CC BY-ND
10Сертификаты участия в доверительной собственности как корпоративная бездокументарная ценная бумага в праве Мексики
Лукоянов Никита Викторович
преподаватель, кафедра международного частного и гражданского права, Московский государственный институт международных отношений (университет), Министерство иностранных дел России
119602, Россия, г. Москва, ул. Проспект Вернадского, 76 Lukoianov Nikita Viktorovich
Lecturer at the Department of International Private and Civil Law of MGIMO 119602, Russia, Moscow, ul. Prospekt Vernadskogo, 76
Статья из рубрики "Трансформация правовых систем"
Аннотация. Настоящая статья рассматривает основы правового регулирования сертификата участия в доверительной собственности как корпоративной ценной бумаги в праве Мексиканских Соединенных Штатов. Автор описывает институт доверительной собственности, воспринятый в законодательстве Мексики из права Соединенных Штатов Америки, на основе которого осуществляется эмиссия подобных ценных бумаг. В соответствии с положениями действующего мексиканского законодательства проведен анализ правовой природы сертификата участия в доверительной собственности, выявлены их реквизиты и требования, предъявляемые к выпуску сертификатов участия в доверительной собственнности. Автор рассматривает существующие классификации сертификатов участия в доверительной собственности на виды в зависимости от имущества, переданного в доверительную собственность, очередности выплаты по таким ценным бумагам, а также возможности их погашения. Методологическую основу исследования составляют общенаучные, частные и специальные методы, в том числе, диалектический метод, методы категориального, логического, формально-юридического анализа, исторический метод и метод сравнительного правоведения. Изучение правового регулирования сертификатов участия в доверительной собственности как объектов частного права позволяет обеспечить защиту интересов отечественных инвесторов, а также позволяет применить позитивные практики в национальном праве. Данная статья будет интересна юристам и иным специалистам в области рынка ценных бумаг зарубежных стран, а также цивилистам, изучающим частное право государств Латинской Америки.
Ключевые слова: ценные бумаги, бездокументарные ценные бумаги, корпоративные ценные бумаги, сертификаты участия, доверительная собственность, эмиссия ценных бумаг, торговое право, частное право, право Мексики, Мексика
DOI: 10.25136/2409-7136.2017.12.24895
Дата направления в редакцию: 04-12-2017
Дата рецензирования: 04-12-2017
Дата публикации: 16-12-2017
Abstract. The article considers the fundamentals of legal regulation of a trust property participation certificate as a corporate uncertified security in the Law of Mexico. The author describes the trust property institution serving as a basis for such securities emission. Using the provisions of the current Mexican legislation, the author analyzes the legal nature of a trust property participation certificate, studies its details and requirements to trust property participation certificates. The author considers the current classifications of trust property participation certificates based on trust property, priority of payments and the possibility of securities cancellation. The research methodology is based on general scientific and specific research methods: the dialectical method, the method of categorial analysis, logical analysis and formal legal analysis, the historical method and the method of comparative jurisprudence. The study of legal regulation of trust property participation certificates as objects of private law helps ensuring the protection of interests of local investors and using positive practices in the national law. The study will be interesting for lawyers and other specialists in the sphere of securities of foreign states and civil lawyers in the sphere of private law of Latin American countries.
Keywords: commercial law, securities emission, trust, trust certificates, corporate securities, uncertified securities, securities, private law, Mexican law, Mexico
Развитие рынка ценных бумаг и либерализация правового регулирования отношений по привлечению финансирования участниками рыночных отношений приводит к появлению новых видов корпоративных бездокументарных ценных бумаг. К разряду таких ценных бумаг в Мексике относятся сертификаты участия в доверительной собственности (исп. certificados de participación).
Сертификаты участия в доверительной собственности являются корпоративными бездокументарными ценными бумагами, выпускаемыми на основании учрежденной доверительной собственности. Эмиссия такого вида ценных бумаг не предусмотрена действующим правом Российской Федерации.
Правовая система Мексики в целом относится к романо-германской правовой семье, входя в ее обособленную латиноамериканскую группу. Как и у многих других государств этой группы, она сформировалась на основе четырех правовых культур: индейской, испанской, французской, итальянской и англо-американской^1^. Этот факт очень важен для понимания природы сертификатов участия.
Изначальной основой права являлась система социального регулирования коренного населения, представленная обычаями. Колониальное владычество Испании привело к утверждению на территории этого латиноамериканского государства романо-германского правового мышления и римского права, заимствованного Испанией.
С обретением независимости Мексики в 1821 году мексиканские юристы начали создавать собственное право, но не на основе правовой системы бывшей метрополии, а на базе передовых завоеваний французской буржуазной революции и воззрений итальянских юристов. Так, первый торговый кодекс Мексики 1854 года был разработан по образу и подобию французского торгового кодекса 1807 года. Аналогичная ситуация сложилась и с федеральным гражданским кодексом Мексики 1870 года, который следовал модели Кодекса Наполеона 1804 года. А Общий закон о ценных бумагах и
кредитных операциях (исп. Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito-^ был вдохновлен трудами итальянских юристов.
Однако дальнейшее развитие двусторонних экономических отношений с ближайшим соседом - Соединенными Штатами Америки - привело к заимствованию правовых институтов англо-американского права, в том числе института траста (англ. trust) -доверительной собственности - в Мексике названного фидеикомис (исп. fideicomiso). Следует отметить, что в России отсутствует институт доверительной собственности, в связи с чем выпуск таких ценных бумаг, как сертификаты участия в доверительной с о б с тв е нно сти не в о з мо ж е н.
Фидеикомис в мексиканском праве не является аналогом римского института «фидеикомисса» (лат. fideicommissum, от лат. fides - «доверие» и лат. committere -«вверять» - вид завещания в римском праве, в котором завещатель поручал наследнику выполнить оговоренные действия в пользу третьего лица, которое обычно не имело
пассивной завещательной способности-3-). Однако этот институт как и древнеримская фидуция (лат. fiducia - «надежность, акт, основанный на доверии» - сделка, по которой одна из сторон - доверенное лицо (фидуциар) - при получении от другой стороны -доверителя (фидуцианта) - вещь в форме манципации или в силу in jure cessio принимает на себя обязательство пользоваться вещью для достижения определенной цели, и, по общему правилу, возвратить ее по достижению этой цели-4!).
В широком смысле, доверительная (фидуциарная) сделка - это «любая сделка,
основанная на доверии, которое вселяет в нас другое лицо»-5-. Любое отношение связанное с существованием долга или кредита, является отношением, построенном на доверии (лат. credere - верить), что стороны правоотношения выполнят свои обязательства.
Мексиканское право разрешает заключение любых сделок, в том числе фидуциарных, которые не противоречат публичному порядку и добрым нравам (ст. 1831 Федерального гражданского кодекса Мексики).
Институт доверительной собственности был системно введен в правопорядок Мексики в 1932 году с принятием Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях. Фидеикомис в Мексике полностью заимствован из права США. В пояснительной записке к закону приведены следующие доводы для введения этого института: «Хотя введение зарубежных юридических институтов несет в себе опасности, Общий закон о ценных бумагах и кредитных операциях вводит регулирование доверительной собственности, потому что уже с 1926 года Общий закон о кредитных организациях разрешил существование подобных правоотношений. В рамках нашей правовой действительности детальное регулирование доверительной собственности позволит увеличить количество инструментов для функционирования нашей экономики. Новый закон разрешает учреждение только прямовыраженной доверительной собственности. Доверительными собственниками могут выступать только специальные лица. Настоящий закон вводит правовое регулирование данного института, чтобы избежать рисков, которые мексиканское законодательство пыталось избежать,
полностью запрещая доверительную собственность»-6-. Собственно, на момент разработки и принятия закона, доверительная собственность в Мексике, привнесенная, прежде всего, американскими банками, уже существовала, однако правовое регулирование данных правоотношений отсутствовало. Следовательно, законодатель лишь урегулировал существующие экономические отношения, а также создал механизмы для защиты прав и законных интересов сторон этих отношений.
Статья 381 Общего закона о ценных бумагах и кредитных операциях устанавливает, что
в силу доверительной собственности учредитель передает доверительному собственнику имущество или правовой титул на вещь, вещи или права для достижения доверительным собственником определенных законных целей.
Мексиканские юристы не имеют единой позиции относительно природы доверительной собственности. В то время как одни считают это простым договором поручения (доверительный собственник как поверенный выполняет поручения учредителя
доверительной собственности (доверителя) - например, Ricardo Alfaro^), другие считают его имуществом, переданным на управление фидуциару (доверительное управление без перехода права собственности от учредителя - например, Francisco
Estrada Magallón^8^), третьи - обремененным имуществом (имущество направлено на выполнение определенной цели и специальное лицо управляет этим имуществом для
достижения поставленной цели - например, Salvador Mondragón Guerra^). Помимо перечисленных, существует точка зрения, в соответствии с которой доверительная собственность является институтом sui generis (Javier Arce Gargollo-^10!).
Действительно, доверительная собственность была введена в правопорядок Мексики «как есть» (англ. as is) из права США. Поэтому увязывать ее с существовавшими континентальными институтами и теориями и встраивать ее в существующие правовые рамки, сопоставляя похожие черты разных правовых явлений, нецелесообразно.
Доверительная собственность - это автономный правовой институт мексиканского права, в соответствии с которым одна сторона (фидеикомитент, доверитель, учредитель доверительной собственности - исп. fideicomitente) учреждает на основе своего имущества в пользу выгодоприобретателя (исп. fideicomisionario, beneficiario) доверительную собственность и назначает доверительного собственника (исп. fiduciario).
Общий закон Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях устанавливает, что доверительная собственность должна существовать к моменту выпуска сертификатов участия, причем возможность выпуска таких ценных бумаг должна быть предусмотрена в документе об учреждении доверительной собственности.
Эмитент получает предварительное экспертное заключение об оценке стоимости имущества, передаваемого в доверительную собственность. Если в доверительную собственность передается движимое имущество, то оценка проводится Государственным кредитным обществом «Насьональ Финансиера» (Nacional Financiera, SNC), а если недвижимое имущество, то Государственным банком публичных работ и услуг. При оценке принимается во внимание рыночная стоимость объекта, а также его амортизация (статьи 228.B и 228.H Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).
Стоит указать, что сертификаты являются движимыми вещами, хотя имущество, на которое установлена доверительная собственность, может являться недвижимостью. Как корпоративные бездокументарные ценные бумаги такие документы могут предоставлять собственникам различные права: право на получение фиксированной денежной выплаты (например, погашаемые сертификаты); денежная выплата с доход от капитала - процент от вложенных средств и успешности бизнеса; собственности или долевого участия, в случае если сертификаты выпускаются на доверительную собственность, учрежденную на движимые или недвижимые вещи.
Сертификаты участия выпускаются в именной форме, а их номинальная стоимость должна быть пропорциональна 100 песо. В рамках одного выпуска сертификаты участия должны предоставлять владельцам одинаковые права (ст. 228.L Общего закона Мексики
о ценных бумагах и кредитных операциях). Выпускаемые на бумажном носителе сертификаты участия подлежат обязательному депонированию и учитываются в виде записей по счетам депо.
Статья 228.N Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях Сертификаты участия содержат следующие реквизиты: имя, гражданство и место жительство собственника; указание того, что это сертификат участия; вид сертификата (обыкновенный или на недвижимое имущество); указание эмитента и собственноручная подпись уполномоченного должностного лица эмитента; дата выпуска; объем выпуска, а также количество и номинальная стоимость сертификата; минимальная доходность, если она предусмотрена; срок и порядок для выплаты прироста имущества; место и форму платежа; указание об обеспечении, в случае его наличия; место и дата принятия решения об эмиссии, а также дата и номер регистрации решения в торговом реестре; подпись общего представителя владельцев сертификатов.
Общий закон Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях предусматривает, что сертификаты участия предоставляют владельцам пропорциональную часть прироста или дохода от ценных бумаг, прав или имущества, которые переданы в безотзывную доверительную собственность, или право на пропорциональную часть от чистой стоимости, полученной от продажи данного имущества.
В случае погашения сертификатов участия посредством проведения розыгрыша, он проводится в форме, на условиях и с последствиями, предусмотренными для погашения облигаций (ст. 228.P Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).
Существуют следующие виды сертификатов:
Обыкновенные и на недвижимость (исп. ordinaries - исп. inmobiliarios). Обыкновенные сертификаты участия выпускаются при учреждении доверительной собственности на движимое имущество. В случае, учреждения доверительной собственности на недвижимое имущество, выпускаются сертификаты участия на недвижимое имущество (ст. 228.D Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).
Фидуциарными сертификатами участия являются сертификаты участия, выпущенные доверительным собственником с предварительного согласия общего представителя владельцев сертификатов участия для финансирования проектов, направленных на улучшение свойств или увеличение стоимости объекта доверительной собственности. Фидуциарные сертификаты участия должны быть погашены до погашения основных сертификатов участия.
Погашаемые и непогашаемые. Погашаемые сертификаты участия предоставляют право на пропорциональную часть прироста соответствующего имущества, а также право на возмещение своей номинальной стоимости при погашении (ст. 228.J Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).
Непогашаемые сертификаты участия предоставляют своим владельцам только право на получение пропорциональной части чистого дохода при продаже объекта доверительной собственности (ст. 228.K Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).
В ближайшее время в Российской Федерации невозможно реализовать эмиссию сертификатов участия в доверительной собственности в связи с тем, что правовая система России не восприняла институт доверительной собственности, а договор
доверительного управления не создает режим имущества, который гарантирует возникновение имущественных прав, удостоверяемых ценными бумагами.
Налаживающиеся связи России и стран Латинской Америки являются фактором, который приводит к необходимости проявлять больший интерес к частному праву этих стран для обеспечения законных интересов отечественных инвесторов. Поэтому рассмотрение правового регулирования акций по праву Мексики, являющихся корпоративными ценными бумагами, представляет не только интересный для цивилистического исследования, но и обладает чисто практической пользой для защиты прав российских граждан.
Представляется, что право Мексики, основывающееся на традициях французского гражданского кодекса, восприняло институты американской юридической техники и включило в действующее законодательство понятие доверительной собственности, в связи с чем в торговом обороте Мексики появилась возможность эмитировать сертификаты участия в доверительной собственности.
Библиография
1. Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник. Под ред. Сухарева А.Я. - М.: Норма, 2003. - С. 496.
2. Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Diario Oficial de la Federación de 2708-1932, tomo LXXIII. Última reforma DOF 13-06-2014.
3. Новицкий И.Б. Римское право. - Изд. 6-е, стереотипное. - М.: Теис, 1997 - С. 196.
4. Bonfante P. Instituciones de Derecho Romano.-Editorial Reus, Madrid, 1965-P. 477.
5. Garrigues D.-C. J. Negocios fiduciarios en el Derecho Mercantil.-Cuadernos Civitas, Madrid, 1991.-P. 51.
6. Bailón R. 300 Preguntas y Respuestas Sobre Títulos de Crédito.-Editorial Limusa, Mexico, 2002. - P. 95.
7. Ricardo J. A. El fideicomiso: estudio sobre la necesidad y conveniencia de introducir en la legislación de los pueblos latinos una nueva institución civil nueva, semejante al trust del derecho inglés.-Panamá, Imprenta nacional. 1920.
8. Estrada Magallón F. El Fideicomiso en México.-México, 2014.
9. Mondragón Guerra S. Naturalezo del Fideicomiso. Tesis.-Mexico,1970.
10. Arce Gargollo J. Fiducia y Trust. El Fideicomiso Mexicano // Revista de Derecho Notarial Mexicano, núm. 117, tomo II, México, 2002. - P. 23
References (transliterated)
1. Pravovye sistemy stran mira. Entsiklopedicheskii spravochnik. Pod red. Sukhareva A.Ya. - M.: Norma, 2003. - S. 496.
2. Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Diario Oficial de la Federación de 2708-1932, tomo LXXIII. Última reforma DOF 13-06-2014.
3. Novitskii I.B. Rimskoe pravo. - Izd. 6-e, stereotipnoe. - M.: Teis, 1997 - S. 196.
4. Bonfante P. Instituciones de Derecho Romano.-Editorial Reus, Madrid, 1965-P. 477.
5. Garrigues D.-C. J. Negocios fiduciarios en el Derecho Mercantil.-Cuadernos Civitas, Madrid, 1991.-P. 51.
6. Bailón R. 300 Preguntas y Respuestas Sobre Títulos de Crédito.-Editorial Limusa, Mexico, 2002. - P. 95.
7. Ricardo J. A. El fideicomiso: estudio sobre la necesidad y conveniencia de introducir en la legislación de los pueblos latinos una nueva institución civil nueva, semejante al
trust del derecho inglés.-Panamá, Imprenta nacional. 1920.
8. Estrada Magallón F. El Fideicomiso en México.-México, 2014.
9. Mondragón Guerra S. Naturalezo del Fideicomiso. Tesis.-Mexico,1970.
10. Arce Gargollo J. Fiducia y Trust. El Fideicomiso Mexicano // Revista de Derecho Notarial Mexicano, núm. 117, tomo II, México, 2002. - P. 23
