CC BY
184ПРАВО И ГОСУДАРСТВО: теория и практика. 2017. № 4(148)
САНКЦИОННАЯ ОГОВОРКА В ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРАХ
КОРЯКИН Виктор Михайлович,
доктор юридических наук, доцент, заведующий кафедрой гражданского права и гражданского процесса Московского государственного университета путей сообщения Императора Николая II (МИИТ). E-mail: Korjakinmiit@rambltr.ru;
ПАВЛОВ Андрей Валерьевич,
аспирант Московского государственного университета путей сообщения Императора Николая II (МИИТ). E-mail: pavlov.av@toil.spb.ru
Краткая аннотация: В статье раскрывается понятие «санкционная оговорка» в договорном праве, оценивается возможность ее применения для защиты прав и законных интересов участников гражданско-правовых отношений в условиях применения экономических санкций и ответных мер в межгосударственных отношениях.
Abstract: The article reveals the concept of "the sanctions clause" in treaty law, assesses the possibility of its application for protection of rights and legitimate interests of participants of civil legal relations in the conditions of economic sanctions and response measures in inter-state relations.
Ключевые слова: Оговорка в праве; санкционная оговорка; санкции в межгосударственных отношениях; защита гражданских прав
Keywords: Clause in a law; the sanctions clause; sanctions in international relations; protection of civil rights
На протяжении последних двух лет одним из наиболее употребляемых понятий в сфере взаимоотношений Российской Федерации с другими государствами как на публичном, так и на частном уровне является термин «санкции». Применительно к ситуации с Украиной и вокруг нее под санкциями понимается комплекс мер политического, дипломатического, экономического и информационно-пропагандистского характера, применяемых как на уровне международных организаций, так и отдельными государствами в одностороннем порядке, преследующих цели изменить внешнеполитический курс Российской Федерации, добиться ее международной изоляции, вынудить ее отказаться от Крыма[1]. В последней четверти 2015 г. тема санкций приобрела новое звучание: в связи с немотивированным уничтожением российского боевого самолета турецкими ВВС сама Российская Федерация прибегла к данному инструменту в межгосударственных отношениях, введя экономические санкции против Турецкой Республики[2].
Применение ограничительных мер экономического характера не может не затрагивать интересы субъектов предпринимательской деятельности, как российских, так и иностранных, создает определенные трудности для реализации ряда прав и законных интересов физических и юридических лиц, ставших объектами применения санкций. На состоявшейся 27 февраля 2015 г. конференции, проведенной под эгидой Торгово-промышленной палаты Российской Федерации, на тему «Наш ответ кризису. Применение закона в условиях экономической нестабильности и ответственность за управление правовым обеспечением бизнеса», были обозначены следующие негативные последствия, которые испытывают субъекты, подпавшие под санкции:
1) невозможность или затруднение в исполнении обязательств в натуре;
2) невозможность расчетов по обязательствам в силу ограничений банковской деятельности или в силу ограничений на взаимодействие с конкретным контрагентом;
3) убытки, в том числе в виде несоразмерных и незапланированных затрат на исполнение обязательства^].
Указанные обстоятельства актуализируют вопрос
0 необходимости проведения научного анализа теории, практики и особенностей осуществления предпринимательской деятельности в условиях санкций, обоснования защитных мер в гражданско-правовых отношениях российских предпринимателей с иностранными партнерами.
Одним из таких средств защиты прав участников договорных отношений, активно обсуждаемых сегодня в юридическом и предпринимательском сообществе, является т.н. «санкционная оговорка» в гражданско-правовых договорах. Поскольку данная защитная мера является относительно новой для договорного права и пока не получила широкого признания, представляется целесообразным для ее теоретического обоснования сопоставить ее с понятием более высокого уровня - «оговорка в праве».
Прежде всего, следует отметить, что институт правовой оговорки имеет различное значение в международном и внутригосударственном праве. Согласно Венской конвенции о праве международный договоров (подп. п.
1 ст. 2) понятие «оговорка» означает одностороннее заявление в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное государством при подписании, ратификации, принятии или утверждении договора или присоединении к нему, посредством которого оно желает исключить или из-
Гражданское право
менить юридическое действие определенных положении договора в их применении к данному государству. Однако такая трактовка относится исключительно к международному праву и не охватывает содержание оговорок, предусматриваемых национальным правом. Данный вывод следует из п. 2 той же ст. 1 Венской конвенции, которая гласит: «Положения пункта 1, касающиеся употребления терминов в настоящей Конвенции, не затрагивают употребления этих терминов или значений, которые могут быть приданы им во внутреннем праве любого государства».
С точки зрения внутригосударственного права понятие «оговорка» в самом общем виде представляет собой условие в гражданско-правовых сделках, в соответствии с которым регулируются взаимоотношения сторон при возможном наступлении какого-либо обстоятельства или изменения в будущем обстоятельств, имевших место во время заключения сделки[4]. Весьма емко и содержательно правовой смысл оговорок в праве дает в своем диссертационном исследовании И.Д. Шутак. Данный ученый указывает, что вариантность юридически значимого поведения, которая закрепляется в оговорках, выступает правовой основой допустимой активности управомоченного субъекта. При этом общеобязательность правовых норм, предполагает использование наряду с императивными методами, посредством которых, государство задает ту или иную социально-правовую программу, определяет варианты должного и недопустимого поведения, методов диспозитивных, применение которых позволяет субъектам права самостоятельно регулировать отношения друг с другом в рамках установленных действующим законодательством^].
Оговорки, включаемые в гражданско-правовой договор по взаимному согласию и автономной воле договаривающихся сторон, являются, таким образом, отражением принципа свободы договора и содержат добровольно принимаемые контрагентами обязательства о порядке их возможных действий при наступлении в будущем каких-либо неблагоприятных для судьбы сделки обстоятельств.
Многолетняя юридическая практика выработала довольно обширный (не менее десятка разновидностей) перечень оговорок в праве. В связи с этим в целях уяснения сущности рассматриваемого правового явления проведем классификацию правовых оговорок по различным основаниям. Под
классификацией в юридической науке понимается распределение предметов по группам (классам) на основании какого-либо общего признака, свойства, характеризующегося различными формами проявления. При этом каждый обособленный класс образует явления, представляющие собой какую-либо форму признака, взятого основанием классификации[6].
С точки зрения принадлежности к той или иной правовой системе различают оговорки в международном праве и оговорки в национальном (внутригосударственном) праве. Как показано выше, содержание и смысл понятия «оговорка» с рассматриваемой точки зрения различаются весьма существенно.
С точки зрения их целевого, функционального предназначения всю совокупность оговорок, содержащихся в отечественном внутригосударственном праве, можно разделить на три большие группы:
1) оговорки, определяющие порядок разрешения споров и разногласий между сторонами в случае их возникновения при исполнении обязательств по договору (к ним относятся арбитражная, третейская, медиативная оговорки);
2) оговорки, устанавливающие разграничение полномочий между сторонами и (или) возлагающие на них дополнительные обязательства (к таковым можно отнести налоговую, патентную, антикоррупционную оговорки);
3) защитные оговорки, включаемые в условия договора в целях защиты контрагентов от возможных рисков при его исполнении. В связи с тем, что такого рода оговорки включаются в договоры на случай возможного наступления каких-либо неблагоприятных событий, в литературе их нередко именуют страховыми оговорками, т.е. они выступают своего рода страховой защитой от негативных последствий каких-либо обстоятельств, а сами эти обстоятельства являются своего рода страховыми случаями. К данной группе оговорок относятся валютная, инфляционная, форс-мажорная оговорки. Учитывая, что являющаяся предметом настоящего исследования санкционная оговорка связана с защитой прав контрагентов по договору в случае применения международных экономических санкций, ее также можно отнести к группе защитных (страховых) оговорок.
Обобщая сказанное, в общем виде систему правовых оговорок, используемых в юридической практике, мож-
но представить в следующем виде (см. табл.). Таблица
Система оговорок, применяемых в гражданско-правовых договорах[7]
№ пп Наименование оговорки Содержание оговорки
а) оговорки, определяющие порядок разрешения споров и разногласий между сторонами
Арбитражная оговорка — это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения
Третейская оговорка — это соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение конкретного третейского суда. Наличие такого соглашения является обязательным условием для рассмотрения спора в третейском суде. Стороны спора могут заключить отдельное третейское соглашение или же заранее включить третейскую оговорку в гражданско-правовой договор
Медиативная оговорка — это соглашение, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров, о применении процедуры медиации, т.е. урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения
б) оговорки, устанавливающие разграничение полномочий между сторонами и (или) возлагающие на них дополнительные обязательства
Налоговая оговорка — это условие в торговом контракте, договоре об оказании услуг, кредитном соглашении, устанавливающее, что каждая из сторон обязана уплатить за свой счет все налоги и сборы, полагающиеся на территории своей страны в связи с выполнением данного договора, соглашения и т.д.
Патентная оговорка — это условие экспортного контракта, в соответствии с которым продавец обязуется поставить патентно чистый товар (на момент заключения договора), а покупатель должен не позднее соответствующего срока, в случае поступления информации, сообщить продавцу о правах и притязаниях третьих лиц
Антикоррупционная оговорка — это соглашение сторон договора о том, что они ознакомлены и понимают содержание антикоррупционного законодательства и обязуются соблюдать их положения. Оговорка предусматривает возможность проведения аудита документации, имеющей отношение к договору, и согласие контрагента предоставить все необходимые документы в случае возникновения подозрений в коррупционном правонарушении. Оговорка также содержит возможность одностороннего расторжения договора в связи с нарушением антикоррупционных норм.
в) защитные (страховые) оговорки
Валютная оговорка — это условие, которое включается в международные кредитные, платежные, внешнеторговые и другие контракты для страхования кредитора и экспортера от риска падения курса валюты платежа с момента заключения контракта до момента его оплаты. Обычно применяют два вида валютной оговорки: использование в качестве валюты сделки устойчивой валюты; включение условия об изменении цены товара в такой же пропорции, в которой изменится курс валюты платежа по сравнению с курсом валюты сделки
Инфляционная оговорка — это положение договора, в котором оговариваются условия изменения оплаты в зависимости от роста или снижения инфляции
Форс-мажорная оговорка — это положения договора, определяющие порядок действий сторон и освобождение их от ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательств вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
Санкционная оговорка — это положения договора, определяющие порядок действий сторон в случае неблагоприятного воздействия на условия исполнения договора международных экономических санкций и ответных мер Российской Федерации, предусматривающее возможность расторжения договора и освобождения сторон от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору
Продолжая анализ понятия «санкционная оговорка», следует отметить, что практика ее применения явно опережает ее теоретическое обоснование. Данный инструмент все чаще применяется в договорных отношениях между российскими и иностранными контрагентами. При этом в одних случаях включение санкционной оговорки в договор инициируется иностранными партнерами, в первую очередь, из стран, которые ввели санкции против России. Некоторые банки с иностранным участием также стали включать санкционную оговорку в стандартные образцы договоров кредитования, поручительства и др. [8] В других случаях санкционные оговорки включаются в договоры по инициативе российской стороны. Включение таких пунктов в договор не противоречит российскому законодательству, поскольку оно не запрещает коммерческим организациям самостоятельно определять случаи изменения и расторжения договоров. Поэтому с введением санкций в договорах все чаще стали появляться условия о том, что изменения в законодательном регулировании, в том числе введение
санкций, является основанием для пересмотра условий или для расторжения договора[9].
В качестве примера можно привести договор о строительстве Амурского ГПЗ, заключенный ООО «Газпром переработка Благовещенск» с генподрядчиком - ОАО «НИ-ПИгазпереработка». В документе зафиксировано, что генподрядчик не находится под санкциями и нанимаемые им субподрядчики не могут находиться под ними. Генподрядчик обязуется включать во все договоры с субподрядчиками санкционную оговорку, предусматривающую возможность расторжения указанных договоров в случае распространения санкций на субподрядчика. При этом указано, что «любая сторона освобождается от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств, если такое неисполнение вызвано санкциями, принятыми в течение срока действия договора»[10].
Нам уже приходилось писать о том, что в научных публикациях высказываются различные мнения о допустимости включения санкционной оговорки в гражданско-право-
Гоажданское право
вые договоры. Сторонники одной точки зрения считают, что стороны договора не вправе произвольно определять перечень форс-мажорных обстоятельств и что субъективная воля участников не может придавать характер форс-мажора обстоятельствам, которые должны иметь объективную природу. Другая точка зрения сводится к тому, что эффект непреодолимой силы придается любому обстоятельству, описанному сторонами в договоре в качестве форс-мажора[11].
Более углубленный анализ публикаций по данной теме позволяет выделить третью - находящуюся как бы посередине между названными выше - точку зрения, смысл которой состоит в том, что понятие «санкции» в полной мере охватывается понятием «форс-мажор» (или «непреодолимая сила), поэтому нет особой нужды специально указывать в договоре на санкции, как на обстоятельство, влекущее возможность изменения или расторжения договора и освобождение контрагентов от ответственности за его неисполнение. При этом сторонники такого подхода нередко ссылаются на Типовую форс-мажорную оговорку Международной торговой палаты[12], в которой действия властей, законные или незаконные, отнесены к числу обстоятельств, при наличии которых сторона договора не признается ответственной за неисполнение какого-либо из своих обязательств (п. 1, подп. «д» п. 2).
Не опровергая полностью приведенные выше точки зрения, поскольку в каждой из них есть определенное рациональное зерно, попытаемся выразить собственное мнение по рассматриваемому вопросу, несколько отличающееся от названных. Ее смысл заключается в том, что санкционная оговорка в системе правовых оговорок обладает, на наш взгляд, явно выраженной самостоятельностью и представляет собой такие положения гражданско-правового договора, которые определяют порядок действий сторон в случае неблагоприятного воздействия на условия исполнения договора экономических санкций и иных ограничительных мер и предусматривают возможность освобождения сторон от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, а также возможность расторжения такого договора в случае распространения санкций и ответных мер хотя бы на одну из его сторон. Санкционная оговорка относится к группе защитных (страховых) оговорок (см. табл.).
Возможность квалификации санкционной оговорки в качестве относительно самостоятельной разновидности оговорок в праве обусловлена, как минимум, тремя обстоятельствами:
- во-первых, правовой институт санкций не в полной мере охватывается понятием «действия властей»,
употребляемым в Типовой форс-мажорной оговорке Международной торговой палаты, поскольку, как показывает практика, решения о санкциях принимаются не только органами государственной власти, но и международными организациями (ООН, НАТО, Европейский Союз, Организация экономического сотрудничества и развития, Европейский банк реконструкции и развития и др.)[13];
- во-вторых, действующим законодательством проводится четкое разграничение собственно экономических санкций и реакцией на них российских властей, именуемых ответными мерами. Ответные меры, будучи направленными против государств, применившими санкции против России, косвенным образом затрагивают интересы и отечественных предпринимателей. Поэтому содержание санкционной оговорки охватывает не только сами санкции как таковые, но и ответные ограничительные меры, принимаемые Российской Федерацией;
- в-третьих, как показывает правоприменительная, в том числе судебная практика, использование в договоре лишь форс-мажорной оговорки общего характера без упоминания понятия «санкции» создает существенные трудности при судебном рассмотрении споров, связанных с расторжением договоров и освобождения контрагентов от ответственности в связи с применением санкций[14].
Таким образом, включение в гражданско-правовые договоры наряду с форс-мажорной оговоркой также санкционной оговорки является не только необходимым, но и вполне легитимным. В п. 3 ст. 401 ГК РФ содержится диспозитив-ное правило, в соответствии с которым ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств в сфере осуществления предпринимательской деятельности исключается обстоятельствами непреодолимой силы, если иные основания ответственности или освобождения от нее не предусмотрены законом или договором. Следовательно, данная норма предоставляет сторонам право предусмотреть дополнительные основания освобождения от ответственности, помимо непреодолимой силы. О.Н. Захарова предлагает условия освобождения от ответственности, отличные от непреодолимой силы (форс-мажор), называть «ограничительной оговоркой», включающей в себя иные, дополнительные основания освобождения от ответственности, которые не относятся к форс-мажорным обстоятельствам (обстоятельствам непреодолимой силы). Введение понятия ограничительной оговорки позволит, по мнению указанного автора, исключить неоднозначное, а в ряде случаев и неправильное толкование п. 3 ст. 401 ГК РФ при заключении договоров российскими предпринимателями[15].
Как представляется, приведенные суждения являются дополнительным аргументом в пользу сделанного
ПРАВО И ГОСУДАРСТВО: теория и практика. 2017. № 4(148)
нами вывода о необходимости и возможности применения санкционной оговорки в отечественном договорном праве в качестве относительно самостоятельного элемента договоров, заключаемых российским субъектами предпринимательской деятельности с иностранными контрагентами.
В заключение сформулируем следующий вариант типовой санкционной оговорки, рекомендуемой к включению в гражданско-правовые договоры: «обстоятельствами, наступление которых освобождает стороны от ответственности за нарушение обязательств по настоящему договору
Библиография:
1. Корякин В.М. Невоенные санкции против России: правовой аспект : монография. М.: Юрлитинформ, 2015. С. 6; Корякин В.М. Односторонние санкции в международных отношениях как элемент технологии «цветных революций» // Российский журнал правовых исследований. 2016. № 1.
2. Указ Президента Российской Федерации от 28 ноября 2015 г. № 583 «О мерах по обеспечению национальной безопасности Российской Федерации и защите граждан Российской Федерации от преступных и иных противоправных действий и о применении специальных экономических мер в отношении Турецкой Республики»; постановление Правительства Российской Федерации от 30 ноября 2015 г. № 1296 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 28 ноября 2015 г. № 583 «О мерах по обеспечению национальной безопасности Российской Федерации и защите граждан Российской Федерации от преступных и иных противоправных действий и о применении специальных экономических мер в отношении Турецкой Республики»; постановление Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2015 г. № 1458 «Об утверждении перечня работодателей, заказчиков работ (услуг), на которых не распространяется запрет на привлечение с 1 января 2016 г. для осуществления трудовой деятельности, выполнения работ (оказания услуг) работников из числа граждан Турецкой Республики, не состоящих в трудовых и (или) гражданско-правовых отношениях с указанными работодателями, заказчиками работ (услуг) по состоянию на 31 декабря 2015 г.».
3. https://www.rcca.com.ru/news/action1 .shtml?id=592&grid=2
4. Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М., 1997. С. 286.
5. Шутак И.Д. Оговорки в праве (Теоретический и историко-правовой анализ) : дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 1999. С. 4.
6. Сырых В.М. История и методология юридической науки : учебник. М.: Норма : ИНФРА-М, 2012. С. 285.
7. При подготовке таблицы использованы: Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»; Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»; Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»; Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Указ. соч. С. 186, 286, 253, 314; электронные ресурсы: http://www.glossary.ru/cgi-bin/gl_art2.cgi?aikl; http://www.complianceblog.ru/?tag=%D
8. Жаворонков А. Жизнь под санкциями // Корпоративный юрист. 2014. № 12.
9. Голова И. Позвольте оговориться. Международные контракты «обрастают» деталями // Российская газета, 2015, 27 мая.
10. http://www.interfax.ru/business/453007
11. Корякин В.М., Павлов А.В. Санкции и ответные меры как обстоятельство непреодолимой силы в гражданско-правовых отношениях с участием военных организаций // Электронное научное издание «Военное право». 2015. № 4 / Режим доступа: http://www.voennoepravo.ru
12. Форс-мажорные обстоятельства, публикация № 421(E); серия: «Издания Международной торговой палаты». М.: Изд. АО «Консалтбан-кир», 1997.
13. Корякин В.М. Невоенные санкции против России: правовой аспект. С. 124 - 139.
14. Базанова Е. Спрятаться за санкции // Ведомости, 2015, 26 марта; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 июня 2014 г. по делу № А21-8837/2012.
15. Захарова О.Н. Непреодолимая сила и гражданско-правовая ответственность : дис. ... канд. юрид. наук. Иркутск, 2005. С. 8.
и влечет его изменение или расторжение, являются принятие иностранными государствами и международными организациями ограничительных мер (санкций) в отношении Российской Федерации и российских юридических и физических лиц, а также принятие компетентными государственными органами Российской Федерации ответных мер и санкций в отношении иностранных государств и их юридических и физических лиц, если такие ограничительные меры непосредственно влияют на возможность стороны исполнить соответствующее обязательство по договору».
