CC BY
220
БИЗНЕС В ЗАКОНЕ
2’2008
6.6. СИСТЕМА СПОСОБОВ АЛЬТЕРНАТИВНОГО РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
Евсюков П. С., аспирант
Аспирант Института международного права и экономики им. А. С. Грибоедова
Перейти на Главное МЕНЮ
Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
Продолжение
Теперь обратимся к характеристике внесудебных способов АРС.
Как мы уже отмечали ранее, внесудебные способы можно подразделить на основные и комбинированные. К основным относятся переговоры, медиация и классический арбитраж. Последний, как уже отмечалось, не следует путать с арбитражем, присоединенным к суду. К комбинированным относятся медиация-арбитраж, арбитраж-медиация, арбитраж, следующий за медиацией.
Начнем с основных способов АРС.
Переговоры выступают центральным звеном всех способов АРС и являются наименее формальным из них. Они представляют собой первую ступень для сторон на пути урегулирования спора. Особенностью переговоров по сравнению с остальными способами АРС является то, что в переговорах принимают участие только стороны (третье независимое лицо не привлекается). Решение, принятое в результате проведения переговоров требует последующего оформления.
Существует ряд моделей проведения переговоров, к примеру, агрессивная модель, когда стороны твердо отстаивает свою позицию и интересы или модель сотрудничества, когда стороны стараются достичь компромисса, идя на уступки друг другу. Поэтому для сторон важно выбрать такую стратегию на переговорах, которая бы максимально соответствовала характеру разногласия и взаимоотношению сторон.
Медиация представляет собой процедуру, при которой стороны привлекают третьего независимого участника (медиатора), который оказывает всяческое содействие сторонам в выработке взаимовыгодного решения их спора. Причем решение выносят сами стороны, а не медиатор (он может лишь рекомендовать и давать советы сторонам).
Медиация является, чуть ли ни самым популярным способом АРС, благодаря своей эффективности, низким издержкам и применимости к широкому кругу споров (трудовым, семейным, коммерческим и т.д.). В Китае, например, на каждый спор, рассматриваемый государственным судом, приходится до 10 споров, успешно разрешаемых народными комитетами посредников1 (медиаторов). К сожалению, в России медиация до сих пор не получила законодательного закрепления, в то же время с мая 2004 г. усилиями Торгово-промышленной палаты РФ была создана рабочая группа по разработке проекта Федерального Закона «О согласительной процедуре с участием посредника (посредничестве)», при-
1 См.: Нельсон Р. Мировые достижения в области разрешения конфликтов / Журнал «Третейский суд» № 6, 2000, источник - электронный архив журнала (http://www.arbitrage.spb.ru /^б /2000 /6Zart07.html, дата обращения 01.04.2007 г.).
нятие которого должно расширить практику применения этого средства АРС в нашей стране.
Еще одним основным способом АРС является классический арбитраж. Наибольшую распространенность арбитраж получил во второй половине ХХ века в области разрешения коммерческих споров, осложненных иностранным элементом, ввиду бурного развития международной торговли и как следствие возникновения большого количества споров. Он стал всемирно известен как международный коммерческий арбитраж (International Commercial Arbitration).
Обращение к МКА носит добровольный характер и оформляется отдельным соглашением сторон либо арбитражной оговоркой, включаемой в текст договора. Наличие любого из них является обязательным требованием для принятия спора к рассмотрению. Причем, в случае признания договора недействительным, арбитражная оговорка не потеряет своей силы в виду действия принципа автономности арбитражной оговорки.
Процедура арбитража предполагает вынесение обязательного и окончательного для сторон решения независимым арбитром или коллегией из трех арбитров (по заявлению сторон). Процедура является конфиденциальной, а роль арбитра схожа с ролью судьи в государственном суде, который заслушивает стороны, исследует представленные сторонами доказательства и выносит решение. Стороны свободны в выборе кандидатуры арбитра и даже могут оказывать влияние на процедуру рассмотрения спора, корректируя ее по взаимному желанию.
К основным плюсам арбитража относятся возможность для сторон избрать компетентных в узких областях арбитров, быстрота рассмотрения спора, конфиденциальность, окончательность решения, меньшие расходы и т.д.
Особое значение приобретает тот факт, что решения МКА, в отличие от других способов АРС, гарантированно исполняются в других странах, ввиду принятия Конвенции ООН о признании и привидении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.2, участниками которой, на сегодняшний день, являются большинство государств мира, включая Россию3. Конвенция создала универсальный механизм признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории одного государства, когда их принудительное исполнение испрашивается на территории другого. Указанное обстоятельство становится определяющим для сторон при выборе именно этого способа АРС.
Всеобщая практика использования механизма МКА обусловила универсализацию этого средства АРС, что выразилось в принятии целого ряда международных соглашений. Отметим здесь лишь те, участником которых является Россия: это Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1964 г., Московская конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г., Киевское соглашение о порядке разрешения споров,
2 См.: Карабельников Б. Р. Исполнение решений иностранных коммерческих арбитражей. Комментарий к Нью-Йоркской Конвенции 1958 г. № 30, № 31 АПК РФ 2002 г., 2003 г., источник -компьютерная правовая справочная система «Консультант +».
3 Российская Федерация (будучи правопреемником СССР) является участником Нью-Йоркской конвенции 1958 г. с 1960 г.
Евсюков П. С.
АЛЬТЕРНАТИВНОЕ РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. и пр.
В России, МКА действует на основании закона РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» и представлен Международным коммерческим арбитражным судом при Торговопромышленной палате РФ (МКАс при ТПП РФ). Примечательно, что российский МКАС является ведущим центром по разрешению международных коммерческих споров не только в России, но и в странах Восточной Европы4 и осуществляет свою деятельность уже более 70 лет.
МКАС при ТПП РФ входит в сложившуюся на сегодняшний день в мире систему арбитражных центров, крупнейшими5 из которых являются Международный Арбитражный суд при Международной торговой палате (мАс при МТП в Париже), Лондонский международный третейский Суд (ЛМТС), Американская арбитражная ассоциация (ААА), Арбитражный Институт при Торговой палате города Стокгольма, Немецкий Институт Арбитражного Дела, Арбитражный Институт при Торгово-Промышленной Палате города Цюриха.
Однако, стороны не ограничены обращением в один из центров МКА и вправе разрешить спор посредством арбитража ad hoc. Это так называемый «разовый» арбитраж, характеризующийся практически неограниченной свободой для сторон в выработке процедуры рассмотрения спора. Стороны вправе выработать ее совместно либо взять регламент одного из постоянно действующих арбитражей или применить один из типовых арбитражных регламентов. Стороны сами устанавливают правила выбора арбитров и место проведения арбитража. На практике расходы при рассмотрении спора арбитражем ad hoc часто оказываются огромными, так как Стороны пытаясь избежать сборов и расходов на международные арбитражные институты, забывают о том, что арбитраж ad hoc должен будет самостоятельно выработать свои собственные правила процедуры, что может быть еще дороже. Даже если стороны договорились применять в арбитраже ad hoc, к примеру, регламент ЮНСИТРАЛ, в любом случае выплата сборов и покрытие расходов назначающего органа, например, при назначении арбитров, должны покрываться сторонами. Именно поэтому появилась тенденция к осуществлению так называемого администрированного арбитража, когда арбитраж ad hoc проводится при содействии арбитражного института, берущего на себя организацию арбитражного разбирательства. На сегодняшний день многие арбитражные центры приняли специальные правила по содействию арбитражу ad hoc. На основе медиации и арбитража появился комбинированный способ АРС - med-arb (медиация-арбитраж). Он предусматривает договоренность сторон о том, что дело будет рассматривать med-arbiter (медиатор, наделенный полномочием арбитра на вынесение обязательного для сторон решения). Последнее обстоятельство выступает побуждающим фактором для сторон к достижению соглашения между собой, так как
4 Подробнее о МКА в странах Восточной Европы см.: «Бейкер и Макензи»: Международный коммерческий арбитраж. Государства Центральной и Восточной Европы и СНГ, 2001.
5 О преимуществах и недостатках отдельных центров см.: Д-р
Ойген Сальпиус. Участие российских сторон в международном коммерческом арбитраже: практические советы / Журнал «Международный коммерческий арбитраж» № 3, 2005 г.
они осознают, что в случае не достижения соглашения, медиатр-арбитр вынесет обязательное для них решение. По этой причине на западе медиацию-арбитраж прозвали медиацией с «игрой мышц»6. Основной отличительной особенностью медиации-арбитража от классического арбитража выступает побуждение для сторон урегулировать спор посредством медиации на доарбитражной стадии, а не на арбитражной, где стороны уже не сами будут находить пути решения спора путем взаимных уступок, а отдадут решение целиком арбитру, который вынесет обязательное для них решение.
К недостаткам указанной процедуры можно отнести тот факт, что участники разногласия менее охотно будут открывать свои слабые стороны в поисках компромисса, в виду опасения, что медиатр-арбитр, в случае не достижения соглашения между сторонами, вынесет свое решение против них. На стороны может также негативно влиять столкновение двух различных моделей - состязательного арбитража и примирительной медиации.
Существует очень похожий на медиацию-арбитраж комбинированный способ АРС - арбитраж, следующий за медиацией. Он повторяет процедуру медиации-арбитража с одним существенным отличием - в случае если стороны не достигают соглашения между собой, обязательное для них решение выносится специально привлеченным арбитром, который не принимает участие в предшествующей процедуре медиации и с чистого листа выносит решение по возникшему спору. Таким образом, устраняется указанный выше недостаток, с которым сталкиваются стороны при обращении к медиации-арбитражу.
Зеркальным отражением медиации-арбитража является арбитраж-медиация (агЬ-тес1). Он начинается с рассмотрения спора посредством процедуры арбитража с вынесением письменного обязательного для сторон решения, которое не оглашается сторонам.
Далее стороны вступают в процедуру медиации, и в случае если они достигают соглашения, первоначальное арбитражное решение теряет свою обязательную силу. В противном случае, сторонам оглашается уже обязательное для них арбитражное решение.
Таким образом, перед сторонами стоит выбор, либо самим решать исход дела на своих условиях, либо отдаться на милость арбитру и вынесенному им арбитражному решению, содержание которого до последнего момента им не будет известно. Плюсом данного механизма является «висящее» над сторонами арбитражное решение, которое будучи неизвестным сторонам, побуждает их урегулировать спор посредством медиации.
В результате всего вышесказанного можно отметить, что на современном этапе развития АРС складываются тенденции к комбинированию способов АРС, минимизации влияния на них государства, упрощению, ускорению и удешевлению процедуры.
Перейти на Главное МЕНЮ
Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
6 Kagel & Kagel, Using Two New Arbitration Techniques, 95 Monthly Lab. Rev. 62 (Sept. 1973).
