к другому. Передача и получение человека присутствуют и при совершении «сделки» с потерпевшим, что затрудняет толкование этих терминов. Исходя из смысла ст. 1271 УК, передача и получение человека, будучи самостоятельными преступными деяниями, не должны являться действиями двух сторон «сделки» по передаче и получению человека — они касаются иных лиц, например посредников. Сложности толкования объясняются опять же тем, что российский уголовный закон предложил свое определение торговли людьми. В Протоколе под соответствующими действиями — передачей и получением, безусловно, понимаются и действия сторон преступной «сделки», например продавца и покупателя «живого товара».
Как уже отмечалось, российский уголовный закон не требует, чтобы перечисленные действия совершались с использованием определенных средств воздействия. Тем не менее для признания любых из указанных деяний элементами торговли людьми, на наш взгляд, необходимо установить, что они совершались путем угрозы силой или ее применения, других форм принуждения, похищения, мошенничества, обмана, злоупотребления властью или уязвимостью положения, либо путем подкупа в виде платежей или выгод для получения согласия лица, контролирующего другое лицо (торговлю детьми в данном случае не учитываем). Постараемся обосновать свою позицию.
Торговля людьми, исходя из смысла Палермского протокола, есть такое преступление, которое заключается в получении контроля над другим лицом, когда контролирующее лицо фактически завладевает жертвой. Именно это, как представляется, обусловливает тяжесть рассматриваемого криминализируемого деяния. Как отмечается, при совершении торговли людьми страдает не только личная свобода и неприкосновенность, а «рушится весь комплекс социальных связей, окружащих человека, он сам, условно говоря, перестает быть субъектом права, становясь его объектом»23.
23 Амосов А.Е. Незаконное лишение свободы в уголовном праве России (виды и характеристика) / Под ред. А.А. Ашина. Владимир, 2008. С. 19.
Не без оснований в учебной и специальной литературе отмечается, что согласие жертвы на эксплуатацию не имеет значения для квали-фикации24. Это положение авторы черпают из Протокола, в соответствии с которым согласие действительно не принимается во внимание, но только в том случае, если было использовано любое из упоминавшихся выше средств воздействия (п. «Ь» ст. 1 Протокола). Дело в том, что с точки зрения логики невозможно доказать «согласие» потерпевшего, когда имеют место угроза насилием, принуждение, похищение, мошенничество, обман, злоупотребление властью или использование уязвимого положения. Рассматриваемая оговорка содержится в Па-лермском протоколе лишь для того, чтобы подчеркнуть следующее: несмотря на то что подсудимые имеют право на защиту, любое их заявление об имевшемся «согласии» потерпевшего не должно приниматься во внимание, если состав торговли людьми доказан25.
Так, например, потерпевшего могут эксплуатировать, используя его заведомо уязвимое положение, т.е. когда лицо не имеет иного реального и приемлемого выбора, кроме как подчиниться26. Уязвимость, таким образом, может возникнуть в результате нелегального въезда жертвы торговли людьми в страну, где осуществляется его эксплуатация, в силу физического или психического заболевания, инвалидности, наркотической зависимости и т.д. Словом, в данном случае речь идет о ситуации, которая может заставить человека смириться с эксплуатацией.
Вместе с тем Протокол не исключает случаи, когда получение согласия на эксплуатацию возможно без применения ненадлежащих средств воздействия. В таком случае состав торговли людьми отсутствует, даже если субъект дал согласие на участие в такой незаконной деятельности, как проституция или оборот наркотиков27. Как представляется, такая логика должна соблюдаться и при применении ст. 1271 УК, несмотря на то что в ней нет указаний на определенный способ совершения преступления. Это объясняется тем, что именно ненадлежащие средства воздействия превращают свободного человека в предмет сделки, «вещь», «товар», т.е. в жертву торговли людьми (исключением является торговля детьми, не требующая использования
24 Российское уголовное право: в 2 т. Т.2: Особенная часть: Учебник / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, В.С. Комиссарова, А.И. Рарога. М., 2010. С. 82 (автор главы — Л.В. Иногамова-Хегай).
25 См.: Джордан Э. Аннотированное руководство к Протоколу ООН против торговли людьми / Пер. с англ. О.А. Полетаевой; под ред. Ф.Л. Синицына. М., 2005. С. 15.
26 Анализ ключевых концепций: понятие «злоупотребление властью или уязвимостью положения», содержащееся в статье 3 Протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющего Конвенцию Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности. Рабочая группа по торговле людьми. Вена, 2011. С. 11.
27 См.: Набор методических пособий по вопросам борьбы с торговлей людьми. Глобальная программа по борьбе с торговлей людьми. Нью-Йорк, 2006. С. хш.
запрещенных средств воздействия). Российская судебная практика также старается следовать именно такому пониманию.
Так, Болотина подыскала двух девушек для занятия проституцией и привезла их в г. Зеленоград. Там она связалась с Р., который должен был предоставить место работы и проживания, а также передать Болотиной пятьдесят пять тысяч рублей за вербовку девушек. Суд переквалифицировал действия Болотиной со ст. 1271 ук На ст. 241 УК («Организация занятия проституцией»), пояснив, что свобода передвижения потерпевших, возможность смены ими своего места нахождения и их личные права нарушены не были: они добровольно приехали в г. Зеленоград для занятия проституцией28.
Для уяснения смысла нормы важно отметить: тот факт, что потерпевшая заранее знала о том, что будет заниматься проституцией, сам по себе еще не означает отсутствие состава торговли людьми. Если жертву, знавшую о характере работы, посредством ненадлежащих способов заставляют оказывать сексуальные услуги на условиях, на которые она не соглашалась, торговля людьми имеет место (так как использовано ненадлежащее средство — обман). Неоднозначным с этой точки зрения выглядит следующее решение Верховного суда Испании.
Супруги Хосе завербовали несколько женщин из Бразилии для занятия проституцией. Женщины знали о характере работы и о том, что они должны будут выплатить стоимость авиабилетов. Однако по прибытии в Испанию от них потребовали уплатить сумму, в два раз большую стоимости авиабилетов, а также затраты на размещение. Женщины должны были оказывать сексуальные услуги до тех пор, пока долги не будут погашены. Вместе с тем в период уплаты долга они получали часть платы за оказываемые услуги. Верховный суд Испании постановил, что элементы обмана, злоупотребления властью или уязвимостью положения, а также угрозы или принуждения в данной ситуации отсутствуют: женщины приехали в Испанию, зная, что будут работать в качестве проституток и должны выплатить долг (хотя и не знали, что от них потребуют выплату долга в двойном размере). Суд признал супругов Хосе невиновными в торговле людьми, но постановил обвинительный приговор в отношении незаконного ввоза мигрантов29.
В данном случае Суд, по-видимому, посчитал, что условия имевшейся договоренности были нарушены не так существенно, чтобы можно было говорить об аннулировании имевшегося добровольного согласия.
Важно отметить, что согласие жертвы, полученное на одном из
28 Приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
29 Информация о решении Верховного суда Испании по делу № 196/2011 от 23 марта 2011 г. [Электронный ресурс]: Human Trafficking Data Base: URL: http://www. unodc.org/cld/case-law/esp/2011/jose_and_florencia.html
этапов торговли людьми, в последующем может стать недействительным, если будут применены ненадлежащие средства воздействия. Например, случаи вербовки на строительные работы, когда потерпевшие, давшие согласие на временную работу, оказываются впоследствии принудительно изолированными на строительных площадках, не получая никакой оплаты и подвергаясь физическому насилию.
Таким образом, указание способов, средств воздействия на жертву торговли людьми, с одной стороны, будет соответствовать смыслу торговли людьми, как она понимается в Протоколе, а с другой стороны, будет способствовать правильному разграничению торговли людьми с другими составами преступлений.
В связи со сказанным отметим: целый ряд квалифицирующих признаков торговли людьми («с использованием служебного положения», «с применением насилия или с угрозой его применения», «в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного», «в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности») можно рассматривать как средства воздействия, указанные в ст. 3 Палермского протокола. И даже сокрытие и уничтожение документов, удостоверяющих личность потерпевшего (п. «д» ч. 2 ст. 1271 УК), может расцениваться как разновидность «злоупотребления уязвимым положением»: разработчики Протокола не исключают, что «уязвимость положения» может сформироваться сама собой или быть создана лицами, занимающимися торговлей людьми30.
Таким образом, по ч. 1 ст. 1271 ук будут квалифицироваться деяния, совершенные с использованием других (не поименованных в ч. 2 ст. 1271 УК) форм принуждения и злоупотребления уязвимостью положения, а также путем обмана, мошенничества, похищения или подкупа для получения согласия лица, контролирующего другое лицо. Такой дифференцированный подход законодателя может быть оправдан, но отметим: разграничение средств (менее тяжкие и более тяжкие) не должно создавать впечатление, что одни из них заслуживают меньшего осуждения, чем другие. Любые из указанных незаконных средств воздействия равноценны как элементы состава преступления.
Определенные сложности возникают у судов при решении вопроса о моменте окончания рассматриваемого преступления. В связи с тем что российский законодатель выделил в качестве самостоятельно-
30 Пояснительная записка о «злоупотреблении уязвимостью положения» как одном из средств торговли людьми, упомянутых в статье 3 Протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющего Конвенцию Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности [Электронный ресурс]: Сайт Управления ООН по наркотикам и преступности: http://www.unodc.org/documents/human-trafficking/2012/ UN0DC_2012_Guidance_Note_-_Abuse_of_a_Position_of_Vulnerability_R.pdf
го деяния совершение сделки в отношении человека, указанная проблема еще более осложняется.
Для начала сделаем одно важное замечание. Несмотря на то что в ст. 1271 УК используется гражданско-правовая терминология («купля-продажа», «сделка»), торговля людьми не может рассматриваться как разновидность гражданско-правовых сделок, поскольку последние возможны только в отношении объектов гражданских прав, к которым человек не относится. Решать вопросы квалификации торговли людьми исходя из положений цивилистики также недопустимо. Так, например, некоторые авторы момент окончания торговли людьми ставят в зависимость от вида сделки, совершенной с человеком, обращаясь к теории гражданского права31.
Например, если связывать момент окончания торговли людьми в форме купли-продажи с получением человека и передачей денежных средств, то остается неясным, почему в случае «дарения» преступление считается оконченным с момента передачи потерпевшего? Неужели только потому, что это — разные договоры? Общественная опасность указанных действий состоит не в возмездности или безвозмездности передачи человека, а в том, что человек выступает здесь предметом сделки.
Торговля людьми в форме совершения сделки является оконченным преступлением в момент передачи потерпевшего получателю «живого товара». Причем отметим, что это справедливо лишь для случаев, когда в сделке участвуют только два лица — передающее человека и получающее человека, в отсутствие каких-либо посредников. При участии же в «сделке» последних решение вопроса о моменте окончания преступления уже не кажется таким однозначным. Так, например, представим, что совершается «сделка» купли-продажи, в которой передача и получение человека по времени не совпадают (например, «продавец» передал потерпевшего посреднику, который в течение нескольких часов или суток осуществляет перевозку жертвы). Можем предположить, что следственные органы будут рассматривать это преступление как неоконченное до тех пор, пока «покупатель» не получит «живой товар». Такой подход будет основан на том, что «сделка» является единым преступлением и предполагает выполнение соответствующих действий двумя сторонами «договора». Вместе с тем подобное решение представляется нелогичным: ведь деяние перевозчика, если его умыслом охватывалась цель эксплуатации, будет квалифицироваться как оконченное преступление (по признаку «перевозка, совершаемая с целью эксплуатации») вне зависимости от того, передан ли потерпевший «покупателю» или нет.
31 Гетман И.Б. Уголовная ответственность за торговлю людьми: Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2010. С. 105-106.
Поэтому полагаем, что в рассматриваемом случае действия «продавца» являются оконченным преступлением с момента передачи потерпевшего лицу, перевозящему жертву, а действия «покупателя» будут окончены в момент получения человека. Именно такое решение вопроса окончания преступления вытекает из смысла международно-правового определения, в котором вообще не упоминаются «сделки», в том числе «купля-продажа» человека. Протокол говорит о торговле людьми как о ряде самостоятельных действий, подлежащих криминализации.
Правда, ситуация усложняется, если «сделка» в отношении человека не преследовала цель его дальнейшей эксплуатации. Ссылаться на выявленный смысл Протокола уже не получится, так как цель эксплуатации при торговле людьми в нем является обязательным элементом состава. Можно лишь допустить, что действия двух сторон преступного соглашения должны квалифицироваться по тем же правилам, что и при наличии цели эксплуатации. В данном случае действия перевозчика, расцениваемые уже как посредничество в сделке (пособничество), будут считаться оконченными в зависимости от того, на чьей стороне выступал посредник — лица, передающего или получающего человека.
Вербовка считается оконченной с момента получения согласия вербуемого лица, перевозка и укрывательство — с момента начала совершения соответствующих действий, передача и получение — соответственно с момента передачи и получения. В связи с альтернативностью действий может возникнуть вопрос о квалификации, когда одни действия были завершены, а другие — пресечены по не зависящим от лица обстоятельствам. Полагаем, в данном случае действия виновного должны квалифицироваться как оконченное преступление с указанием в приговоре, какие из действий не были завершены до конца по не зависящим от лица причинам.
И последний вопрос, который хотелось бы затронуть в этой связи: как квалифицировать действия «продавца», когда его действия по передаче человека осуществлялись в условиях оперативно-розыскного мероприятия (ОРМ), направленного на выявление, предупреждение или пресечение преступления? Суды по-разному квалифицируют подобные деяния: одни — как покушение на торговлю людьми32, другие — как оконченное преступление33. Похожие случаи применительно к получению взятки и сбыту наркотических средств на практике чаще квалифицируются как покушение. Объясняется это тем, что полученное имущество или наркотическое средство сразу же изымает-
32 Приговор Гагаринского районного суда города Москвы [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
33 Приговор Зюзинского районного суда города Москвы от 30.05.2012 по делу № 1-206/12 [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
ся из оборота и лицо не имеет возможности им распоряжаться. Такое обоснование вряд ли может быть использовано по отношению к составу торговли людьми. Тем не менее, поскольку целью оперативно-розыскного мероприятия в данном случае является пресечение преступления, полагаем, что передача человека в условиях ОРМ должна расцениваться как покушение на торговлю людьми.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления выражается в прямом умысле и в ряде случаев характеризуется наличием цели эксплуатации человека. Понятие эксплуатации раскрывается в примечании к анализируемой статье как «использование занятия проституцией другими лицами и иные формы сексуальной эксплуатации, рабский труд (услуги) и подневольное состояние». Палермский протокол указывает также на извлечение органов, принудительный труд (услуги) и обычаи, сходные с рабством.
Термины «эксплуатация проституции других лиц» и «сексуальная эксплуатация» не были определены в Протоколе, чтобы позволить всем государствам ратифицировать Протокол независимо от их внутренней политики в отношении проституции34. Под эксплуатацией проституции обычно понимается незаконное получение финансовой или иной материальной выгоды от занятия проституцией другим лицом; под иными формами сексуальной эксплуатации — участие лица в изготовлении порнографических материалов, передача человека для вступления в сексуальные отношения с другим лицом и т.п.
Согласно ст. 1 Конвенции относительно рабства 1926 г. (с изменениями, внесенными Протоколом 1953 г.), рабство — это «состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права собственности или некоторые из них». Традиционное рабство именуется «абсолютным рабством»: рабовладелец распоряжается рабами как собственностью, т.е. так же, как, например, скотом или мебелью (как говорили римские юристы, servi res sunt — рабы суть вещи). В современной жизни такое положение встречается крайне редко35, и осуществление полного, тотального господства над жертвой рабства как
34 Анализ ключевых понятий Протокола о торговле людьми. Рабочая группа по торговле людьми. Вена, 27-29 января 2010 г. Предложения Секретариата в отношении ключевых концепций Протокола о торговле людьми [Электронный ресурс]: Сайт Управления ООН по наркотикам и преступности: URL: http://www.unodc.org/documents/ treaties/organized_crime/2010_CT0C_C0P_WG4/WG4_2010_2_R.pdf
35 Специальный докладчик ООН по вопросу о современных формах рабства Г. Ша-хинян отмечала в 2010 г., что в некоторых слоях общества в Мавритании женщины и дети часто и сейчас оказываются в условиях домашнего рабства: они считаются имуществом хозяина, могут быть сданы в аренду, переданы во временное пользование или вручены в качестве подарка другим лицам (см.: Совет по правам человека ООН. Пятнадцатая сессия. Доклад Специального докладчика по вопросу о современных формах рабства, включая его причины и последствия от 28.06.2010 г. [Электронный ресурс]: Сайт Управления Верховного комиссара по правам человека ООН: URL: http://www.ohchr. org/Documents/Issues/Slavery/SR/A.HRC.15.20_ru.pdf).
характеристика рабства сменяется указанием на осуществление некоторых или всех полномочий, присущих праву собственности36.
Подневольное состояние — это положение или состояние зависимости лица, которое другое лицо незаконно вынуждает или принуждает выполнять какие-либо работы (оказывать какие-либо услуги) для него или других лиц и у которого нет альтернативы выполнению этой повинности37.
Ни в одном из международных договоров не содержится точного определения понятия подневольного состояния. В ходе обсуждения проекта Всеобщей декларации прав человека профессор Кассен (Франция) указывал, что «выражение "подневольное состояние" было использовано для того, чтобы охватить определенные формы рабства, например те условия, в которые были помещены попавшие к нацистам военнопленные, и торговлю женщинами и детьми»38. Общим для рабства и подневольного состояния является то, что жертва подвергается эксплуатации, зависит от других лиц и не может прекратить взаимоотношения по своей воле. Таким образом, в случае подневольного состояния выполняется одно из условий использования рабского труда — потерпевший не может отказаться от выполнения работ (оказания услуг). Как отмечается, подневольное состояние — это менее экстремальная, нежели собственно рабство, форма эксплуатации труда других людей39. В отличие от рабства, находясь в подневольном состоянии, потерпевший полностью не лишается возможности изменить свое положение или отказаться от навязываемых ему условий трудовой деятельности. Но изменение данных условий представляет значительную сложность, что может быть связано с различными обстоятельствами: например, с необходимостью отработать затраты, осуществленные эксплуататором, переживание за судьбу родственников, иных близких лиц, боязнь распространения сведений о занятии проституцией40.
Показательной в этом смысле является позиция Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ), представленная в деле Силиаден против Франции (Siliadin v. France).
Заявительницу — несовершеннолетнюю гражданку Республики Того — вынудили работать против ее воли в качестве домашней при-
36 Упразднение рабства и его современных форм.Давид Райсбродт и Международная организация по борьбе с рабством. Нью-Йорк; Женева, 2002. С. 4-5.
37 Борьба с торговлей людьми. Руководство для парламентариев. С.20 [Электронный ресурс]: Сайт Управления ООН по наркотикам и преступности: URL: http:// www.unodc.org/documents/human-trafficking/Handbook_for_Parliamentarians_Russian_ V0983316.pdf
38 Цит. по: Упразднение рабства и его современных форм. С. 5
39 Гомьен Д, Зваак Л., Харрис Д. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная хартия: право и практика. М., 1998. С. 152.
40 Торговля людьми и легализация преступных доходов. Вопросы противодействия. Научно-практическое пособие / Под ред. О.П. Левченко. М., 2009. С. 32.
слуги без оплаты труда во французской семье. Как безденежного незаконного иммигранта, паспорт которого был изъят, ее заставили прислуживать по дому и присматривать за четырьмя детьми с 7 часов утра и до 10 часов вечера каждый день без предоставления времени отдыха. Эксплуатация продолжалась несколько лет.
ЕСПЧ, решая вопрос, находилась ли заявительница в состоянии рабства или подневольном состоянии, пояснил: хотя она и была лишена своей личной независимости, имеющиеся доказательства не указывают на то, что она содержалась в рабстве в буквальном смысле, т.е. в отношении нее осуществлялось реальное право собственности, тем самым низведя ее статус до вещи. Вместе с тем Суд указал, что имело место подневольное состояние, под которым следует понимать «обязанность предоставлять услуги под принуждением, и это понятие надлежит увязывать с понятием рабства»41.
В учебной и специальной литературе можно встретить мнение, что подневольным состоянием являются обычаи, сходные с рабством, перечисленные в Дополнительной конвенции об упразднении рабства, работорговли и обычаев, сходных с рабством (1956)42. Некоторые авторы даже критикуют положения Палермского протокола, считая, что указание в нем на подневольное состояние и на обычаи, сходные с рабством, дублируют друг друга, и их одновременное упоминание не имеет смысла43. На самом деле термин «подневольное состояние» в Дополнительной конвенции отсутствует — в ней лишь упоминается о «лицах в подневольном состоянии». Указанный термин появлялся лишь на этапе составления проекта, предполагавшем иное название — Дополнительная конвенция о рабстве и подневольном состоянии44.
Термин «обычаи, сходные с рабством», раскрывается в ст. 1 Дополнительной Конвенции45 следующим образом: это
«(а) Долговая кабала, т.е. положение или состояние, возникающее вследствие заклада должником в обеспечение долга своего личного труда или труда зависимого от него лица, если надлежащим образом определяемая ценность выполняемой работы не засчитывается в погашение долга или продолжительность этой работы не ограничена и характер ее не определен;
(Ь) Крепостное состояние, т.е. такое пользование землей, при котором пользователь обязан по закону, обычаю или соглашению жить и работать на земле, принадлежащей другому лицу, и выполнять опреде-
41 Информация о постановлении Европейского Суда по правам человека от 26.07.2005 г. по делу «Силиаден ^ШаШп) против Франции» (жалоба №73316/01) [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
42 Российское уголовное право: в 2 т. Т.2: Особенная часть: Учебник. С. 83-84.
43 Мизулина Е.Б. Торговля людьми и рабство в России: международно-правовой аспект. М., 2006. С. 90-91.
44 Упразднение рабства и его современных форм. С. 3.
45 Ведомости ВС СССР. 1957. № 8. Ст. 224.
ленную работу для другого лица за вознаграждение или без такового, и не может изменить это свое состояние;
(^ Любой обычай или традиция, когда (1) женщину обещают выдать или выдают замуж без права отказа с ее стороны ее родители, опекун, семья или любое другое лицо или группа лиц за вознаграждение деньгами или натурой; или (И) муж женщины, его семья или его клан имеет право передать ее другому лицу за вознаграждение или иным образом; (ш) женщина по смерти мужа передается по наследству другому лицу;
Любой институт или обычай, в силу которого несовершеннолетний передается одним или обоими своими родителями, или своим опекуном другому лицу за вознаграждение или без такового, с целью эксплуатации этого несовершеннолетнего».
Таким образом, подневольное состояние полностью не отождествляется ни с рабством, ни с обычаями, сходными с рабством. Ровно так же, как обычаи, сходные с рабством, не отождествляются с самим рабством.
То же самое можно сказать о «забытом» в примечании к ст. 1271 ук принудительном труде. Рабский труд является наиболее яркой формой принудительного труда46, но не всякий принудительный труд — рабский. Определение принудительного труда содержится в ст. 2 Конвенции МОТ «Относительно принудительного и обязательного труда» от 28.06.1930 г.47: это работа или служба, требуемая от какого-либо лица под угрозой какого-либо наказания, для которой это лицо не предложило добровольных услуг. Похожее определение содержится в ст. 4 Трудового кодекса РФ. К принудительному труду, например, относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения наказания, в то время как в соответствии с законом он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с нарушением установленных сроков выплаты заработной платы или возникновением непосредственной угрозы для жизни и здоровья работника вследствие нарушения требований охраны труда. В этих случаях, в отличие от рабского труда, человек не рассматривается принуждающей стороной как объект права собственности, как вещь: он продолжает пользоваться основополагающими правами и свободами, угроза применения наказания выступает здесь как стимул труда, а не способ порабощения48.
Учитывая вышесказанное, представляется, что понятие эксплуатации в УК РФ должно быть пересмотрено в целях приведения его в соответствие с международно-правовым определением.
46 Глухова Н.В. Принцип запрета принудительного труда в системе средств правового регулирования трудовых отношений: Дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2007. С. 31.
47 Ведомости ВС СССР. 1956. № 13. Ст. 279.
48 Жинкин А.А. Торговля людьми и использование рабского труда: проблемы квалификации и соотношения со смежными составами преступлений: Дис. . канд. юрид. наук. Краснодар, 2006. С. 146.
Рассмотренные в этом небольшом исследовании проблемы не охватывают многочисленных вопросов, возникающих в связи с импле-ментацией и применением норм об уголовной ответственности за торговлю людьми. Вместе с тем данная в статье характеристика торговли людьми и отмеченные сложности квалификации указанного преступления, надеемся, помогут уяснить смысл соответствующего уголовно-правового запрета.
Список литературы
1. Гетман И.Б. Уголовная ответственность за торговлю людьми: Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2010.
2. Джордан Э. Аннотированное руководство к Протоколу ООН против торговли людьми / Пер. с англ. О.А. Полетаевой; под ред. Ф.Л. Синицына. М., 2005.
3. Жинкин А.А. Торговля людьми и использование рабского труда: проблемы квалификации и соотношения со смежными составами преступлений: Дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2006.
4. Мизулина Е.Б. Торговля людьми и рабство в России: международно-правовой аспект. М., 2006.
5. Набор методических пособий по вопросам борьбы с торговлей людьми. Глобальная программа по борьбе с торговлей людьми. Нью-Йорк, 2006.
6. Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов. Женева, 2006.
7. Тюрюканова Е.В. Торговля людьми в Российской Федерации. Обзор и анализ текущей ситуации по проблеме. М., 2006.
8. Упразднение рабства и его современных форм. Давид Райсбродт и Международная организация по борьбе с рабством. Нью-Йорк; Женева, 2002.
