CC BY
237
ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ РОЛЬ АДВОКАТА В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
М.В. Бакиев, магистрант Р.М. Жемалетдинов, канд. юрид. наук, доцент Башкирский государственный университет (Россия, г. Уфа)
Б01:10.24412/2500-1000-2022-4-2-141-151
Аннотация. Статья посвящена исследованию роли адвоката в гражданском судопроизводстве. На основании комплексного анализа положений нормативных актов, и юридической литературы, исторического развития (становления) российской адвокатуры. Сделан вывод о том, что процессуальная роль адвоката и его роль медиатора в третейских спорах. Как и альтернативный способ разрешения конфликтных ситуаций, должна чаще применяться на территории России. В целях процессуальной экономии и сокращения издержек, адвокат в обязательном порядке должен рекомендовать стороне, использовать процедуру медиации в случае объективной возможности урегулирования спора посредством принятия компромиссного решения.
Ключевые слова: медиация; медиативный подход; адвокат; медиатор; компромисс; суд; гражданское судопроизводство.
Права и свободы человека с помощью многовековых усилий многих народов стали всеобщим достоянием человечества, что предопределяет необходимость постоянной защиты прав и свобод человека, в том числе через судебную защиту. С помощью механизма правовой защиты создаются условия для обеспечения прав человека. По законодательству России, каждый человек имеет право на судебную защиту. В соответствии со статьей 4 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 N 1-ФКЗ (ред. от 08.12.2020) «О судебной системе Российской Федерации», правосудие в России осуществляется только судами [1]. В Российской Федерации судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства, что отражено в Конституции РФ.
Главным правовым механизмом, являющимся гарантом обеспечения выполнения судебных решений является Конституция РФ. Статья 46 Конституции РФ [2] закрепляет, что судебная защита прав и свобод человека гарантируется каждому.
Согласно нормам гражданско-процессуального законодательства, стороны судебного разбирательства могут участвовать в
нем лично или через представителей. Представители требуются в тех случаях, когда граждане не имеют возможности присутствовать на суде по юридическим, либо фактическим причинам. К юридическим относится отсутствие полной дееспособности, либо невозможность по закону защищать свои интересы в виду отсутствия высшего образования, к фактическим - различные жизненные обстоятельства (например, болезнь, нахождение истца или ответчика в командировке). А также многие стараются нанимать представителя, так как плохо разбираются в юриспруденции и бояться проиграть дело.
Согласно статье 49 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее - ГПК РФ), могут быть представителями в гражданском судопроизводстве следующие лица:
- дееспособные лица, полномочия которых на ведение дела надлежащим образом оформлены и подтверждены;
- адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности, если дела рассматриваются не мировыми судьями и не в районных судах (где для ведения дела в качестве представителей
достаточно полной гражданской процессуальной дееспособности и надлежаще оформленных полномочий). Адвокаты должны представить суду документы, удостоверяющие статус адвоката в соответствии с федеральным законом и их полномочия. Иные оказывающие юридическую помощь лица должны представить суду документы, удостоверяющие их полномочия, документы о своем высшем юридическом образовании или об ученой степени по юридической специальности.
Требования о высшем образовании не распространяются на патентных поверенных по спорам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, арбитражных управляющих при исполнении возложенных на них обязанностей в деле о банкротстве, на профессиональные союзы, их организации, объединения, представляющие в суде интересы лиц, являющихся членами профессиональных союзов, по спорам, связанным с нарушением или оспариванием прав, свобод и законных интересов в сфере трудовых (служебных) отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, а также на иных лиц, указанных в федеральном законе.
Стоит отметить, что согласно статье 51 ГПК РФ, представителями в суде не могут быть судьи, следователи, прокуроры, помощники судей, работники аппарата суда, за исключением случаев участия их в судебном процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей [3].
Таким образом, если дело рассматривается в мировом или районном суде - доверитель имеет право пригласить в качестве представителя любое дееспособное лицо. Но когда речь идет о разбирательстве в городских, краевых, областных судах, судах автономных округов и автономных областей, а также ВС РФ - придется потратиться на квалифицированного представителя. Что касается самого участника процесса - он вправе представлять свои законные интересы от мирового судьи до Верховного суда РФ.
Институт адвокатуры в России возник лишь после Судебной реформы 1864 г. До этого времени адвокатов как таковых в царской России не было. Российские самодержцы всегда недоверчиво относились к адвокатам и считали их существование нецелесообразным. Они придерживались мнения, что адвокаты не совсем честные люди, так как одинаково могут поддерживать и правду, и ложь. Николай II даже обвинял их в свержении монархической власти во Франции и открыто клялся, что, пока он правит, адвокатов в России не будет. Как бы государственная власть ни отрицала необходимость существования адвокатуры в России, пришлось смириться с неизбежным [4].
Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам (далее -доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Почти всегда адвокат принимает участие в гражданском процессе на основании соглашения с доверителем. Совершаемые представителем - адвокатом от имени представляемого - процессуальные действия включают не только выступление в суде в буквальном смысле этого слова. Именно «благодаря» такой формулировке иногда сотрудники канцелярий судов пытаются отказать предъявившему ордер адвокату в ознакомлении с материалами дела. Любое лицо, участвующее в деле может заключить соглашение о представлении своих интересов в суде с адвокатом.
Обязательность участия адвоката в суде по гражданскому делу в отличие уголовного судопроизводства встречается редко. Адвоката в гражданском процессе нельзя назвать самостоятельной процессуальной фигурой, он все же действует не в своих интересах, а в интересах доверителя, чьи интересы представляет.
Адвокат имеет ордер (удостоверяющий документ), выданный соответствующим органом адвокатуры. В настоящее время под ордером понимают письменное предписание, распоряжение или документ на
выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессе адвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности. Однако подобное участие противоречит нормам Кодекса профессиональной этики адвоката. Так адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности исполнять поручения доверителя, за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, где выполнение поручения предполагается на бесплатной основе. Нарушение подобных требований влечет за собой ответственность, предусмотренную законодательством РФ, влечет за собой также невозможность применения обращения в органы адвокатского сообщества за защитой адвокатских прав [5].
Адвокатская деятельность не является предпринимательской.
Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:
- работниками юридических служб юридических лиц (далее - организации), а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
- участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
- нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.
Адвокат (лат. advocatus - от advoco -приглашаю) - лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, пре-
подавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также - Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов [6].
Адвокат вправе:
- собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в законном порядке. Указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии;
- опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
- собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;
- привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
- беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
- фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
- совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.
Адвокат не вправе:
- принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
- принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица, либо участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица, либо адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица, либо оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
- занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
- делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
- разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
- отказаться от принятой на себя защиты.
- негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
Статус адвоката присваивается бессрочно и не зависит от возраста. Главными условиями являются наличие высшего юридического образования, два года юридического стажа (или стажировки при получении адвокатского образования) и
успешная сдача экзамена квалификационной комиссии.
Существуют условия, по которым действие статуса адвоката может быть приостановлено: избрание адвоката в государственные или муниципальные органы власти, признание его пропавшим без вести, неисполнение им обязанностей более 6 мес., призыв на военную службу.
Действие статуса адвоката может быть прекращено также в следующих случаях:
- по заявлению самого адвоката;
- по признанию его судом недееспособным или ограниченно дееспособным;
- смерти;
- совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката;
- ненадлежащее исполнение своих обязанностей по отношению к клиенту;
- невыполнение решений адвокатских палат в сфере их компетенции;
- вступление в силу решения суда о признании виновным адвоката в совершении умышленного преступления.
Хотя адвокат входит в коллегию адвокатов, это ни в коей мере не ограничивает его независимость в профессиональном плане. По своему усмотрению он может обратиться за помощью к коллегам, но оказанная ему помощь будет носить лишь рекомендательный характер. Он вправе и официально пригласить коллегу для помощи по конкретному делу.
Таким образом, адвокат оказывает помощь доверившимся лицам согласно закону. Статус адвоката дается лишь лицам с высшим юридическим образованием и сдавшим экзамен квалифицированной комиссии, при этом, законом предусмотрены требования, каким должен отвечать адвокат. Деятельность адвоката ограничены строгими рамками законодательства РФ и не должна противоречить ему [7].
Во время изучения данной темы, меня заинтересовали проблемы с правомочиями адвоката по ордеру в гражданском процессе, и в том числе споры вокруг ордера адвоката. Некоторые юристы считают ордер как отголосок давней истории советской адвокатуры. Но для полного разбора данных проблем и споров, лучше начать с проблемы правомочии адвоката по ордеру
в гражданском судопроизводстве, и изучением мнения по данному вопросу адвоката Стрижака Андрея. В своей статье на адвокатской газете адвокат рассказывает о проблемах с допуском в гражданский процесс в качестве представителя доверителя, на основании заключённого соглашения в случае если полномочия оформлены только ордером. может только выступать в суде, озвучивая позицию по делу.
Анализ законодательства, правовых позиций Верховного Суда РФ и теории гражданского процесса позволяет сделать однозначный вывод о неправомерности подобного подхода, явном нарушении профессиональных прав адвокатов, а также подрыве авторитета адвокатуры, что в конечном итоге негативно сказывается как на праве адвоката своевременно оказать доверителю квалифицированную юридическую помощь, так и на праве доверителя получить ее. Стремление адвоката убедить судью посредством аргументации в большинстве случаев оказывается безуспешным. На ходатайство адвоката разъяснить непонятную ситуацию судьи зачастую предпочитают реагировать молчанием и переходом от спорного вопроса к другому, применяя прием отложенного действия: «Пишите ходатайство. Оно будет рассмотрено». Если адвокат напомнит о праве заявить ходатайство в устной форме, это нервирует председательствующего еще больше. Подобные ситуации возникают при процессуальном общении с судьями, с которыми адвокаты сталкиваются впервые.
Данную проблему не обошел вниманием Верховный Суд РФ в обзоре судебной практики ВС РФ за третий квартал 2003 г., утвержденном постановлениями Президиума ВС РФ от 3 и 24 декабря 2003 г. [8], о том, вправе ли адвокат при наличии ордера совершать действия, предусмотренные ст. 54 ГПК РФ: «Часть 5 ст. 53 ГПК РФ устанавливает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Отдельные полномочия, перечисленные в ст. 54 ГПК РФ, могут быть осуществлены представителем только в случае непосред-
ственного указания их в доверенности, выданной представляемым лицом. Следовательно, адвокат для совершения процессуальных действий, предусмотренных ст. 54 ГПК РФ, от имени представляемого им лица должен быть уполномочен на это доверенностью». ВС повторил указанную правовую позицию в Ответах Судебной Коллегии по гражданским делам ВС РФ на вопросы судов по применению норм ГПК РФ, утвержденных Президиумом ВС РФ 24 марта 2004 г. [9].
С обоснованным мнением адвоката Андрея Стрижака относительно адвокатского ордера не согласен советник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации Макаров Сергей. В своей статье, опубликованной в Адвокатской газете, он утверждает, что ордер, выдаваемый адвокатским образованием, - это советский анахронизм, от которого нужно избавляться, поскольку никакой полезной с практической точки зрения нагрузки он не несет. Данный документ изначально призван указывать на наделение определенными полномочиями лиц, обладающих адвокатским статусом (ибо лица, не являющиеся адвокатами, в принципе лишены возможности подтверждать свои полномочия с помощью ордера). По мнению Макарова Сергея, сфера применения ордера должна быть значительно сокращена, поскольку он считает необходимым подтверждение этим документом полномочий адвоката лишь в следующих обстоятельствах:
- при оказании юридической помощи в качестве защитника по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях;
- оказание юридической помощи в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда (так как ответчик отсутствует и вследствие этого в принципе не может оформить и передать адвокату доверенность).
Во всех остальных случаях целесообразно подтверждение полномочий адвоката доверенностью, выданной доверителем. Однако такой подход может быть реализован лишь при внесении соответствующих изменений в законодательство об адвокатуре и о гражданском судопроизводстве.
Пока же они не внесены, у каждого адвоката в случае отказа суда признать наличие у него общих процессуальных полномочий, подтвержденных ордером, есть два пути: доказывать необоснованность требования суда и настаивать, что ордер является подтверждением общих полномочий адвоката, приводя доводы, прекрасно изложенные в статье Андрея Стрижака, или выполнить требование суда и при необходимости реализации специальных полномочий подтвердить их, получая от доверителя и предъявляя доверенность. уполномочен на это доверенностью». Корни проблемы произрастают из исторического выбора, сделанного разработчиками Судебных Уставов (и конкретно - Учреждения судебных установлений), утвержденных императором Александром II в 1864 г. Применительно к регулированию адвокатской деятельности и организации адвокатуры разработчики Судебных Уставов изучали современный им в 50-60-е гг. XIX в. [10].
Учитывая мнения, устоявшиеся в научных кругах, в том числе приведённые мнения цивилистов и процессуалистов, я пришел к выводу о необходимости разделить точку зрения С. Стрижака. Так как в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре, в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи (далее также - соглашение) для вступления адвоката в дело. Эта норма соотносится с положением ч. 5 ст. 53 ГПК РФ о том, что «полномочия адвоката на ведение дела в суде удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием». Из первого предложения ч. 1 ст. 54 Кодекса следует, что представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия - так называемые общие полномочия.
Предусмотренные ГПК случаи, когда полномочия действующего на основании соглашения адвоката удостоверяются доверенностью, перечислены во втором предложении ч. 1 ст. 54 ГПК РФ: «Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом» - это так называемые специальные полномочия. Об общих полномочиях указано в первом предложении ч. 1 ст. 54 ГПК: «представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия». И далее, к специальным полномочиям ст. 54 ГПК РФ относит действия распорядительного характера: подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Закон требует особого оформления перечисленных полномочий - путем специальной оговорки в доверенности. Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.
Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осу-
ществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации. Процедура медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда или третейского суда до начала проведения процедуры медиации, может проводиться только медиаторами, осуществляющими свою деятельность на профессиональной основе.
Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов. Организация, осуществляющая деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру медиатора, кандидатуры медиаторов или назначить их в случае, если стороны направили соответствующее обращение в указанную организацию на основании соглашения о проведении процедуры медиации.
Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью. Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.
Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Медиатор не вправе:
- быть представителем какой-либо стороны;
- оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
- осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтере-
сован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
- делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.
В случае, если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права. Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством
Стороны, организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, медиатор, а также другие лица, присутствовавшие при проведении процедуры медиации, независимо от того, связаны ли судебное разбирательство, третейское разбирательство со спором, который являлся предметом процедуры медиации, не вправе ссылаться, если стороны не договорились об ином, в ходе судебного разбирательства или третейского разбирательства на информацию о:
1) предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры;
2) мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора;
3) признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации;
4) готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора [11].
В случае, если медиатор получил от одной из сторон информацию, относящуюся к процедуре медиации, он может раскрыть такую информацию другой стороне только с согласия стороны, предоставившей информацию.
Процедура медиации может быть применена при возникновении спора как до обращения в суд или третейский суд, так и после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства, в том числе по предложению судьи или третейского судьи.
Применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор заключен в письменной форме.
Наличие соглашения о применении процедуры медиации, равно как и наличие соглашения о проведении процедуры медиации и связанное с ним непосредственное проведение этой процедуры, не является препятствием для обращения в суд или третейский суд, если иное не предусмотрено федеральными законами. Проведение процедуры медиации начинается со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации.
Если одна из сторон направила в письменной форме предложение об обращении к процедуре медиации и в течение тридцати дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на применение процедуры медиации, такое предложение считается отклоненным. Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение
или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством.
Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, в случае его нотариального удостоверения имеет силу исполнительного документа.
Стоит отметить, что медиация постепенно поднимется на должную ступень развития, а профессионализм медиаторов и разнонаправленность их действий придут на смену недостаточной информированности общественности о возможностях нового социально-правового института [12].
Таким образом, институт медиации еще недостаточно развит в России. Но регламентация норм процедуры медиации способствуют развитию данного института.
В настоящее время закон о процедуре медиации не содержит никаких ограничений для осуществления медиативной деятельности в России адвокатами. Из содержания п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката [13] следует, что адвокат вправе осуществлять деятельность по урегулированию споров в качестве медиатора. Так, согласно п. 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе, а также иной деятельности в случаях, предусмотренных законодательством.
Полагаем, что данная позиция законодателя более чем оправдана по ряду оснований. В соответствии с российским законодательством адвокаты являются одним из субъектов, оказывающих квалифицированную юридическую помощь. Адвокаты обладают профессиональными познаниями в области юриспруденции, что детерминировано высокими требованиями, предъявляемыми при получении статуса адвоката и права осуществлять адвокатскую деятельность. Наличие профессиональных юридических познаний у медиатора-адвоката способствует разработке и составлению медиативного соглашения, соответствующего требованиям закона и отвечающего интересам сторон правового конфликта. Еще одним аргументом в пользу осуществления процедуры медиации адвокатом является тот факт, что адвокат должен соответствовать самым высоким репарационным требованиям [14].
Отдельно стоит остановиться на некоторых проблемах соотношения и реализации статуса адвоката и медиатора.
Необходимо иметь в виду, что у адвоката и медиатора разные цели. Адвокат всегда действует в интересах одного лица, своего доверителя. Отстаивая права и законные интересы доверителя, адвокат действует в рамках законных полномочий и сугубо в интересах лица, обратившегося к нему за юридической помощью. Медиатор же осуществляет свою деятельность в интересах обеих сторон правового конфликта, в основе этого лежат такие принципы проведения процедуры медиации, как независимость и беспристрастность медиатора. Таким образом, невозможна одновременная, параллельная реализация статуса адвоката и статуса медиатора в рамках урегулирования одного правового конфликта. Более того, адвокат не может осуществлять свою деятельность по урегу-
если он уже выступал или выступает юридическим консультантом одной из сторон, является или являлся представителем стороны правового конфликта даже в иных правоотношениях. Ведь важнейшее условие законности осуществления процедуры медиации - незаинтересованность медиатора в содержании исхода спора.
Таким образом, следует сделать вывод, что «адвокат может заниматься медиативной практикой, но в тех случаях, когда стороны правого спора не являются его клиентами, и даже клиентами его юридической фирмы или компании, с которой он аффилирован.»
Неурегулированным остается вопрос правоотношений адвоката, осуществляющего медиативную деятельность, с адвокатским сообществом. Адвокат обладает рядом прав и обязанностей как субъект адвокатской корпорации, однако медиативная деятельность адвоката никак не подконтрольна палате адвокатов. Такая «непрозрачность» деятельности представителей адвокатского сообщества по урегулированию споров посредством процедуры медиации может породить ряд проблем, дискредитирующих институт адвокатуры в целом. Конечно, статус адвоката и статус медиатора самостоятельны по отношению друг к другу, однако практика совмещения этих статусов детерминирует необходимость введения определенного контроля за медиативной деятельностью адвокатов. Представляется разумным ведение специального реестра адвокатов, выступающих в качестве медиаторов в процедуре медиации, палатой адвокатов, а также законодательное закрепление обязанности адвокатов извещать палату об осуществлении медиативной деятельности. Данные нововведения позволят предотвратить злоупотребления статусом адвоката.
лированию спора в качестве медиатора,
Библиографический список
1. Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» (с посл. изм. и доп. от 30 октября 2018 г. № 2-ФКЗ) // Официальный интернет-портал правовой информации. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru/
2. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 1 июля
2020 г.) // Официальный интернет-портал правовой информации. - [Электронный ресурс].
- Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru/
3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (с посл. изм. и доп. от 8 декабря 2020 г. № 428-ФЗ) // Официальный интернет-портал правовой информации. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru/
4. Кучмезов Р.А. Правовой статус адвоката // Теория и практика общественного развития. - 2016. - №6. - С. 113.
5. Гоматина О.Д. Участие адвоката в гражданском процессе // Молодой ученый. - 2019.
- №43 (281). - С. 64-68.
6. Федеральный закон от 31 мая 2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с посл. изм. и доп. от 31 июля 2020 № 268-ФЗ) // Официальный интернет-портал правовой информации. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru/
7. Галоганов А.П. Формы адвокатских объединений как инструмент реализации правового статуса адвоката // Право и жизнь. - 2011. - № 159. - С. 23-28.
8. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 03.12.2003, 24.12.2003 "Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2003 года". - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=ARB&n=19176#FvUaQ1TSTQWl xpwA1
9. Стрижак Андрей. Правовые полномочия адвоката по ордеру в гражданском процессе // Адвокатская газета. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://www.advgazeta.ru/mneniya/pravomochiya-advokata-po-orderu-v-grazhdanskom-protsesse/
10. Макаров С.К. Споры вокруг ордера как отголоски истории адвокатуры // Адвокатская газета. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://www.advgazeta.ru/mneniya/spory-vokrug-ordera-kak-otgoloski-istorii-advokatury/
11. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (с посл. изм. и доп. от 26 июля 2019 г. № 197-ФЗ) // Официальный интернет-портал правовой информации. -[Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru/
12. Салимзянова Р.Р., Сабирова Л.Л. Понятие и сущность медиации // Вестник экономики, права и социологии. - 2012. - № 1. - С. 218.
13. Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят I Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 (с посл. изм. и доп. от 20 апреля 2017 г.) // Официальный сайт палаты адвокатов. - [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://fparf.ru/documents/fpa-rf/documents-of-the-congress/the-code-of-professional-ethics-of-lawyer/
14. Вайнерман Ф.В. Правовые проблемы соотношения и реализации статуса адвоката и медиатора // Юридический вестник Самарского университета. - 2017. - № 2. - С. 98.
PROCEDURAL ROLE OF COUNSEL IN CIVIL LITIGATION M.V. Bakiev, Graduate Student
R.M. Zhemaletdinov, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor Baskir State University (Russia, Ufa)
Abstract. The article is devoted to the study of the role of a lawyer in civil proceedings. Based on a comprehensive analysis of the provisions of regulatory acts, and legal literature, the historical development (formation) of the Russian bar. It was concluded that the procedural role of the lawyer and his role as a mediator in arbitration disputes. As well as an alternative way to resolve conflict situations, it should be more often used in Russia. In order to save time and reduce costs, the lawyer must necessarily recommend to the party to use the mediation procedure in the event of an objective possibility of resolving the dispute by making a compromise decision.
Keywords: mediation; a mediative approach; lawyer; mediator; compromise; court; civil proceedings.
