CC BY
1092
14.17. СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ - УТОЧНЕНИЕ ТЕРМИНОЛОГИИ
Бабкин Сергей Игоревич, аспирант. Санкт-Петербургский государственный экономический университет
Аннотация: В настоящей статье рассматривается вопрос об уточнении определений терминов, характеризующих процессы слияний и поглощений. Представлены к обзору и анализу особенности толкования указанных терминов отечественными и зарубежными учеными. Выявлена необходимость выведения авторского видения сущности процессов, выраженных в определениях, с целью максимально точного отражения присущих процессам характерных черт и особенностей. На основе проведенного сравнительно анализа автором предлагается рассмотреть возможность внедрения выведенных формулировок в общую методологическую базу исследований.
Ключевые слова: слияние, поглощение, реорганизация, рейдерство
MERGERS AND ACQUISITIONS -CLARIFICATION OF TERMINOLOGY
Babkin Sergey I., graduate student Saint-Petersburg State University of Economics
Annotation: This paper addresses the issue of clarifying the definitions of terms characterizing the processes of mergers and acquisitions. Submitted for review and analysis, especially the interpretation of these terms domestic and foreign scholars. Identified the need to derive the essence of the author's vision of the processes expressed in the definitions to the most accurate reflection of the processes inherent in the nature and characteristics. On the basis of comparative analysis of the author is invited to consider the possibility of introducing derived formulations in the overall methodological framework of research.
Keywords: merger, acquisition, takeover
Рынок слияний и поглощений самый молодой рынок, являющийся составной частью финансового рынка России. Зародившийся в последнем десятилетии ХХ века, отечественный рынок M&A сразу же стал динамично развиваться, несмотря на сложность общеэкономического состояния страны, а также политической нестабильности. Отечественные эксперты определяют старт первой «волны» рынка слияний и поглощений России - начало 90-х (приблизительно 1995 г.). Предвестником
интеграционных изменений и благоприятной почвой для старта и становления отечественного рынка M&A стала массовая приватизация национальных предприятия и организаций, оставшихся после распада СССР.
Цель настоящей статьи - на основе исследований российских и зарубежных экспертов сформулировать авторское толкование процессов слияний и поглощений для вклада в общую методологическую базу.
В процессе изучения целевой и смежной литературы бросается в глаза отсутствие однозначных толкований исследуемых процессов. Частично, подобная ситуация может толковаться тем, что рынок слияний и поглощений очень молод и новая тенденция для
российской экономики. Отечественное
законодательство не сформулировало до настоящего времени какого-либо федерального закона,
регламентирующего порядок, регулирование и применение права при совершении сделок слияний и поглощений. Согласно статьям 57 и 58 главы 4 части 1 Гражданского кодекса РФ существует термин,
описывающий ряд процессов рынка корпоративного контроля, «реорганизация компаний». Это общее понятие, включающее 5 форм реорганизации:
слияние, присоединение, преобразование, выделение, разделение [2]. Отметим, как особенность, что определения рассматриваемых терминов в законодательстве даны очень сухо, сжато и раскрывают только юридический аспект процессов, а именно, изменение организационно-правовой формы. Также, существующее законодательство акцентирует внимание на передаче обязательств реорганизуемых компаний вновь созданной.
Важно обратить внимание на то, что подходы к характеристике данных терминов специалистов корпоративного права западного и российского деловых сообществ разнятся. Для достижения
поставленной цели статьи проведем сравнительный анализ толкований настоящих процессов
зарубежными и отечественными исследователями и выделим ключевые критерии природы данных
терминов.
В рамках исследования будут фигурировать два основных («слияние» и «поглощение») и одно
вспомогательное («враждебное поглощение») понятие. Изначально, с точки зрения автора, а также для более детального анализа примем за условие разность и аутентичность каждого из понятий в отдельности. Отметим также, что ряд ученых, особенно на начальной стадии изучения процессов не характеризовали эти термины по отдельности, а совместно, употребляя их в форме словосочетания. Следуя принятому условию, разделим и проведем анализ каждого понятия.
Доктор наук, профессор экономики и финансов П.А. Гохан трактует вышеуказанные понятия довольно сжато. По его мнению, слияние (merger) - это комбинация из двух корпораций, при которой одна корпорация выживает, а другая исчезает. Поглощение (takeover) - разновидность форм слияния. Иногда может относиться только к враждебным операциям, а в других случаях это относится как к дружественным, так и к недружественным слияниям.[9, c.12]
Т.е., приоритетным, согласно исследованиям г-на Гохана, является процесс слияния, а процесс поглощения лишь конкретизирует, является ли указанное слияние враждебным или дружественным.
Диаметрально противоположной точки зрения в этом вопросе придерживается основатель Нью-Йоркского журнала «Mergers & Acquisitions» С.Ф. Рид в своем труде «Искусство слияний и поглощений». Корпоративное поглощение - это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принять форму покупки акций или покупки активов. Поглощение - это общий термин, используемый для описания передачи собственности.
Слияние происходит, когда одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней. По мнению автора, слияние - более узкий технический термин для определенной юридической процедуры,
которая может последовать, а может и не последовать за поглощением.[7, с.23]
Т.е., видим обратное утверждение, что поглощение является основополагающим процессом
непосредственной физической реструктуризации, а слияние - лишь сопроводительный процесс юридического характера.
Профессор Д. Депамфилис в своем авторском труде «Слияние, поглощения и другие способы реструктуризации компании» формулирует рассматриваемые понятия более полно и развернуто. По его мнению, поглощение (acquisition) происходит, когда одна компания становится основным собственником и приобретает контроль над другой компанией, ее дочерней фирмой или отдельными активами, например, производственным
предприятием. Поглощение может предполагать такую покупку активов или акций другой фирмы, в результате которой, будучи поглощенной, она продолжит свое существование в качестве дочерней фирмы компании-хищника.
Говоря же о термине «слияние», г-н Депамфилис классифицирует данный процесс с позиций правового (организационного) и экономического аспекта. Если анализ последнего аспекта выводит нас на классификацию слияний по признаку направления слияния (горизонтальные, вертикальные и конгломеративные), то трактовка правового аспекта формулирует слияние - как процесс объединения двух компаний, в результате которого только одна из них сохраняется как юридическое лицо.[3, с.7]
Комбинации бизнесов могут принимать любые из множества форм. В труде Фрэнка Эванса и Дэвида Бишопа предлагается понимать слияние главным образом как юридическую тонкость, которая происходит через объединение двух компаний, в котором первая абсорбируется второй либо из первоначальных двух формируется новое юридическое лицо [8, с.86]. При поглощении акции или активы компании приобретаются покупателем.
Проводя анализ рассматриваемых терминов, уделим внимание трактовкам, которые нам предлагают различные экономические словари. Отметим, что формулировки в большой степени синонимичны. В большинстве из них «слияние» - это форма реорганизации компаний с целью увеличения эффективности своей деятельности, а «поглощение» - это форма слияния. Лишь некоторые авторы вскользь упоминают критерий «свободного и осознанного решения о реорганизации». Подчеркнем, что авторами словарей являются как соотечественники, так и зарубежные специалисты.
В публикациях отечественных авторов долгое время использовался исключительно термин «слияние» для обозначения процесса реорганизации юридического лица, предусмотренного Гражданским кодексом. Словосочетание «слияния и поглощения» долгое время не применялось.
В России установление контроля может и не быть связано с ценными бумагами, на Западе же акции компаний имеют хождение на открытом рынке ценных бумаг и термин «слияния и поглощения» связан именно с акциями компаний. В монографии Молотникова А.Е. «Слияния и поглощения. Российский опыт» трактовка понятий «слияние» и «поглощение» обобщенная, термины употребляются
словосочетанием и подразумевают любой способ
установления контроля над компанией и ее активами, будь то приобретение акций, банкротство или покупка на торгах здания, находившегося в федеральной собственности [5, с.11].
В монографическом труде «Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования» Бегаева А.А. предлагает рассматривать понятие «слияние» в двух позиций. В «узком» смысле под слиянием понимается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица.
В широком смысле под «слиянием» можно понимать несколько процедурных форм. Первая процедура связана с объединением компаний. Объединение компаний возможно при помощи реорганизационных форм, а именно: слияние, присоединение. Вторая процедура связана с приобретением лицом, группой лиц голосующих акций акционерного общества; долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и пр. Третья процедура связана с консолидацией, или экономической концентрацией. В данном случае имеется в виду ситуация, при которой либо создается юридическое лицо путем внесения вклада в уставный капитал, акций или иного имущества другой компании, либо одно или несколько обществ вносят имущество в уставный капитал другого существующего общества [1, с.4-6].
Относительно понятия «поглощение» г-жа Бегаева А.А. проводит обзор мнений экспертов и трактует это понятие, также, как и «слияние», с двух подходов. Согласно первому подходу поглощение
рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению. Согласно второму подходу поглощение связывают с установлением контроля над обществом.
Исследуя формулировки понятий иных экспертов, Игнатишин Ю.В. в своей монографии «Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы» приходит к выводу, что, общепринятый подход в трактовки исследуемых понятий не является полным, требует доработки, и предлагает в процессе анализа отталкиваться от степени приобретаемого в процессе реорганизации компании уровня корпоративного контроля (классификация сформирована в указанном труде). Исходя из выведенной классификации, автор градирует слияние как вид интеграционного процесса, проходящий в двух формах: слияние форм и слияние активов.
Процесс слияния активов характерен
осуществлением процесса на базе вновь организуемой компании (основной в терминах российского законодательства) с передачей собственниками компаний-участниц в качестве вклада в уставный капитал прав контроля над своими компаниями и сохранением деятельности и организационно-правовой формы последних.
Процесс слияния форм - это процесс, при котором возникает новый участник (новое юридическое лицо).
Что же касается термина «поглощение» то, по мнению автора, поглощение компании — процесс принятия прав (с точки зрения закона и устава компании) на преобладающее участие в уставном капитале, доминирующий частичный контроль над приобретаемой компанией с сохранением ее
юридической самостоятельности. Число участников в момент и после процесса не меняется [4, с.7].
Доктор экономических наук Академии народного хозяйства при Правительстве РФ Радыгин А.Д. в труде «Проблемы слияний и поглощений в корпоративном секторе» трактует исследуемые понятия следующим образом [6, с.52].
Слияние - финансовая сделка, в результате которой происходит объединение двух или более корпораций в одну, сопровождающееся конвертацией акций сливающихся корпораций, сохранением состава собственников и их прав. Иная формулировка - это обычно синонимичная дружественному поглощению сделка. Слияние - это, прежде всего, контракт между группами менеджеров двух компаний, условия которого вырабатываются в переговорном процессе, причем менеджеры корпорации-цели выступают на этих переговорах, в большинстве как агенты акционеров.
Поглощения - оплаченная сделка, в результате проведения которой происходит переход прав собственности на корпорацию, чаще всего сопровождающийся заменой менеджмента купленной корпорации и изменением ее финансовой и производственной политики. В сделке участвуют две стороны: корпорация-покупатель и корпорация-цель.
Аналогично толкованию терминов «слияние» и «поглощение», подходы отечественных и зарубежных экспертов разнятся в толковании термина «враждебное (недружественное) поглощение».
В западной практике данный термин используется для обозначения процесса скупки акций на рынке, осуществляемого против воли менеджмента и/или собственников наиболее крупных пакетов акций. В российской же практике недружественные поглощения представляют собой установление контроля над компанией с применением противозаконных методов и средств, часто сопровождающиеся завладением акциями компании против воли их настоящих собственников [5, с.10].
Трактовка термина «Враждебное поглощение» (hostile acquisition) в труде С.Ф. Рида - это предложение купить акции публичной компании, которое отвергнуто советом директоров данной компании, или мишени.
А.Д. Радыгин предлагает рассматривать под враждебным поглощением («захватом») попытку получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании-цели в условиях сопротивления со стороны руководства или ключевых участников компании. Признание характера сделки «враждебным» зависит скорее от реакции менеджеров и (или) акционеров/участников (что имеет место в российской практике) компании-цели, если атакующая компания выполнила все требования органов регулирования об афишировании своих действий.
А.А. Бегаева не детерминирует понятие «враждебное поглощение» в отдельное, но, основываясь на результатах работ экспертов, предлагает рассматривать указанный термин в разрезе «широкого» понимания сущности слияний и поглощений.
Депамфилис Д. характеризует недружественное, или враждебное, поглощение, как явление противоположное дружественному поглощению, и оно имеет место тогда, когда первоначальное
предложение о слиянии было непрошеным, компания-мишень в момент его получения к слиянию не стремилась и отвергла предложение поглощающей компании, но контроль над мишенью все равно перешел в другие руки, т. е. было куплено более половины ее обыкновенных акций.
Изучив материалы экспертов, предложим авторское толкование исследуемых терминов. По нашему видению, представляется возможным
детерминировать данные процессы в двух смыслах: «широком» и «узком». Под «узким» смыслом будем подразумевать изменение формы существования организации, под «широким» смыслом - экономикоправовую природу процесса. Важно отметить, что любая разновидность явления реорганизации, как и любой социальный процесс, происходит во времени (иногда достаточно длительном), одновременно являясь процессом (т.е. совокупностью выполняемых действий со стороны субъектов, задействованных в процессе), и в то же время выражением этого явления становится изменение формы существования её объекта. Наглядно понятийный аппарат представим ниже:
Рис. 1. Классификация понятийного аппарата процессов
Слияние («в узком смысле») - разновидность процесса реорганизации двух и более юридических лиц с позиции изменения его организационноправовой формы, состава участников, основанная на паритетном соглашении.
Поглощение («в узком смысле») - разновидность процесса реорганизации, схожая с процессом слияния, но в отличии от слияния, носит более принудительный характер и часто достигается путем получения поглотителем преобладающего корпоративного контроля.
Т.е., превалирующим признаком различия между слиянием и поглощением является, на наш взгляд, степень обладания корпоративным контролем, выраженным в объеме контролируемых ценных бумаг/долей/голосов.
Слияние («в широком смысле») - юридически оформленное, находящееся в рамках нормативноправового поля, равноправное, санкционированное соглашение двух или более юридических лиц, с соответствующей системой последовательно реализуемых процедур по созданию и введению в деятельность нового экономического субъекта, сформированного на имущественной и ресурсной основе сливающихся организаций, с ликвидацией последних.
Поглощение («в широком смысле») - оплаченная сделка двух компаний, закрепляющая за компанией-покупателем права собственности на полный (частичный) имущественный и ресурсный комплекс компании-продавца, с возможной последующей ликвидацией последней.
Разновидностями форм поглощения являются враждебное и дружественное поглощение. По сути,
разница между ними заключается в том, происходит ли перехват корпоративного контроля (например, в виде скупки контрольного пакета акций) с согласия руководства и владельцев поглощаемой компании либо без него. В случае последнего варианта, враждебное поглощение может мутировать в корпоративный захват.
Корпоративный захват (рейдерство) - частная форма процесса враждебного поглощения, характеризующаяся применением системы мер зачастую агрессивного характера, применяемых компанией-агрессором с целью установления частичного полного контроля над компанией-целью, в случае отказа последней от процесса слияния, с последующей ликвидацией юридической
самостоятельности компании-цели. Мероприятия носят разнообразный характер: от целевой скупки ценных бумаг до рейдерского захвата.
Список литературы:
1. Бегаева, А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования /отв. ред. Н.И. Михайлов. - М.: "Инфотропик Медиа", 2010.
2. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ -Часть 1 // http://www.consultant.rU/popular/gkrf1/5_5.html#p567
3. Депамфилис, Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании / М.: ЗАО «Олимп-Бизнес», 2007.
4. Игнатишин, Ю.В. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы. - СПб.: Питер, 2005.
5. Молотников, А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт / Александр Молотников. - М.: Вершина, 2006.
6. Радыгин, А.Д. Проблемы слияний и поглощений в корпоративном секторе. Серия "Научные труды" № 43Р / Соавт.: Р. Энтов, Н. Шмелева. - М.: ИэПП, 2002.
7. Рид, Стэнли Фостер Искусство слияний и поглощений / Стэнли Фостер Рид, Александра Рид Лажу; Пер. с англ. — М.: «Альпина Бизнес Букс», 2004.
8. Эванс, Фрэнк Ч., Оценка компаний при слияниях и поглощениях: Создание стоимости в частых компаниях/ Бишоп, Дэвид М., Фрэнк Ч. Эванс / Пер. с англ. — М.: Альпина Бизнес Букс, 2004.
9. Gaughan, Patrick A. Mergers, acquisitions, and corporate restructurings / Patrick A.Gaughan.—4th ed. Published by John Wiley & Sons, Inc., Hoboken, New Jersey. 2007.
Reference list:
1. Begaeva , A.A. Corporate mergers and acquisitions : problems and perspectives of legal regulation / Min. Ed. NI Mikhailov . - M.: " Infotropik Media" , 2010 .
2. Civil Code ( Civil Code) of 30.11.1994 N 51-FZ - Part 1 / / http://www.consultant.ru/popular/gkrf1/5_5.html # p567
3. Depamfilis, D. Mergers, acquisitions and other means of restructuring / Moscow: ZAO " Olympus- Business ", 2007 .
4. Ignatishin, Y. Mergers and Acquisitions: Strategy, Tactics , finance. - St. Petersburg. : Peter , 2005 .
5. Molotnikov, A.E. Mergers and acquisitions. The Russian experience / Alexander Molotnikov . - Moscow: The top 2006 .
6. Radygin , A.D. The problems of mergers and acquisitions in the corporate sector. A series of " Proceedings " № 43R / et al. : R. Ent , N. Shmelev . - M.: IET , 2002 .
7. Reed, Stanley Foster Art of M & A / Stanley Foster Reed , Alexandra Reed Lajoux , Trans. from English. - M.: " Harvard Business Review ", 2004 .
8. Evans , Frank C. , valuation of companies in mergers and acquisitions : Creating value in the frequent company / Bishop, David M. , Frank C. Evans / Per. from English. - MA : Harvard Business Review , 2004 .
9. Gaughan, Patrick A. Mergers, acquisitions, and corporate restructurings / Patrick A.Gaughan.-4th ed. Published by John Wiley & Sons, Inc., Hoboken, New Jersey. 2007 .
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Бабкина Сергея Игоревича «Слияния и поглощения - уточнение терминологии»
Статья С.И. Бабкина посвящена вопросам освещения, анализа и уточнения методологического значения (экономико-правовой природы) терминов, характеризующих процессы слияний и поглощений компаний.
Актуальность настоящей статьи заключается в том, что в виду ещё недостаточной изученности рынка слияний и поглощений в России, стадии накопления его методологической базы, а также четко очерченных границ правового поля, существует спорный вопрос в определении сущности указанных процессов реорганизации компаний.
Тем не менее, несмотря на свой юный по экономических и социальным меркам возраст, отечественный рынок слияний и поглощений стремительно и динамично развивается. Средства массовой информации неустанно информирует общество о происходящих сделках, что характеризует отечественный рынок слияний и поглощений как открытую и привлекательную среду для инвесторов, а также непосредственно самих «акул» бизнеса.
Автором был проведен широкий обзор накопленного теоретического материала. Затронутая в статье тема раскрыта с высокой степенью проработки материала, присутствуют четкие выводы относительно возможности внедрения в общую методологическую базу изучения процессов предложенных определений.
Отдельные положения статьи представляют собой научную теоретическую ценность. Источники, цитируемые в настоящей статье, отражают современную точку зрения на исследуемую проблему. Материал, изложенный в статье, соответствует тематике консолидационных процессов в экономике. Научная статья Бабкин С.И. «Слияния и поглощения - уточнение терминологии» соответствует требованиям, предъявляемым к публикациям данного рода. Статья рекомендована к публикации.
Заведующий кафедрой денег и ценных бумаг Санкт-Петербургского государственного экономическое университета (СПБГЭУ), профессор, д.э.н.
Селищев Александр Сергеевич
