CC BY-NC-ND
57
Н.В. Данилова
РЕЦЕПЦИЯ ФРАНЦУЗСКОЙ МОДЕЛИ
КОНСТИТУЦИОННОЙ ЮСТИЦИИ В СТРАНАХ ЦЕНТРАЛЬНОГО МАГРИБА
В статье рассматриваются основные этапы становления и развития института конституционной юстиции в странах Центрального Магриба -Алжире, Марокко и Тунисе, а также влияние на этот институт французской модели конституционной юстиции и перспективы дальнейшего его развития.
Ключевые слова: Конституционный совет, контроль над конституционностью, конституционная юстиция, избирательные споры, судебный контроль.
Институт конституционной юстиции в странах Центрального Магриба - Алжире, Марокко и Тунисе - впрочем, как и судебные системы этих стран в целом, явился практически прямым заимствованием из французского права. Это объясняется прежде всего тем, что вплоть до самого конца колониальной эпохи во французской Западной Африке проводилась правовая политика ассимиляции: французская администрация брала управление колониями на себя, воспроизводя при этом французские правовые институты1.
Во многих странах Северной и Западной Африки даже после обретения ими независимости прослеживается сильнейшее влияние французского права, многие институты и характерные особенности которого восприняты местными правовыми системами практически без изменений. Так, и в Алжире, и в Тунисе, и в Марокко конституционный контроль осуществляется Конституционным советом - органом конституционной юстиции, впервые созданным в рамках французского права и обладающим целым рядом особенностей, позволяющих даже говорить об особой французской модели конституционного правосудия.
© Данилова Н.В., 2011
Своеобразие французской модели конституционной юстиции выражается прежде всего в том, что специализированный орган конституционного контроля имеет в некотором роде двойственную природу и выходит за рамки «классической» континентальной модели органов конституционного правосудия. В работах, посвященных Конституционному совету Франции, нередко указывается, что среди европейских государств «тенденция к ослаблению влияния судебной власти по сравнению со странами общего права наиболее ярко проявилась именно во Франции»2.
Споры о природе Конституционного совета Франции, часто прямо именуемого «квазисудебным» органом, ведутся до сих пор3. Большинство французских авторов сходятся на том, что и составители Конституции, и сам Конституционный совет в своей практике желали и желают видеть этот институт именно в качестве органа судебного. Как аргумент обычно приводятся следующие факторы: гарантии независимости членов Конституционного совета, невозможность судебного обжалования его решений, особый процессуальный подход. Другие авторы отстаивают точку зрения, согласно которой Совет является политическим органом. Основной довод -способ формирования и статус членов Конституционного совета, характерные скорее для государственных органов власти, нежели судов, а также процедура, по общему правилу не являющаяся гласной и характеризующаяся состязательностью лишь по отдельным категориям дел и то в урезанном виде, что не позволяет называть ее в полной мере судебной4.
Учреждение института контроля над конституционностью законов стало одной из самых ярких новаций Конституции Франции 1958 г. Конституционный совет стал важнейшим звеном функционирования конституционных институтов и всей правовой системы Франции в целом. Это тем более важно отметить, что изначально он мыслился как институт, призванный в первую очередь обеспечивать разграничение полномочий законодательной и исполнительной ветвей власти. В намерения авторов Конституции 1958 г. отнюдь «не входило создание действенного контроля за конституционностью закона»5, чем, возможно, отчасти и можно объяснить создание именно Совета, а не Конституционного суда. Позднее, однако, функция обеспечения принципа разделения властей отошла для Конституционного совета Франции на второй план, уступив место осуществлению собственно функций института конституционного правосудия.
Рецепция, становление и развитие институтов конституционного контроля в странах Центрального Магриба заняли не одно десятилетие. Наиболее длительной является история существования
специализированного органа конституционного контроля Марокко: она насчитывает без малого полвека.
Первый орган, в чью компетенцию входил конституционный контроль, появился в Марокко еще в 1962 г., т. е. менее чем через десятилетие после обретения страной независимости. В 1962 г. была принята Конституция Королевства, предусматривавшая создание в рамках Верховного суда Марокко специальной Конституционной палаты, на которую возлагались функции конституционного контроля. И лишь в ходе конституционной реформы 1992 г. палата была преобразована в Конституционный совет Королевства Марокко, таким образом «вплотную» приблизившись к модели, существующей во Франции. Отныне речь шла об отдельном, независимом специализированном органе конституционной юстиции, чьи решения «обязательны для всех представителей власти; обжалованию не подлежат»6. При этом изменения коснулись не только конституционного статуса, но и полномочий органа конституционного правосудия, которые были заметно расширены. В других странах Центрального Магриба институт конституционной юстиции возник гораздо позже. Учреждение Конституционного совета в Алжире относится к 1989 г., когда была существенно пересмотрена Конституция страны7. В Тунисе же Конституционный совет был создан декретом 1987 г.8
Система конституционного правосудия стран Центрального Магриба совершенно очевидно была «скроена по лекалам» французской модели конституционной юстиции. Важно не забывать, что Конституция V Республики явилась отражением разработанной в те годы во Франции теории «рационализованного парламентаризма», суть которой заключалась в создании не просто четкого разделения властей, но механизмов, направленных на предупреждение всякого возможного вмешательства законодательной власти в сферу деятельности власти исполнительной.
Органы конституционного контроля стран Центрального Ма-гриба создавались под влиянием не только французского права в целом, но и теории «рационализованного парламентаризма» в частности. Это предопределило включение в текст Конституций Марокко, Алжира и Туниса закрытого перечня сфер, подлежащих законодательному регулированию. Ст. 37 Конституции Франции четко определяет, что «вопросы, не относящиеся к сфере законодательства, носят регламентарный характер», а ст. 34 указывает, какие именно вопросы относятся к сфере закона. Аналогичным образом решается проблема разграничения сфер компетенции исполнительной и законодательной властей как в Конституции Марокко (в ст. 46 перечисляются те вопросы, по которым предусматривает-
ся законодательное регулирование, все остальные вопросы должны регулироваться «дахирами» короля или постановлениями правительства), так и в Конституции Алжира (ст. 122, 125), и в Конституции Туниса (ст. 34. при отнесении остальных вопросов к сфере компетенции правительства).
Странами Центрального Магриба был фактически рецепииро-ван и совершенно особый статус членов специализированного органа конституционного контроля по французской модели, вызывающий, кстати, немало дискуссий в связи с местом, занимаемым Конституционным советом в системе государственных органов. Члены французского Конституционного совета не имеют статуса судей и формально не обязаны иметь юридического образования или опыта работы в правовой сфере, имеют ограниченный, девятилетний, срок полномочий и не могут вторично претендовать на этот пост. Все вышесказанное в полной мере относится и к членам Конституционного совета Марокко, правда, если во французский Конституционный совет три члена назначаются президентом республики, а еще по три члена назначают председатели палат парламента, то в марокканский Конституционный совет шестерых членов назначает король и еще шестерых - председатели палат парламента9. Что касается Конституционного совета Алжира, то после конституционной реформы 1996 г. в его состав также входят девять членов, назначаемых сроком на 6 лет. Три члена Конституционного совета (в том числе председатель Конституционного совета) назначаются президентом республики, по два члена назначают председатели палат парламента и по одному члену - Верховный суд и Государственный совет Алжира. Конституционный совет Туниса состоит из четырех членов, назначаемых на 3 года президентом республики, и двух членов, назначаемых также на 3 года председателем палаты депутатов. Между тем в Конституционном совете Туниса также заседают три члена Совета «по праву», которыми являются председатели Кассационного суда, Верховного административного суда и Счетной палаты Туниса. Следует отметить, что Конституция Туниса специально оговаривает обязательную «подтвержденную компетентность в юридических вопросах» членов Конституционного совета10.
Любопытно рассмотреть и круг субъектов обращения в конституционные советы. Так, круг субъектов обращения в Конституционный совет Марокко менялся с течением времени, и в этом случае марокканское конституционное право также шло по стопам французского права. Так, правом обращения в Конституционный совет Франции с запросом о конституционности актов обладают президент, премьер-министр, председатели Национального собрания и сената, а также группа из 60 депутатов или 60 сенаторов. Изначаль-
но, однако, Конституция Франции 1958 г. предоставила подобное право только президенту республики, премьер-министру, председателям палат парламента. Пересмотр Конституции Франции в 1974 г. распространил право обращения в Конституционный совет по поводу контроля над конституционностью закона и на группы депутатов или сенаторов11.
Что касается марокканского Конституционного совета, то начиная с 1992 г. правом обращения в него обладали король, премьер и председатели палат парламента. Однако в 1996 г. право обращаться с запросом о конституционности законов получили также группы, составляющие не менее 25 % представителей каждой из палат. Это, однако, не слишком способствовало росту обращений в Конституционный совет Марокко, что объясняется прежде всего тем уровнем свободы в марокканском обществе, который гарантирует минимум дискуссий в парламенте страны. Нужно признать, что за свою почти 20-летнюю историю Конституционный совет Марокко так и не обрел того веса ни как судебный, ни тем более как политический орган, которого достиг Конституционный совет Франции.
Что касается других стран Центрального Магриба, то здесь круг обращения в Конституционный совет гораздо уже. В Конституционный совет Алжира по вопросам конституционности законов может обратиться президент республики, Председатели Народной ассамблеи и Совета республики. Круг же субъектов обращения в Конституционный совет Туниса по вопросам нормоконтроля и еще уже и включает лишь президента республики. Председатели же палат парламента могут и обязаны представлять в Конституционный совет проекты регламентов палат и не более того.
Круг полномочий конституционных советов стран Центрального Магриба также формировался под влиянием французской модели конституционной юстиции. Так, в сферу конституционного нормоконтроля, осуществляемого Конституционным советом Марокко, входит контроль над конституционностью органических и «обычных» законов и внутренних регламентов парламента. При этом в Марокко была воспринята довольно редкая для европейской модели форма конституционного нормоконтроля - контроль a priori.
Конституционный совет Алжира в обязательном порядке рассматривает на соответствие Конституции органические законы12 и регламенты палат парламента, причем и в том и в другом случае речь идет о предварительном конституционном контроле. Также в сферу его компетенции входит рассмотрение «обычных» законов и международных договоров. При этом важнейшей особенностью института конституционной юстиции в Алжире является то, что
Конституционный совет Алжира в случае осуществления факультативного конституционного нормоконтроля может осуществлять как предварительный конституционный контроль, так и конституционный контроль последующий. В случае еще не вступившего в законную силу нормативного акта Конституционный совет высказывает мотивированное мнение, после чего соответствующий акт не может вступить в силу. Если же закон является уже действующим, то с момента вынесения Конституционным советом Алжира своего решения он теряет юридическую силу13.
Обязательному предварительному контролю со стороны Конституционного совета Туниса подлежат проекты органических законов и международных договоров, равно как проекты законов, которые президент республики хочет вынести на всеобщий рефе-рендум14. Наряду с этим обязательному предварительному конституционному контролю подлежат законы, затрагивающие основные вопросы применения положений Конституции, вопросы суверенитета, изменение перечня уголовных преступлений, важнейших правовых и социальных вопросов. Возможности факультативного контроля у Конституционного совета Туниса значительно уже, чем в других странах Центрального Магриба: во-первых, единственный субъект обращения в данном случае - президент республики, во-вторых, на рассмотрение Конституционного совета Туниса он может передавать лишь не вступившие в силу законы, касающиеся вопросов организации и работы институтов государственной власти, и т. д.15
Однако большая часть обращений в конституционные советы как Марокко, так и Алжира и Туниса приходится отнюдь не на конституционный нормоконтроль, а на избирательные споры. Как и Конституционный совет Франции, конституционные советы стран Центрального Магриба выносят решения о правильности избрания представителей обеих палат парламента, если правильность избрания оспаривает один из кандидатов или избиратели16.
Для французской системы конституционного контроля 2008 г. стал знаковым. 23 июля 2008 г. был принят конституционный за-кон17, внесший значительные изменения в Конституцию 1958 г. В рамках этой реформы в том числе предусматривается наделение Конституционного совета правом осуществлять последующий конституционный контроль по жалобам граждан на нарушение их конституционных прав и свобод. Это тем более знаковое событие, поскольку изначально французская модель конституционной юстиции характеризовалась применением исключительно предварительного абстрактного конституционного контроля, т. е. вопрос о конституционности еще не вступившего в силу нормативного акта
ставился безотносительно к какому-либо конкретному делу. Некоторые авторы именно с предварительным характером конституционного контроля связывали тот факт, что до сих пор французские граждане были лишены возможности обратиться в Конституционный совет за защитой собственных прав и свобод. Деятельность Конституционного совета даже сравнивали с одной из стадий законодательного процесса18.
Конституция Алжира закрепляет за Конституционным советом право осуществлять конституционный контроль как a priori, так и a posteriori, однако лишь в отношении актов, подлежащих факультативному конституционному нормоконтролю. Возможность же введения конституционного нормоконтроля a posteriori в Марокко или Тунисе пока не рассматривается. Даже более того, возможность последующего конституционного контроля, к примеру, в Марокко напрямую запрещена, пусть и не на уровне Конституции, но в Гражданском процессуальном кодексе Марокко, ст. 25 которого содержит запрет на осуществление последующего конституционного контроля со стороны любых судебных инстанций. Между тем тот факт, что Конституционный совет Марокко всегда реформировался «сверху» и всегда это было с заметным отставанием от его французского «прототипа», дает возможность предположить, что реформа института конституционной юстиции, подобная французской, возможна и в Марокко.
Конституционный совет Франции быстро перерос роль, первоначально отведенную ему авторами Конституции Франции 1958 г., став одной из важнейших конституционно-правовых инстанций страны, чьи решения оказывали без преувеличения знаковое влияние не только на правовую, но и на политическую жизнь Франции. Конституционные советы стран Центрального Магриба остаются скорее изысканными атрибутами государственной власти, не играющими пока действительно значимой роли. Впрочем, огромную важность создания и существования подобных органов невозможно отрицать. Конституционные советы Алжира, Марокко и Туниса являются, как минимум, свидетельством воли к созданию действенных механизмов конституционной юстиции, которые со временем имеют все шансы стать реальным инструментом разделения властей и конституционного правосудия.
Французская модель конституционной юстиции оказала формирующее влияние на развитие институтов конституционной юстиции стран Центрального Магриба. При этом важно отметить не только и не столько рецепцию институциональной формы, в которой осуществляется конституционный контроль во Франции и которая была практически без изменений перенесена на новую
почву, но и ту роль, которую сыграла практика Конституционного совета Франции, совершенно очевидно ставшая ориентиром при учреждении и реформировании органов конституционного правосудия стран Центрального Магриба.
Примечания
См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности М., 2009. С. 432.
Клишас А.А. Конституционный контроль и конституционное правосудие зарубежных стран. М., 2007. С. 207.
См.: Авакьян С.А. Конституционное право России: Учебный курс. М., 2006. T. 2. С. 618.
См.: Ardant Ph. Les institutions de la V-ème République. P., 1999. Р. 136. Боботов С.В. Правосудие во Франции. М., 1994. С. 67. Ст. 81 Конституции Марокко 1962 г. (в ред. 1996 г.).
Первые попытки создания специализированного органа конституционной юстиции в Алжире относятся к 1963 г., однако они оказались безрезультатными.
Впрочем, обязательность решений Конституционного совета Туниса была закреплена лишь в 1998 г.
До 1996 г. в Конституционный совет Марокко входили 9 членов. Увеличение их числа было, очевидно, призвано гарантировать соблюдение интересов короны.
Ст. 75 Конституции Туниса 1959 г. (в ред. 2002 г.).
Органический закон от 26 декабря 1974 г. Основное значение этой реформы состояло в том, что она открыла оппозиции доступ к контролю над конституционностью. Важнейшим следствием расширения круга тех, кто имел право обращения с запросом в Конституционный совет, за счет включения в него депутатов и сенаторов стало значительное увеличение числа обращений в Совет. Большинство таких обращений исходило от оппозиции. Внесены в перечень полномочий в ходе реформы 1996 г. Ст. 165, 169 Конституции Алжира 1963 г. (в ред. 2002 г.). Ст. 47, 72 Конституции Туниса. Ст. 72 Конституции Туниса.
Ст. 59 Конституции Франции, ст. 81 Конституции Марокко, ст. 40, 72 Конституции Туниса, ст.163 Конституции Алжира.
Loi constitutionnelle n°2008-724 du 23 juillet 2008 de modernisation des institutions de la V-me République. См.: Клишас А.А. Указ. соч М., 2007. С. 206-208.
2
3
8
9
