CC BY
915
Особенности правового регулирования международного коммерческого арбитража Features of the legal regulation of international commercial arbitration
Давыдов Руслан Хафизович
магистр 1-го курса РЭУ им. Г.В. Плеханова Российская Федерация, Москва e-mail: [email protected]
Davydov Ruslan Hafizovich
Master of 1-year course RGU. G. V. Plekhanova Russian Federation Moscow e-mail: [email protected]
Аннотация.
Международный коммерческий арбитраж в эпоху глобализации зарекомендовал себя как надежный способ по разрешению коммерческих споров, осложненных иностранным элементом. Он является на сегодняшний день эффективным инструментом по урегулированию вопросов, который представляет собой особую структуру негосударственного разрешения частных споров, в которой присутствуют иностранные субъекты.
В настоящей работе проводился правовой анализ на основе нормативно-правовых актов национального и международного права, научных работ посвященных вопросам международного коммерческого арбитража. Основные выводы сформированы на основании положений национального законодательства о коммерческом арбитраже, регламентах наиболее известных международных арбитражей, материалах научных конференций, открытых документах некоторых международных организаций. Целью настоящего исследования является комплексное исследование института МКА в Российской Федерации, а также в иностранных государствах.
Annotation.
International commercial arbitration in the era of globalization has established itself as a reliable method for resolving commercial disputes, complicated by a foreign element. It is by far an effective instrument for resolving issues, which is a special structure for the non-state resolution of private disputes, in which foreign actors are present.
In the present work, a legal analysis was conducted on the basis of normative and legal acts of national and international law, scientific works on international commercial arbitration issues. The main conclusions are formed on the basis of the provisions of the national legislation on commercial arbitration, the regulations of the most well-known international arbitrations, the materials of scientific conferences, the open documents of some international organizations. The purpose of this study is a comprehensive study of the ICA institution in the Russian Federation, as well as in foreign countries.
Ключевые слова: коммерческий спор, третейское разбирательство, международный коммерческий арбитраж, третейский суд, спор, осложненный иностранным элементом, арбитраж.
Keyword: commercial disputes, arbitration, international commercial arbitration, arbitration, dispute, complicated by a foreign element, the arbitration.
В настоящее время субъектами гражданского оборота часто при возникновении споров о праве используется такой способ разрешения противоречий как международный коммерческий арбитраж.
Международный коммерческий арбитраж является третейским судом, постоянно или специально созданным (в конкретном случае), основная цель которого заключается в рассмотрении и разрешении международного коммерческого спора, путем принятия обязательного решения для спорящих сторон[8].
На практике существует проблема, связанная с пониманием понятия «арбитраж». В некоторых государствах, а в частности в Российской Федерации, Бельгии, Украине наравне с Международным коммерческим арбитражем существуют государственные (национальные) арбитражные суды. Указанные суды вправе рассматривать споры между субъектами, находящимися на территории одного государства. Однако особенностью таких судов является то, что они имеют право рассматривать в судебном заседании споры с участием иностранных лиц. Понятие «арбитражный суд» трактуется как -«арбитражный третейский суд» и ни как не «государственный арбитражный суд». По мнению А. П. Белова путаница с толкованием терминов приводит на практике к отрицательным последствиям, например, задерживается защита нарушенных прав.
Международный коммерческий арбитраж рассматривает гражданско-правовые споры с участием иностранного элемента. Необходимо отметить, что согласно ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ О международном торговом арбитраже 1985 г.[5] арбитраж признается международным если:
- хозяйствующие субъекты заключили арбитражное соглашение, находясь в разных государствах;
- в арбитражном соглашении определено место рассмотрения споров в арбитраже, находящегося в другом государстве;
- предмет спора или большая часть обязательств связаны больше чем, с одним государством.
Согласно ст. 33 Устава ООН международный коммерческий арбитраж является формой разрешения споров, который, как правило, используется в международном частном праве, как один из методов разрешения межгосударственных споров мирным путем. Однако стоит отметить, что международные третейские суды рассматривают споры между странами, организациями (в т. ч. международные) и иными лицами международного права. Стоит отметить, что МКА часто используется для разрешения экономических споров между субъектами международных отношений.
Международный коммерческий арбитраж является негосударственным органом. Основания рассмотрения спора в МКА является арбитражное соглашение. Под арбитражным соглашением понимается «соглашение сторон о передаче на рассмотрение спора (всех или конкретного) в МКА, которые уже возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договором или иным правоотношением, объект которого может быть предметом третейского разбирательства»[8]. Отсюда вытекает принцип автономии воли субъектов, т.е. стороны вправе самостоятельно заключать арбитражные соглашения, в которых можно четко урегулировать вопросы касающихся споров, а именно, какому арбитражу доверить разрешение споров. Таким образом, арбитражное соглашение наделяет полномочиями МКА рассматривать определенный спор между сторонами, осложненных иностранным элементом.
Для того чтобы, выявить эффективные качества МКА, необходимо проанализировать положительные и отрицательные стороны третейского разбирательства, в отличие от рассмотрения споров в национальных судах (государственных). А также более детально рассмотреть взаимосвязь юрисдикции МКА с национальными судами. Таким образом, полное исследование состоит в том, что необходимо рассмотреть другие способы рассмотрения частно-правовых споров и сравнить с рассмотрением споров в третейских судах, а именно в международных арбитражах.
Одна из ценных аспектов правового регулирования международного арбитража, как мирного рассмотрения частных споров отражается в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 04 декабря 2006 г. №61/33. Данный аспект заключается в том, что МКА - это особый правовой механизм, который отражает принцип равноправия сторон в процессе, а именно в между странами в экономической сфере всем гражданам и организациям, независимо от их статуса и экономического развития[6].
В большинстве стран коммерческий арбитраж не входит в судебную систему государства. Однако многие страны признают его в качестве наднационального судебного органа, то есть обособленным от контроля со стороны государства. Таким образом, законодательство многих государств разрешает международному арбитражу осуществлять арбитражное разбирательство. Стоит отметить, что арбитражное разбирательство защищено от вмешательства от судов, входящих в судебную систему[10].
В настоящее время в науке сложилось мнение по поводу соотношения деятельности международного арбитража и юрисдикции. Рассмотрим наиболее актуальные:
Первое мнение сложилось таким образом, что деятельность МКА не является юрисдикционной. Здесь сформировались различные течения в понимании характера деятельности, которую осуществляют арбитражи.
Второе, деятельность МКА трактуется квазиюрисдикционной, то есть международный арбитраж полностью самостоятелен и независим.
Третье, рассматривает деятельность арбитража, которая входит в государственную судебную систему, так как данные арбитражи рассматривают споры о праве [7].
Один из основных научных способов анализа - это сравнение. Для более глубокого понимания данный способ будет применен и к арбитражу, поскольку в мировой практике также являются популярными альтернативные способы разрешения споров, входящие совместно с международным арбитражем в одну определенную группу. При помощи сравнительного анализа МКА с альтернативными способами позволит определить специфичные, присущие только арбитражу черты и элементы.
Юридическая литература предусматривает иные способы разрешения коммерческого спора, к ним в частности, относятся такие как медиация (посредничество), различные виды переговоров, мини-процессы, а также консилиация (примирительные процедуры). Рассмотрим более детально основные виды альтернативного разрешения споров.
Медиацией признается попытка разрешения конкретного спора, или достижения компромисса между сторонами разбирательств посредством объективного вмешательства третьей, нейтральной стороны - медиатора (посредника)[9].
Примирительные процедуры (консилиация) — это также один из способов альтернативного разрешения разбирательств, направленных на урегулирование разногласий при участии третьего/нейтрального лица[9]. Данное определение объединяет консилиацию и медиацию. В частности, эти два способа очень схожи между собой. В практике существует смешение понятий медиация и консилиация, многие юристы употребляют их как синонимы.
В настоящий момент мини-процессы активно развиваются и являются одним из самых популярных способов разрешения конфликтных ситуаций, связанных в международной экономической сфере, в т. ч. разбирательств с участием государственных и негосударственных организаций. Вместе с тем, существует довольно много видов мини-процессов, особенно в США, где они были впервые применены. Вместе с тем, в настоящий момент мини-процессы популярны не только в Америке, но и в активно применяются в европейских странах.
Стоит отметить что, международный арбитраж, прежде всего, отличается от других способов альтернативного разрешения споров, своей процессуальной составляющей. Международный коммерческий арбитраж является более формальным способом, однако в то же время предоставляет потерпевшей стороне больше возможностей устранить последствия нарушений другой стороны.
Однако стоит упомянуть, что на практике существуют негативные аспекты в соотношении международного арбитража и других видов альтернативных видов разрешения споров.
При этом просматривается тенденция к их взаимному сближению/объединению. Данное явление проявляется различными способами. Прежде всего, слияние происходит в рамках международных конгрессов, конференций и семинаров, которые посвящены разрешению международных споров. Учитывая вышеизложенное, организованная в 1995 г. в Женеве Конференция о «Правилах арбитража и медиации» для постоянно действующих учреждений рассматривала как проблематику МКА, так и проблематику рассмотрения международных коммерческих споров при помощи медиации и консилиации.
Тенденцию к обоюдному сближению арбитража и прочих разновидностей альтернативного разрешения споров можно проследить и в национальном законодательстве отдельных государств - то есть такой вид альтернативного разрешения споров, как консилиация, получившая законодательное закрепление. Вместе с тем консилиация урегулирована в одном акте с арбитражем. Такой акт, по общему правилу называется Законом «Об арбитраже и консилиации». В частности, такие законы были приняты в Нигерии (закон от 1990 года), в Боливии (Закон от 1997 года), в Бермуде (Закон от 1993 года), в Индии (Закон от 1996 года).
Принимая во внимание вышесказанное, а также нововведения в законодательстве и правилах об арбитраже отдельных государств, необходимо учесть, что источники правового регулирования нуждаются в совершенствовании. В частности, нормы, которые регламентируют арбитраж и другие виды альтернативного разрешения споров, логично
закреплять в одном акте: как в отношении законов, так и регламентов. В то же время не следует ограничиваться простым слиянием положений о тех или иных типов разрешения коммерческих споров, но необходимо комбинировать указанные способы. В частности, стороны спора могут, в первую очередь, обратиться к медиации/консилиации, а в случае неполучения желаемого результата, обратиться непосредственно к арбитражу (например, Бельгийский арбитраж), или решить спор с помощью медиации/консилиации, при этом отказавшись от арбитража (что является, по сути, разновидностью мирового соглашения)[9].
Для любого вида международного коммерческого арбитража (третейского суда) первичным правовым документом всегда является арбитражная оговорка, включаемая в основной коммерческий договор (контракт), например, инвестиционный, до возникновения спора, или арбитражное соглашение, заключаемое вне основного договора до возникновения спора или после возникновения спора, либо в соглашение о поощрении, о взаимной защите капиталовложений. В указанной связи целесообразно отметить, что оговорка может быть закреплена и в иных документах, нежели частноправовое соглашение
Среди международных коммерческих арбитражей (третейских судов) выделяют два основных вида: институциональный и ad hoc (временный или на случай).
Под первым понимается арбитраж, который создается и действует при ассоциациях, торгово-промышленных палатах, организациях, союзах и т.д. Институционный арбитраж считается постоянно действующим, имеющим, как правило, стабильный список (открытый или закрытый) арбитров, свои кодексы, положения и регламенты дополнительно к основным международным и национальным правовым актам, которые регулируют арбитражное разбирательство.
Необходимо отметить, что институционные арбитражи считаются созданными, когда юридическое лицо, выполнило следующие условия:
- первое, приняла решение о создании постоянно действующего третейского суда;
- второе, утвердила положение о постоянно действующем третейском суде;
- третье, утвердила список третейских судей, который может иметь обязательный или рекомендательный характер для сторон.
В свою очередь, институционнальные арбитражи делятся на национальные и международные, которые создаются и осуществляют свою деятельность на основании регламентов.
В качестве примера таких международных коммерческих арбитражей можно привести:
- Международный арбитражный суд при Международной торговой палате, созданный в 1923 г. в Париже и на сегодняшний день является ведущим арбитражным учреждением мира;
- Американская арбитражная ассоциация, созданная в 1992 г. в Нью-Йорке. Данная ассоциация рассматривает каждый год более 150 000 тысяч споров из различных отраслей права;
- Лондонский международный арбитражный суд. Изначально действовал с 1892 г. как третейский суд, однако в 1981 г. стал осуществлять свои функции на международном уровне;
- Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России, является преемником Внешнеторговой арбитражной комиссии, созданной при Всесоюзной торговой палате в 1932 году. Является крупным и авторитетным арбитражным центром, признанным, по мнению многих отечественных и международных предпринимателей;
- Арбитражный институт торговой палаты в Стокгольме создан в 1917 г., однако действовать в нынешнем виде начал с 1949 г. Является одним из органов Торговой палаты. Управляется независимым правлением, состоящего из 6 человек, которые назначаются на 3 года. В настоящее время руководит данным органом Секретариат.
Арбитражи ad hoc являются третейскими судами, образуемыми для рассмотрения конкретного и единственного спора. Такие арбитражи действуют, как правило, на основании Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ. Однако он носит
рекомендательный характер, и стороны вправе установить свои правила рассмотрения спора. Если стороны этого не делают, то правила рассмотрения спора выбирают сами арбитры.
Поскольку арбитражи ad hoc создаются и функционируют при определенном конкретном случае, то основной проблемой является определение правил, которыми должен руководствоваться арбитраж при разрешении спора. Одним из способов решения данной проблемы является присоединение к одному из регламентов для арбитража, среди них стоит выделить следующие: Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г.[3]; Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г.[2]; Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.[4].
С течением времени стали выделяться специализированные арбитражи в зависимости от области регулируемых правоотношений. Такие как инвестиционный арбитраж, строительный, банковский, морской, спортивный и другие.
В настоящее время появление арбитражей, разбирающих конкретно-определенные виды споров, положительно сказываются на общей оценке развития международного коммерческого арбитража.
Для любого вида международного коммерческого арбитража (третейского суда) первичным правовым документом всегда является арбитражная оговорка, включаемая в основной коммерческий договор (контракт), например, инвестиционный, до возникновения спора, или арбитражное соглашение, заключаемое вне основного договора до возникновения спора или после возникновения спора, либо в соглашение о поощрении, о взаимной защите капиталовложений. В указанной связи целесообразно отметить, что оговорка может быть закреплена и в иных документах, нежели в частноправовом соглашении.
Однако существует и другая классификация арбитражных (третейских) судов. Например, в юридической литературе часто подразделяют по предметному признаку на арбитражи общей и специальной компетенции. Арбитражи общей компетенции формируются и рассматривают все виды споров, и они созданы фактически в каждом государстве. Наиболее известные: Арбитражный суд при Международной Торговой Палате в Париже; Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации; Коммерческий арбитраж в Базеле; Коммерческий арбитраж в Стокгольме; Коммерческий арбитраж Цюрихе и др.
К другой группе относятся арбитражи специальной компетенции, которые создаются для разрешения определенных споров. В частности, к ним относятся: Арбитраж при Международной ассоциации воздушного транспорта; Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации; Арбитраж при ассоциации по торговле кофе в Гамбурге и др.
Также арбитражные (третейские) суда подразделяются по субъектному признаку: арбитражи, которые рассматривают споры с участием иностранных лиц (МКАС при ТПП РФ); арбитражи, которые рассматривают споры не только с участием иностранных лиц, но также и местных (Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты); арбитражи, которые рассматривают только споры местных лиц одного государства, т.е. внутренние споры.
Таким образом, привлекательность арбитража связана со следующими аспектами:
- у сторон появилась возможность выбрать соответствующих арбитров, а также место, где будет рассматриваться
спор;
- нейтральность арбитров;
- установление порядка арбитражного разбирательства самими сторонами и окончательность арбитражного разбирательства;
- закрытость арбитражного разбирательства, а также разрешение спора предоставить юристам, которые специализируются в определенной сфере.
Значительное расширение международной торговли сказалось на разрешении международных экономических споров. Расширение, а также усложнение экономических отношений создало большое число конфликтов в данной сфере.
В этой связи логичным было быстрое развитие международного коммерческого арбитража, превратившегося в основной способ устранения разногласий во внешнеэкономической торговле.
Вместе с тем, указанное явление приобрело и некоторые отрицательные моменты. В частности, в настоящее время практически потеряли свою актуальность некоторые положительные стороны арбитража. Данный процесс является следствием развития и усложнения мировой торговли, а также ростом популярности самого международного коммерческого арбитража. Одно из главных изменений является усложнение процедуры разбирательств.
Усложнение арбитража вызвало определенное негативное отношение в мировом торговом сообществе, что также стало одной из основных причин изменений в международном коммерческом арбитраже.
Важным аспектом является тот факт, что МКА активно развивается и совершенствуется. В частности, МКА постепенно становится похожим на другие способы альтернативного разрешения споров. Развитие МКА наблюдается в правовой доктрине, где одна правовая теория арбитража постепенно заменяет другую.
Список использованной литературы:
1.Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" (вместе с "Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации", "Положением о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации") // Российская газета, N 156, 14.08.1993
2.Арбитражный Институт Торговой Палаты в городе Стокгольме: [офиц. сайт]. - URL: http://www.sccinstitute.com (дата обращения 05.03.2017).
3. Лондонский международный арбитражный суд: [офиц. сайт]. - URL:http://www.lcia.org (дата обращения: 05.03.2017).
4. Сборник нормативных документов и справочных материалов Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. - М., 2007
5. Доклад Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли о работе ее восемнадцатой сессии 31 - 21 июня 1985 года. Генеральная Ассамблея. Официальные отчеты. Сорок девятая сессия. Дополнение N 17 (A/49/17).- Нью-Йорк: Организация Объединенных Наций, 1994. С. 81 - 92.
6.Комаров А.С. Комментарий к Закону Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже»: постатейный, научно-практический - СПб.: АНО «Редакция журнала «Третейский суд», 2007 г.
7. Курочкин С.А. Третейское разбирательство гражданских дел в Российской Федерации: теория и практика. - М.: Волтерес Клувер, 2007 г.
8. Николюкин С.В. Международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж : учебник. - Москва : ЮСТИЦИЯ, 2017 г.
9. Наринян В. В. Международный коммерческий арбитраж: современные тенденции правового регулирования / Дис. ... канд. юридич. наук: 12.00.03 // Институт права и экономики им. А.С. Грибоедова, Москва, 2004 г.
10. Ситкарева Е.В. К вопросу о внесении изменений в закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» // Правовая инициатива (Москва), 2017
