CC BY
201
СТРУКТУРА ПРАВА: ЗАКОНОМЕРНОСТИ ФОРМИРОВАНИЯ И РАЗВИТИЯ (В ДЕВЯТИ ВЫПУСКАХ)
ВЫПУСК ШЕСТОЙ. «ЭЛЕМЕНТАРНЫЕ ЧАСТИЦЫ» («ВЕЩЕСТВО») ПРАВА. ЮРИДИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА И ЮРИДИЧЕСКИЕ МЕХАНИЗМЫ В СТРУКТУРНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ПРАВА (В ДВУХ ЧАСТЯХ)
ЧАСТЬ ВТОРАЯ: ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТРУМЕНТАРИЙ ДЕЙСТВИЯ ПРАВА: ПРАВОВЫЕ СРЕДСТВА
В.И. ЧЕРВОНЮК,
доктор юридических наук, профессор Московского университета МВД России
Научная специальность 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве
E-mail: [email protected]
Аннотация. В статье, охватывающей единым замыслом девять выпусков, утверждается принципиально новый методологический статус системы права, обоснованы самостоятельное значение структуры права и ее концепция, предложен инновационный взгляд на строение права в сравнении с его отраслевым делением; исследуются структурные уровни (базовый, основной, логический), ряды, общности права; в этой же связи рассматривается проблема параотрас-лей права; доказывается структуросвязующая роль логического инструментария права. В традициях аналитической юриспруденции в публикациях продолжен поиск «элементарных частиц» права; в контексте структурной организации права исследуются принципы права, обоснована новая правовая общность — гуманитарное право; представлено новое видение юридических конструкций, доказывается их структурообразующая роль в составе права и значение как способа юридического мышления и юридического конструирования (законодательствования).
Ключевые слова: правовая структура; структурные уровни правовой материи; макроуровень права; мегаструк-турный уровень права; «юридический микромир»; правовое вещество; нормативизм и неопозитивизм; аналитическая юриспруденция; право как общий приказ; «гипотетическая основная норма»; «первичные» и «вторичные» нормы; «высшее правило признания»; общие дозволения и запреты; средства права и правовые средства; регулятивные и охранительные правовые средства; средства реализации и средства охраны.
LEGAL FRAMEWORK: THE LAWS OF FORMATION AND DEVELOPMENT (NINE ISSUES)
THE RELEASE OF THE SIXTH. «ELEMENTARY PARTICLES» («AGENT») LAW. LEGAL REMEDIES AND LEGAL MECHANISMS IN THE STRUCTURAL ORGANIZATION OF LAW (IN TWO PARTS)
PART TWO: THE LEGAL ACTIVITIES OF LAW: LEGAL MEANS
V.I. CHER VONJUK,
the doctor of jurisprudence, the professor of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia
Annotation. In article, covering a uniform plan nine releases, are approved essentially new methodological status of system of the right, independent value of structure of the right and its concept are proved, the innovative view of a right structure in comparison with its branch division is offered; structural levels (basic, the main, logical), ranks, right communities are investigated; in the same communication the problem of parabranches of the right is considered; the strukturosvyazuyushchy role of logical tools of the right is proved. In traditions of analytical law in publications search of «elementary particles» of the right is continued; in a context of the structural organization of the right the principles of the right are investigated, the new legal community — the humanitarian law is proved; new vision of legal designs is presented, their structure-forming role as a part of the right and value as way of legal thinking and legal designing (zakonodatelstvovaniye) is proved.
Keywords: legal structure; structural levels of the legal matter; the macro-level of the law; megastructural level of the law; legal microcosm; legal matter; normativism and neopositivism; analytical jurisprudence; the law as a common order; hypothetical basic rule; primary and secondary rules; the high rule of the confession; General permits and prohibitions; means of the law and legal means; regulatory and conservative legal means; means of realization and means of protection.
Стремлением соединить теоретические подходы с остро существующими потребностями юридической практики, закономерностями действия права можно объяснить обращение исследователей во второй половине 1980-х—в начале 1990-х гг. ХХ в. к феномену правовых средств. Обращение к новой проблеме юридической науки можно расценить как намерение с большей полнотой раскрыть регулятивный потенциал права, связать действие права с наступлением реального, фактического результата, достижением нужного эффекта в социальной жизни. В специальном юридическом контексте речь идет об обнаружении того элементарного в праве, которое как раз и выступает тем специфическим юридическим инструментом, с помощью которого непосредственные адресаты права (граждане, их организации, а равно властные структуры) достигают необходимого социально значимого результата, тем самым удовлетворяя цивилизованным (правовым) способом свои многообразные интересы.
В соединении друг с другом элементарные частицы права выступают теми юридическими инструментами (средствами права), с помощью которых конструируются права и обязанности граждан и их объединений (полномочия властных структур), определяются пределы и ограничения таких прав, формулируются охранительно-принудительные меры, включая меры юридической ответственности, нормативно закрепляются позитивные стимулы правового поведения. Будучи же приспособленные для целей осуществления юридически значимых действий (правовой деятельности), элементарные частицы права приобретают характер собственно правовых средств — юридических инструментов, посредством которых функционирующие в социальной среде социальные субъекты «излучают» правовую энергию, т.е. проявляет правовую активность — способность к взаимодействию со средой действия права (социально-правовой средой)1. В рассматриваемом смысле структурные частицы права оцениваются не только с точки зрения их места расположения в нормативной структуре права, но и с позиции осуществления им (правом) своего предназначения в социальной жизни2.
Если поиск элементарных структурных единиц права является объектом аналитической юриспруденции (догмы права)3, то исследование правовых средств, соединяющее структурный и функциональный подходы, является предметом философско-юридического осмысления действия права, получившего название ин-
струментальной теории права4 и охватываемой содержанием предмета прикладной юриспруденции. В контексте данного подхода исследуется прагматизм права, технологии преобразования его (права) энергии в правовую энергию (правовую активность) взаимодействующих в социально-правовой среде субъектов права. Следовательно, данный подход высвечивает тот аспект права, который связан с реальным выражением его силы — преобразованием потенциальной энергии права в кинетическую — правовую активность социальных субъектов.
Попытки осмыслить инструментальную природу права были первоначально предприняты на отраслевом уровне5, а несколько позже и с общетеоретических позиций. Под правовыми средствами С.С. Алексеевым предложено было понимать такие «институционные установления и формы, использование которых приводит в действие силу (энергию) права и благодаря
1 Гойман (Червонюк) В.И. Формирование правовой активности личности: Моногр. М., 1998; Он же: Действие права: Методологические анализ. М., 1992. С. 89.
2 «Вопрос правовых средств, — отмечает С.С. Алексеев, — не столько вопрос обособления в особое подразделение тех или иных фрагментов правовой действительности, сколько вопрос их особого видения в строго определенном ракурсе — их функционального предназначения, их роли как инструментов оптимального решения социальных задач. Во всех случаях перед нами фрагменты правовой действительности, рассматриваемые под углом зрения их функций, их роли как инструментов юридического воздействия» (Алексеев С.С. Теория права; 2-е изд. М., 1995. С. 218, 223).
3 Правовые средства определяют структурное построение внутри права: определенное сочетание юридических средств в правовых режимах, методах правового регулирования придает специфику отраслям и институтам права, выражает особый порядок организации конкретных общественных отношений, что позволяет более гибко и дифференцированно их урегулировать.
4 Исследователи правовых средств исходят из того, что «инструментальная теория представляет собой целенаправленное и концентрированное исследование определенного аспекта права как системы правовых средств» (Сапун В. А. Теория правовых средств и механизм реализации права: Моногр. СПб., 2002. С. 18). Такое понимание инструментальной теории существенно расходится с широко известной не только в западной литературе «инструментальной концепцией права», сформировавшейся усилиями представителей прагматического инструментализма — идейного движения, возникшего в правоведении США в первой трети XX в. (О. Холмс, Р. Паунд, К.Н. Ллевеллин, А. Коэн и др.). Право в этом понимании является, по существу, совокупностью социальных средств — орудием реализации целей, вытекающих из намерений и интересов. Право это — вид сложной техники; эта техника обширна и сложна, официальные лица, создающие и применяющие право, рассматриваются как «социальные инженеры», в чьих руках средства права имеют большие возможности социального совершенствования (Pound The Sociologic Jurisprudence // Green Bag. 1907. № 19. P. 511—612; Жени Ф. Законодательная техника в современных гражданско-правовых кодификациях // Журнал министерства юстиции. 1966. № 8—9. С. 134, 135).
5 Путинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984.
этому может способствовать наступлению реального, фактического результата, дает нужный эффект в социальной жизни». Отмечалось, что правовые средства характеризуют субстанцию права, его регулятивную силу; они являются выразителями и носителями юридической энергии, инструментами реализации социальной ценности права6; «из правовых средств (разного содержания, уровня, назначения) и складывается вся правовая материя — «тело» права»7.
Таким образом, значение правовых средств, их отличие «от норм, индивидуальных предписаний в том, что они рассматриваются не сами по себе, но во всех своих свойствах и связях, а преимущественно со стороны их активно-регулятивной роли» (С.С. Алексеев). Иначе говоря, правовые средства позволяют рассматривать право исключительно в его практическом приложении к социальной действительности: как инструмент достижения общественно значимого результата в фактической правомерной деятельности людей.
Отсюда предназначение правовых средств в том, чтобы обеспечить достижение целей права, связанное с этим беспрепятственное, гарантированное, справедливое и результативное удовлетворение разнообразных интересов социальных субъектов; вытесняя незаконные, «стихийные» (нередко принимающие форму деструктивных) способы устранения возникающих конфликтов, решение иных возникающих проблем, юридические средства придают социальной энергии, активности людей исключительно правовой, социально полезный (или социально допустимый, приемлемый) характер. Правовые средства тем самым цивилизуют социально-правовую среду, способствуя, говоря языком кибернетики, росту ее негэнтропийности и выступая мощным фактором правового развития и правового прогресса общества.
Таким образом, правовые средства—это адекватный общественным условиям юридически определенный инструмент цивилизованного, конструктивного и, что очень важно, результативного решения задач, стоящих перед социальным субъектом — обществом, государством или отдельной личностью. Вне и помимо таких средств достижение общественно значимого результата в зоне действия права крайне затруднено или фактически невозможно.
С философско-правовой точки зрения содержание понятия «правовые средства» раскрывается в сопоставлении с парной ему категорией — «правовые цели» (цели в праве). Можно сказать, что именно во взаимо-
действии целей, средств и фактического результата субстанциональные элементы права приобретают свойства правовых средств. Соответственно, понятие «правовые средства» связывает идеальное, или социально ожидаемое, (цель) с реальным (фактическим результатом), охватывая своим содержанием одновременно как фрагменты идеального, или юридически должного — юридические инструменты, так называемые «средства-установления» и фрагменты сущего, или реальной правовой жизни — юридические по своему значению действия, поступки, деятельность социальных субъектов. В специально-юридическом значении к правовым средствам можно отнести все правовые явления, институционные установления и формы, которые так или иначе связаны с регулятивным (охранительным) действием права. В юридической литературе достаточно распространенным является взгляд, согласно которому в качестве правовых средств выступают не только правоприменительные акты, договоры, юридические факты и др., но также нормы права, нормативные акты, институты права и др.8, хотя применительно к последним точнее было бы вести речь в этой ситуации не о правовых средствах, а о средствах права (правового регулирования), используемых, в том числе, для специально-юридического оформления (признания) правовых средств.
Таким образом, правовые средства действительно характеризуются как «сугубо субстанциональные феномены»: это те частицы права, которые исключительно предназначены для обслуживания юридически значимого поведения и деятельности людей.
В юридической литературе акцент на субстанциональности правовых средств остается неправильно понятым. Довольно распространенным является взгляд, согласно которому содержанием правовых средств охватываются не только институциональные явления, но и акты реализации прав и обязанностей. По версии авторов данного подхода, «игнорирование в инструментальном подходе средств-деяний (технологии) и
6 Алексеев С.С. Правовые средства: постановка проблемы, понятие, классификация // Сов. гос-во и право. 1987. № 6. С. 16.
7 Алексеев С.С. Право на пороге нового тысячелетия. Некоторые тенденции мирового правового развития — надежда и драма современной эпохи. М., 2000. С. 31.
8 Такой подход к пониманию правовых средств является преобладающим (Алексеев С.С. Теория права. М., 1993. С. 151, 152; Сапун В.А. Теория правовых средств и механизм реализации права. СПб, 2002. С. 126; Проблемы теории государства и права: Учеб. пособие / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1999. С. 321).
упор только на институциональную сторону понимания юридических средств не позволяет полноценно учитывать все те факторы, с помощью которых можно достичь поставленных целей»9. На этом основании сторонники рассматриваемой позиции выделяют два вида правовых средств: «средства-установления» и «средства-деяния (технологии)».
Такой подход, как представляется, вносит путаницу в существо проблемы и не раскрывает действительного значения правовых средств. По сути, сторонники предлагаемого подхода ведут речь об одном и том же, а именно: об использовании (применении) «средств-установлений» в юридических действиях или «средствах-деяниях». Очевидно, что прироста научных знаний и практического приложения такой подход не имеет.
На самом деле не существует двух особенных видов правовых средств, отличающихся по своей природе: одни, по данной версии, заключены в нормах права («средства-установления»)10, а другие применяются в конкретных действиях («средства-деяния», или технологии)11. В действительности речь идет об одних и тех же правовых средствах, движение которых охватывает два разных этапа (стадии) действия права: 1) стадию правового воздействия (правового регулирования) и 2) стадию собственно правовых действий адресатов права (стадию реализации ими прав и обязанностей), когда достигаются фактические цели права. Вместе с тем, правовые средства нельзя рассматривать отдельно от и вне правовой активности действующего в социально-правовой среде субъекта.
Можно сказать, что правовая активность — это одновременно и способность к взаимодействию со средой, т.е. способность применять правовые средства (внутренняя правовая активность), и их фактическое применение12. Так, актом реализации права на судебную защиту может быть обращение с иском (заявлением) в суд. Это и есть одна из форм правовой активности. Собственно же правовым средством будет иск, заявление, конституционная жалоба, обращение граждан в органы публичной власти и т.д.; это также различный инструментарий, используемый при осуществлении властных полномочий (протест прокурора, отмена незаконного акта, издание индивидуально-правового акта для исполнения содержащихся в нормативном акте общих установлений и др.)13.
Следовательно, правовые средства приобретают свойства действительно значимых только в том случае, если они применяются субъектом права в его фактиче-
ских деяниях. Отсюда правовые средства — это такие юридические инструменты, использование которых носителем права, а также и правообязанной стороной правоотношения ведет к достижению фактического результата — удовлетворению интересов управомочен-ного лица; правовые средства есть юридические инструменты, использование которых носителем права, а также правообязанной стороной правоотношения ведет к признанию, восстановлению права, предотвращению и устранению нарушений права, а также компенсации потерь, вызванных нарушением права и удовлетворению интересов управомоченного лица14.
Правовые средства — это юридические инструменты, посредством которых носитель права или обязанности придает своим действиям и поступкам юридически значимый (правовой) характер. Можно сказать, что правовая активность участников правовых отношений является результатом соединения (симбиоза) их фактического поведения (действий, поступков) и правовых средств. Использование управомоченной или правообязанной стороной предусмотренных законом (или соглашением) правовых средств для достижения фактических целей (удовлетворения интереса) и выражается в правовой активности (правомерной фактической деятельности или поведении). Правовые средства как раз и предназначены для того, чтобы носитель
9 Малько А.В. Правовые средства: вопросы теории и практики // Журнал российского права. 1998. N° 8. С. 70, 71; Проблемы теории государства и права: Учеб. пособие / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1999. С. 321.
10 В то же время нормативные правовые акты, нормы права, институты права и иные нормативные образования, как это считают указанные авторы, не являются правовыми средствами. Это средства права, используемые в том числе для специально-юридического оформления (признания) правовых средств.
11 Алексеев С.С. Теория права; Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. С 120; Сапун В. А. Указ. соч. С. 18.
12 Собственно говоря, именно «вхождение» поведенческой проблематики в теоретическую юриспруденцию как раз и способствовало тому, что исследователи обратили внимание на проблему правовых средств (Гойман(Червонюк) В.И. Формирование правовой активности личности. М., 1998). В специальной литературе это обстоятельство как-то упускается из виду.
13 Однако, «правильное применение норм закона для решения различных задач (изменение порядка планирования, финансирования и т.п.), изменение способа решения вопросов, налаживание отношений с новыми партнерами, освоение новых полномочий, более эффективное стимулирование труда, применение санкций и т.д.» (Тихомиров Ю.А. Действие закона. М., 1992. С. 50) не являются собственно правовыми средствами.
14 С этих позиций ошибочным является достаточно распространенное в специальной литературе сведение правовых средств к средствам правового регулирования. Так, в одной из работ по налоговому праву в качестве «правовых средств» рассматриваются правовые презумпции, фикции и преюдиции (Демин А.В. Неопределенность в налоговом праве и правовые средства ее преодоления: Моногр. М., 2013.).
права или обязанности своими фактическими действиями вызвал возникновение (изменение, прекращение) соответствующих правовых последствий15. Без такого рода средств участники правовой жизни не способны придать своим действиям цивилизованный, юридически значимый (правовой, а значит, правомерный) характер. Вне использования правовых средств поведение, действия участника гражданского оборота неизменно будет выходить, говоря публицистическим языком, за пределы «правового поля» (конституционно-правового пространства).
Следовательно, всякий раз, совершая такого рода действия помимо использования предусмотренных законом правовых средств (возможностей), лицо (отдельный гражданин или организация) рискует поставить себя вне правовой защиты. Признание такого значения правовых средств для организации поведения и деятельности чрезвычайно важно в аспекте осуществления научно обоснованной законодательной деятельности, выработки конструкции закона, в соответствии с которой предоставление тех или иных прав (установление обязанностей) одновременно сопровождалось бы предоставлением таких средств, использование которых обеспечивает достижение фактических целей закона. Можно сказать, что принятие закона, в котором был бы соблюден баланс его (закона) целей и средств должно стать своего рода неопровержимой презумпцией законотворческой деятельности, точнее говоря, той юридической аксиомой, которой, безусловно, должно быть подчинено поведение законодателя.
В собственном, или специальном, значении под правовыми средствами следует понимать предусмотренные правом (законом, индивидуально-правовым актом, договором) юридические формы достижения целей правовых норм, реализуемые значимые действия (а равно их сочетания или комбинации), осуществляемые субъектами с дозволенной степенью усмотрения или не запрещенными законом способами и предназначенные для удовлетворения их (субъектов) интересов, достижения социально полезных целей. Уточним: правовые средства представляют собой не фактические, а моделируемые нормой действия субъекта, и в этом смысле они являются инструментами осуществления соответствующих правомерных действий, в том числе связанных с защитой (охраной) нарушенного права или охраняемого законом интереса.
Категория «правовые средства» в совокупном виде отображает набор тех юридических средств, ис-
пользование которых превращает субъекта права в участника правовой жизни общества и с этой точки зрения является универсальной для характеристики регулятивных возможностей участников разнообразных правовых отношений, их, так сказать, юридической оснащенности. При помощи таких средств индивид, общность людей цивилизованным (правовым) способом реализуют свои многочисленные интересы и тем самым достигают жизненно необходимых целей. Можно сказать, что правовые средства есть инструментарий, с помощью которого энергия права (его регулятивные возможности) превращается в правовую активность, воплощается в фактических правомерных действиях. В правовых средствах раскрывается регулятивная и охранительная мощь права, его сила и социальный вес в обществе.
Таким образом, являясь элементарными частицами (проточастицами) права и отличаясь субстанциональностью, правовые средства характеризуются присущими только им регулятивными особенностями. В этом смысле правовые средства: есть право в его юридически деятельном виде, есть «вещество» права, которое по своим свойствам способно обеспечить достижение предусмотренных им (правом) или не противоречащим ему целей; отличаются субстанциональностью, призваны охарактеризовать само тело, вещество, плоть правового явления, то, из чего оно состоит как реальный факт окружающей действительности. В указанном значении правовые средства отличает информационный характер (своим содержанием они воплощают сведения, выражающиеся в юридических фактах, субъективных правах, обязанностях, льготах, запретах, поощрениях, наказаниях и т.д.16; отличаются специально-юридической природой: принадлежат исключительно к сфере юридически должного; формально-юридически закреплены в законодательстве; сочетаясь определенным образом, выступают основными работающими частями (элементами) действия права, механизма правового регулирования; их применение всегда сопряжено с юридическими последствиями; отображают функциональный «срез» действия права: выражают все обобщающие юридические способы обеспечения интересов субъектов права, до-
15 Связь юридических средств и правовой активности верно подмечена в публичном праве. В частности, такие средства именуются средствами реализации прав и обязанностей (Карасе-ва М.В. Финансовое правоотношение. М., 2001. С. 236).
16 Алексеев С.С. Теория права. С. 218.
стижения поставленных целей (в этом проявляется социальная ценность данных образований и в целом права). Без привлечения правовых средств невозможно обеспечить конструктивную деятельность людей, достигнуть цивилизованными средствами общественно-значимых результатов. Правовые средства при этом «не выступают, прежде всего, в качестве актов реализации прав и обязанностей, которые обозначают завершающий этап достижения целей и удовлетворения соответствующих интересов»17, а являются инструментами, использование которых в процессе реализации прав и обязанностей приводит к искомому результату; имеют строго целевое назначение; в принципе отличаются юридической определенностью и результативностью: при заданных условиях способны гарантировать носителю права достижение фактического результата — удовлетворение его интереса; отображают силу нрава18, его социальную ценность и результативность, в соединении с личностными ресурсами преобразуют социальную энергию субъектов права в их правовую активность. Связывая идеальное (цель) с реальным (результатом)19, концентрируя в себе «потенциальную» и «кинетическую» энергию, правовые средства тем самым обеспечивают перевод права из сферы должного в область сущего, соединяют право «в норме» и право «в жизни».
Правовые средства многообразны и обусловлены видом деятельности, в которой они применяются. Соответственно правовые средства применяются в правотворческой, в правоприменительной деятельности и в сфере правоохраны. Каждый из этих видов деятельности требует собственного ресурсного обеспечения, а значит и особенных правовых средств. Равно как и их использование в правовой активности предполагает формирование у субъекта особого набора личностных качеств, характеризующих в единстве готовность применять правовые средства соответственно их целевому назначению. Характер правовых средств предопределен и типом применяющих их социального субъекта. На этом основании правовые ресурсы властных структур и их представителей (персонала) принципиально разнятся от тех, которые предназначены для непосредственных адресатов права — гражданами и их организациями.
В зависимости от функционального предназначения (выполняемой роли) они подразделяются на регулятивные и охранительные. Поскольку основная цель и назначение права — способствовать развитию
прогрессивной социальной деятельности, постольку основной массив правовых средств имеет конструктивно-созидательный характер. Эта часть правовых средств обособляется в группу регулятивных. Они первичны, наиболее значимы, что обусловлено приоритетом позитивного потенциала права. Регулятивные правовые средства определяют степень участия лиц в правовой деятельности и порядок осуществления отдельных правомочий они наиболее значимы, что обусловлено приоритетом позитивного начала права.
Правооохранительные средства производны, вторичны от регулятивных, вводятся в сферу действия права лишь при возникновении юридических «помех». Охранительными являются те средства, использование которых обеспечивает достижение фактических целей права при помощи принудительного воздействия в случаях, когда возникла или реально возникает угроза осуществлению субъективного права. В своей совокупности набор правоохранительных средств охватывает институты ответственности, защиты, предупреждения и процессуального обеспечения20. Если исходить из содержания правоохранительных средств, то можно выделить две группы: а) средства, сдерживающие деструктивную (неправовую) активность; б) средства принудительного стимулирования конструктивной активности обязанных лиц.
В зависимости от сферы применения, правовые средства можно подразделить на частноправовые и публично-правовые. Возможны также отраслевая классификация правовых средств (конституционно-правовые, административно-правовые, уголовно-правовые, гражданско-правовые и т.д.); разграничение по методу регулирования — на отраслевые и межотрас-
17 Теория государства и права: Учебник / Под ред. Н.И. Мату-зова, А.В. Малько; 3-е изд., перераб. и доп. М., 2005. С. 362.
18 «Сила права — это его интегративная характеристика, определяющая социальный «вес» права в обществе, свидетельствующая о мере способности права осуществлять соответственно его целям и объективным возможностям необходимые преобразования в обществе. Реальное проявление силы права в конкретных условиях места и времени применительно к отдельному индивиду или общности людей, обществу в целом, вследствие чего реализуется его потенциал, достигаются предусмотренные им общественные преобразования — можно обозначить понятием «действие права» (Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. С. 39).
19 Этимологически термин «средство» происходит от слова «средний», «серединный». Средство — это связующее среднее звено между субъектом и объектом деятельности, между идеальной, мысленной моделью и материальным результатом.
20 АрдашкинВ.Д.К. теории правоохранительного механизма // Правоведение. 1988. № 1. С. 11—14.
левые; по характеру — материально-правовые и процессуально-правовые; по субъективному восприятию (особенностям воздействия на сознание, волю и мотивы) субъектом — на стимулирующие и ограничивающие его активность.
Важной представляется дифференциация правовых средств на нормативные и ненормативные, т.е. зафиксированные в законе и определяемые взаимными соглашениями участников правоотношений (договором) либо индивидульно-правовым актом, а в отдельных случаях и односторонними действиями лиц; выделение средств, используемых в правотворческой деятельности и в процессе осуществления права. Целесообразно проводить различие правовых средств в зависимости от порядка их применения, например, непосредственно участниками правоотношения либо при содействии правоприменительных органов.
По значению правовые средства могут подразделяться на основные, применяемые для осуществления своих прав или их защиты, и вспомогательные, т.е. обслуживающие процессы осуществления субъектами их прав и обязанностей. Выделение основных и вспомогательных средств осущетсвляется на том основании, что право, в его юридически должном представлении, есть системное образование юридических «веществ», а значит, оно устроено так, что использование одних средств поддерживается применением других. Поэтому правомерно выделение двух их групп: 1) средства, которые используются непосредственно субъектами права для достижения фактических целей права в предметной деятельности и в право обеспечительных действиях (совокупность таких средств определена общим и специальными статусами граждан, правоспособностью юридических лиц, а также вытекают из компетенции государственные органов и должностных лиц); 2) «средства о средствах», т.е. те правовые инструменты, использование которых приводит в действие предписания, средства, относящиеся к первой группе. К ним можно отнести внутриорга-низационные нормы (оперативные, коллизионные, дефинитивные и др.), а также правоположения, выра-
ботанные юридической практикой: юридические аксиомы, презумпции, правовые идеи доктринального характера и др.
Наличие вспомогательных средств крайне необходимо для нормального функционирования механизма действия права. Однако, можно констатировать, что отсутствие таких средств — примечательная особенность законодательства в его нынешнем состоянии. С этой точки зрения реформирование (обновление) законодательства должно быть подчинено, по меньшей мере, двум задачам: во-первых, обеспечению правовой достаточности деятельности социальных субъектов; во-вторых, внедрению в правовую систему средств вспомогательного характера, способных значительно оживить действующее законодательство и в то же время сделать его менее громоздким и более доступным для адресатов. Очевидно, что наряду с изданием законодательных актов по конкретным социальным проблемам нужны и специальные законы, которые содержали бы институты и нормы обслуживающего или вспомогательного характера.
Универсальность понятия «правовые средства» заключается также в том, что оно применимо не только для характеристики субъективных прав, но и для обязанностей; правовые средства в равной мере используются как для характеристики реализации права (средствареализации), так и для его защиты (средства охраны, защиты)21. Законодательство насыщено средствами, применение которых способно блокировать распространение злоупотребления правами. Таким образом, в своем единстве (системности) правовые средства составляют собственно содержание механизма правового регулирования.
21 Калинский И.В. Конституция и гражданско-правовые средства защиты прав личности // 10 лет Конституции РФ: Итоги и перспективы: Науч.-практ. конф. 28 ноября 2003 г. С. 78—81; Червонюк В.И., Калинский И.В. Правовые средства защиты жертв преступлений в уголовном процессе (анализ законодательных новелл и правоприменительной практики в аспекте международных и европейских стандартов) // Конституционная защита граждан от преступных посягательств, реализуемая нормами уголовного и уголовно-процессуального законодательства: Мат-лы Всерос. межвуз. конф. М., 2004. С. 236—239.
