CC BY
252
Юркова Е. В.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
10.10. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
Юркова Евгения Витальевна, аспирант кафедры гражданского и предпринимательского права Место учебы: Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России)
Аннотация: Данная статья посвящена анализу правового регулирования бездокументарных ценных бумаг с момента возникновения до настоящего времени. В рамках статьи проанализировано также зарубежное законодательство по правовому регулированию бездокументарных ценных бумаг. Проанализированы ключевые нормативно-правовые акты, посвященные понятию и обращению бездокументарных ценных бумаг в России. Выявлена и обоснована необходимость унификации законодательства, регулирующие отношения, связанных с выпуском, оборотом ценных бумаг в виде «записей по счету». Ключевые слова: биржа; ценная бумага; бездокументарные ценные бумаги; «записи на счетах»; акции; эмиссия.
LEGAL REGULATION OF UNCERTIFIED SECURITIES: HISTORICAL AND LEGAL ANALYSIS
Yurkova Evgeniya V., the post-graduate of the Civil and business Law Chair Study place: the All-Russian State University of Justice, PhD in Law (Moscow)
Annotation: The article covers the analysis of the legal regulation of the undocumented securities since the eruption up to now. In the article foreign legislation on legal regulation of the undocumented securities also was analyzed. Key normative legal acts devoting to the concept and circulation of the undocumented securities were reviewed. The need for unification of legislation regulating the relationships connecting with the issuing, turning-over of the undocumented securities in the form of «record on account» was identified and justified.
Keywords: Stocking exchange; security; uncertified securities; «Entries on the accounts»; shares; emission.
Возникновение термина «Бездокументарные ценные бумаги», как отдельного института, взяло начало из американского права, которое не знало единого правового режима регулирования в целом «ценной бумаги», а выделяло лишь виды, такие как: оборотные (negotiable instruments) (к ним можно отнести облигации, векселя, чеки), бумаги позволяющие распоряжаться товаром (seminegotiable instruments) (складское свидетельство, коносамент), а также инвестиционные (фондовые) ценные бумаги (investment securities, securities) (акции), которые имели различные правовые режимы (ст. 3-102,3-104,7-102,8-102 Единообразного торгового кодекса США - далее «ЕТК США»)1.
Под понятием «uncertificated security» (дословный перевод -бездокументарная ценная бумага) в пункте «b» статьи 8-102 ЕТК США трактуется «пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента, которые не представлены каким-либо документом и передача которых регистрируется в книгах, которые ведутся в этих целях эмитентом или по его поручению»2.
С бурным развитием экономики и биржи в начале восьмидесятых годов, законодательство некоторых зарубежных развитых стран начинает разрешать выпускать фондовых ценных бумаг без «бумаги».
Первой страной, которая на законодательном уровне урегулировала «нематериальный» вид ценных бумаг в европейском праве стала Франция. В статье 94-II Закона «О ценных бума-
1 [Барулин В.А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России, 2001, Москва,12 стр.]
2 [http://www.minpravo.ru/lexmercatona/sale/uniform-commercial-
code.htm]
гах», который вступил в силу с 03 ноября 1984 г., закреплена такая возможность применительно к акциям и облигациям.
В немецком законодательстве, а именно в параграфе 9а Закона «о хранении и приобретении ценных бумаг» 1995 года, разрешен выпуск глобальных сертификатов взамен выпуска множества однотипных ценных бумаг, например, облигаций государственного займа. Возможность выпуска акций в форме «записей по счету» предусматривает и абзац 5 § 10 Закона об акционерных обществах ФРГ (в редакции 1994 г.). Однако, глобальный сертификат в бездокументарной форме, в обоих случаях, рассматривается как ценная бумага в классическом варианте, являющееся вещью, находящаяся в долевой собственности владельцев ценных бумаг. При этом, собственник таких ценных бумаг имеет право потребовать выдачи ему сертификата, удостоверяющего количества отдельных ценных бумаг. Такое право владельцев ценных бумаг делает возможным применение к ценным бумагам в виде «записей по счету» правового регулирования вещей (в частности защита добросовестного покупателя)3.
Примерно в это же время, в середине 80-х годов, в Великобритании остро встал вопрос о переходе ценных бумаг в бездокументарной форме. В тот момент в Англии действовала система учета ценных бумаг «Talisman». Однако, данная система могла лишь фиксировать информацию о переходе ценных бумаг. Фиксация перехода ценных бумаг, без удостоверения права владельца на них не отвечала потребностям бурно развивающегося фондового рынка.
3 [Brox H. Handelsrecht und Wertpapierrecht. 12. Aufl. München, 1996. S. 243; Claussen C.P. Bank- und Boersenrecht. München, 1996. S. 334 - 336; Gursky K.-H. Wertpapierrecht. 2. Aufl. Heidelberg, 1997. S. 5.]
Проблемы экономики и юридической практики
2'2017
После «черного понедельника», дефолта 1987 года, когда произошло самое большое падение Промышленного индекса Доу-Джонса за всю его историю (около 22,6 %), а, следовательно, и всех мировых фондовых бирж, включая Великобританию, сделки по отчуждению ценных бумаг, по которым стремительно падали котировки, увеличились. Сделки с ценными бумагами в форме материального носителя уже не могли отвечать заданному ритму совершения операций, в связи с чем многие сделки срывались. При этом и участники фондового рынка теряли значительные капиталовложения.
Первая попытка запуска новой системы учета прав на бездокументарные ценные бумаги была предложена в 1990 г. Лондонской фондовой биржей. Данная система называлась Transfer and Automated Registration of Uncertificated Stock (сокр. -TAURUS). Однако, из-за боязни поддержать после дефолта новую система, которая еще «не показала себя», в 1993 году TAURUS была закрыта.
Но участники фондового рынка понимали, что необходимо создание новой системы прав на бездокументарные ценные бумаги, которая отвечала новым реалиям. Так, в 1996 году, уже по инициативе Банка Англии (Governor and Company of the Bank of England) была создана рабочая группа, в задачи которой входило создание такой системы, чтобы уменьшить бумажный документооборот, работать с коротким скользящим расчетным циклом. И вот, независимой компанией CREST Co. Limited. 15 июля 1996 года была запущена новая система, которая получила название по названию компании - CREST, которая существует и поныне. Но, в связи с тем, что необходимо было на законодательном уровне определить порядок и функционирование системы CREST, которой уже активно пользовались участники фондового рынка, в 2001 была принята Директива о бездокументарных ценных бумагах NSI 2001/3755. Данной директивой также определялся правовой режим ценных бумаг в виде «записей по счету». Уже в 2005 г. примерно 85% всех ценных бумаг, которые обращались на Лондонской фондовой бирже, существовали в виде «записей по счету»4.
На российском рынке бездокументарные ценные бумаги появились сравнительно недавно, около 25 лет назад. Гражданский кодекс РСФСР от 11.06.1964 г. не регулировал обращение ценных бумаг. Статья 137 ГК РСФСР избегала употребление термина «ценные бумаги». Первым шагом к законодательному закреплению стало принятое Советом Министров СССР Постановление от 19.06.1990 г. №590. Согласно данному Постановлению было утверждено Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положение о ценных бумагах. Согласно п.31 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, «Акцией является ценная бумага, подтверждающая право акционера участвовать в управлении обществом, в его прибылях и распределении остатков имущества при ликвидации общества. Акции оплачиваются акционерами в рублях, иностранной валюте или путем предоставления иного имущества в собственность либо в пользование акционерного общества. Стоимость акции выражается в рублях независимо от формы внесения вклада.
Минимальная номинальная стоимость акций не может быть менее 100 рублей. Акционерам может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость акций». Исходя из
4 [Никифоров А.Ю "Бездокументарные ценные бумаги". (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2014)]
данного определения можно сделать вывод о том, что законодатель разрешил обращение акций в бездокументарной форме, при этом право собственности на данные акции определялось выдачей сертификата на суммарное количество акций.
Более развернутое определение дается в пункте 3 Положения о ценных бумагах. «Акция - ценная бумага, выпускаемая акционерными обществами, предприятиями, организациями, коммерческими банками, кооперативами, иными предприятиями и организациями, основанными на коллективной собственности либо на полном хозяйственном ведении государственной собственностью, без установленного срока обращения, удостоверяющая внесение средств на цели их развития (членство в акционерном обществе и участие в его управлении) и дающая право ее владельцу на получение части прибыли предприятия в виде дивиденда.» В пункте 7 Положения о ценных бумагах определены ряд необходимых реквизитов, таких как: идентифицирующие признаки эмитента (наименование и местонахождение), идентифицирующие признаки ценной бумаги (номер, номинальная стоимость, дата выпуска, категория акции, а также обязательное присутствие слова «акция»), и другие.
Но, проанализировав необходимые реквизиты, требование об обязательной документарной форме акций мы не увидим. Но сам термин «бездокументарная форма выпуска акций» Положениями не определялся.
Чуть позже, 31.05.1991г. были утверждены Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, впервые указавшие на ценные бумаги как на объекты гражданских прав. Само понятие термина «ценная бумага» определялось в ст. 31 Основ. Согласно ей «ценной бумагой признается документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа»5.
Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, утвержденное Постановлением Правительства РСФСР №78 от 28.12.1991 г. давало иное определение «ценной бумаги». Пункт 1 Положения определял, что «ценная бумага -денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах». Таким образом, на законодательном уровне признавалось существование бездокументарных ценных бумаг в безналичной форме, в виде «записей на счетах».
Наиболее широкое распространение ценные бумаги в бездокументарной форме получили в процессе приватизации компаний и перехода их в открытые и закрытые акционерные общества. Программа приватизации государственных и муниципальных предприятий проводилась в сжатые сроки, а процесс выпуска документарных форм ценных бумаг был связан с дополнительными сложностями. Во-первых, лицензировалось и контролировалось производство бланков, ввоз в Россию Министерством финансов РФ. Во-вторых, производство и выпуск акций в документарной форме требовало значительных денежных затрат, что являлось причиной затягивания процесса эмиссии. В связи с этим, приватизация государственных и муниципальных предприятий происходила путем создания акционерных общества и эмиссий ценных бумаг в бездокументар-
5 [Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, 91 г., Москва, http://zakonbase.ru/content/base/218]
Юркова Е. В.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ной форме. С этого момента началось расхождение с классическим пониманием института ценных бумаг.
Владельцем ценных бумаг в бездокументарной форме предъявлять ничего не надо было, поскольку саму запись «по счету» вело уполномоченное на то лицо. Выписка по «счету» являлось как дополнительное доказательство прав владельца. Положение ст. 31 Основ уже не отвечало реалиям и интересам рынка ценных бумаг.
Законодатель не стремился своевременно и однозначно дать понятие правовой природе институту бездокументарной ценной бумаге. Однако, попытка урегулировать данный институт не была подкреплена базисным положениями теории гражданского права. Достаточно четкого определения этого нового для гражданского права понятия не сложилось и до настоящего времени.
Только спустя несколько лет, после распада СССР, и под влиянием американского права, было закреплен термин на законодательном уровне. Согласно п.5 Основных условий выпуска казначейских обязательств определено что, «Казначейские обязательства выпускаются в бездокументарной форме на основании договоров с уполномоченными депозитариями» (Постановление Правительства Российской Федерации от 09.08.1994 г. №906).
Принятие первой части Гражданского Кодекса Российской Федерации 21.10.1994 закрепила возможность выпуска и оборота именных и ордерных ценных бумаг, выпущенных в виде «записей по счету». В соответствии со ст. 142, «Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги)».
Законом, который являлся специальным для правового регулирования эмиссии и обращения ценных бумаг стал, принятый 22.04.1996г. Федеральный Закон № 39 «О рынке ценных бумаг». Согласно ст.2 «Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо». Закон допускает эмиссию только именных бездокументарных ценных бумаг (ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Из всех многозначительных нормативно-правовых актов, регулирующих отношения, связанные с выпуском и обращением ценных бумаг в виде «записей по счету», особое положение занимают нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (теоретическое значение, так как многие акты утратили силу), а также Центрального Банка Российской Федерации и Федеральной службы по финансовым рынкам.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» регулировал основные функции и полномочия Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг.
С 13 марта 2004 года ФКЦБ России упразднена Указом Президента России В.В. Путина от 09 марта 2004 № 314 «О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти» с передачей всех полномочий Федеральной службе по финансовым рынкам.
Согласно Постановлению правительства РФ от 30 июня 2004 года №317 «Об утверждении Положения о Федеральной
службе по финансовым рынкам», Федеральная служба по финансовым рынкам является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). Федеральная служба по финансовым рынкам находится в ведении правительства РФ.
Также, при урегулировании правоотношений владельцев бездокументарных ценных бумаг стоит руководствоваться также Федеральным Законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральным законом от 05.03.1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг» и иными специальными актами.
В настоящее время, выпуск бездокументарных ценных бумаг признается в большинстве стран мира. Российскому праву ближе всего законодательство стран СНГ. Предписания о бездокументарных ценных бумагах, содержащиеся в статье 194 Модельного гражданского кодекса государств -участников СНГ6. Выпуск ценных бумаг в форме «записей по счету» предусмотрен Гражданскими Кодексами Азербайджана (ст. 996 ГК), Армении (ст. 152 ГК), республики Беларусь (ст. 150 ГК), республики Казахстан (ст. 129 ГК), Кыргызстана (ст. 39 ГК), Украины (ст. 195 ГК).
Таким образом, можно сделать вывод о том, что законодатель обоснованно попытался отделить рынок ценных бумаг и его инструменты от сфер обращения других видов ценных бумаг, не являющихся финансовыми инструментами; специально выделены эмиссионные ценные бумаги и для них установлена отдельная форма бездокументарных ценных бумаг, предполагающая подтверждения прав по счету, открытие и ведение которых обеспечивается профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
В сущности, такое развитие законодательства правомерно и обоснованно. Ценные бумаги признаны объектами гражданских прав и специально выделяются как таковые только в связи с концептуальной неразрывностью правовой судьбы имущественного права, удостоверяемого ценной бумагой, и самой ценной бумагой как особой формы удостоверения данного имущественного права. Но как только информационные технологии позволили более динамичный, а также юридически и технически защищенный оборот определенных видов имущественных прав, прежде существовавших только в форме ценной бумаги, без использования данной формы, то сразу же возникла потребность в правовом регулировании подобных новых правовых форм7.
В связи с этим российское законодательство и регламентирует, пусть пока еще недостаточно полноценно, и довольно разрозненно, особый режим бездокументарных ценных бумаг для того, чтобы применять форму электронных счетов для подтверждения и передачи прав, ранее удостоверявшихся такими ценными бумагами, как акция, облигация и другие виды отдельных и комплексных имущественных прав. В данном случае развитие общества и рыночной инфраструктуры обусловило отказ не от содержания
6 [Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ. 2002. № 28]
7 [Развитие правового института ценных бумаг в нормах гражданского кодекса Республики Казахстан, Карагусов Ф.С., г. Алматы, 2013г., доклад на Международной научно-практической конференции «Гражданский Кодекс Республики Молдова: 10 лет - ДОСТИЖЕНИЯ, РЕЗЕРВЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ», г. Кишинёв]
Проблемы экономики и юридической практики
2'2017
соответствующих обязательств (акций, облигаций и т.п.), а от их прежних правовых форм (бумажные документы строго определенного содержания).
Поэтому и гражданское законодательство нуждается в совершенствовании с тем, чтобы более определенно регулировать правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав, а также специально регламентировать различные формы существования этих прав (некоторые из которых могут сами стать отдельными объектами гражданских прав, как ценные бумаги, а другие - остаться лишь отдельной формой удостоверения имущественных прав, как письменные договоры или записи на счетах). В развитии современного законодательства России наблюдается унификация законодательства, регулирующие отношения, связанных с выпуском, оборотом бездокументарных ценных бумаг. Но до сих пор, данные отношения регулируются значительной группой нормативных актов.
Статья проверена программой «Антиплагиат». Оригинальность 82.32%.
Список литературы:
1. Brox H. Handelsrecht und Wertpapierrecht. 12. Aufl. München, 1996. S. 243; Claussen C.P. Bank- und Boersenrecht. München, 1996. S. 334 - 336; Gursky K.-H. Wertpapierrecht. 2. Aufl. Heidelberg, 1997. S. 5.;
2. Никифоров А.Ю, «Бездокументарные ценные бумаги» (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2014);
3. Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ. 2002. N 28;
4. Развитие правового института ценных бумаг в нормах гражданского кодекса Республики Казахстан, Карагусов Ф.С., г. Алматы, 2013г., доклад на Международной научно-практической конференции «Гражданский Кодекс Республики Молдова: 10 лет - ДОСТИЖЕНИЯ, РЕЗЕРВЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ», г. Кишинёв;
5. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп., вступ. в силу с 09.02.2016).
РЕЦЕНЗИЯ
на статью аспиранта кафедры гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России)» Юрковой Е.В. «Правовое регулирование бездокументарных ценных бумаг: историко-правовой анализ»
Статья Юрковой Е.В. посвящена историко-правовому анализу регулирования института бездокументарных ценных бумаг в России и зарубежных стран.
Актуальность представленной статьи не вызывает сомнения, поскольку правовое регулирование института ценных бумаг носит не только теоретический характер, но и практический. Для того, чтобы наиболее полно и обширно регулировать данный институт, необходимо было обратиться к истокам правового регулирования с момента возникновения ценных бумаг в виде записей «по счету».
Автором исследуются правовое регулирование бездокументарных ценных бумаг, хронология изменений в понимании и трактовании вышеуказанного понятия, а также вопросы толкования в целях совершенствования правового регулирования бездокументарных ценных бумаг.
В статье автор приходит к выводу, что современное гражданское законодательство нуждается в совершенствовании с тем, чтобы более определенно регулировать правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав, а также специально регламентировать различные формы существования этих прав.
Также статья содержит подробный правовой анализ динамики развития института бездокументарных акций в гражданском законодательстве.
Научная статья Е.В. Юрковой «Правовое регулирование бездокументарных ценных бумаг: историко-правовой анализ» соответствует предъявляемым требованиям. Данная статья может быть рекомендована к публикации.
Рецензент:
Доктор юридических наук,
профессор, Заслуженный юрист РФ
М.Н. Илюшина
