CC BY
139
Емельянова М.А.
ПРОТИВОДЕйСТВИЕ КРИМИНАЛьНыМ БАНКРОТСТВАМ: СТРАТЕГИИ КРУПНЕЙШИХ КРЕДИТОРОВ
Цель: Анализ основных действий, направленных на противодействие криминальным банкротствам. Методология: Автором преимущественно использовался системный (комплексный) подход, применялись формально-юридический (догматический) метод, а также метод включенного наблюдения.
Результаты: В статье раскрыты основные направления противодействия криминальным банкротствам, предложен практический алгоритм действий, направленных на защиту интересов кредиторов.
Новизна/оригинальность/ценность: Статья обладает высокой практической ценностью, поскольку в ней произведен анализ актуальных проблем, и предложены пути их решения.
Ключевые слова: банкротство, криминальное банкротство, противодействие криминальному банкротству.
Yemelyanova M.A.
COUNTERACTION TO CRIMINAL BANKRUPTCIES: STRATEGY OF THE LARGEST CREDITORS
Purpose: The analysis of the main actions directed to counteraction to criminal bankruptcies. Methodology: The author mainly used system (complex) approach, the legallistic (dogmatic) method, and also a method of the included supervision were applied.
Results: In article the main directions of counteraction to criminal bankruptcies are opened and the practical algorithm of the actions directed to protection of interests of creditors is offered.
Novelty/originality/value: Article has the high practical value as in it the analysis of actual problems is made and ways of their solution are proposed.
Keywords: bankruptcy, criminal bankruptcy, counteraction to criminal bankruptcy.
Экономическая ситуация создает все предпосылки к тому, что количество криминальных банкротств будет расти в геометрической прогрессии. Многие компании и граждане де-факто являются несостоятельными, но это не установлено официально. Должники будут изыскивать способы и методы избавления от бремени долгов. И идея подвести компанию под банкротство посетит не одну голову [1].
Понятие «криминальное банкротство» больше общеупотребительное. С правовой точки зрения речь идет о преступлениях в сфере банкротства (ст. 195 «Неправомерные действия при банкротстве», ст. 196 «Преднамеренное банкротство» и ст. 197 «Фиктивное банкротство» Уголовного кодекса РФ).
Статистика привлечения к уголовной ответственности по данным статьям не отражает реальную картину. Значительное количество дел возбуждается по ст. 159 «Мошенничество» или по ст. 159.4 «Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности». Это вызвано сложностью доказывания банкротных составов, сопряженностью таких дел с иными отраслями права, а также необходимостью наличия познаний в управлении и финансах, знания специфики бизнеса банкрота.
Большое количество криминальных банкротств не находит отражения в статистике в виду недоказанности. Латентный (скрытый) ха-
рактер преступлений и их длительность часто не позволяют отличить такие деяния от законных, совершаемых в ходе обычной хозяйственной деятельности. Институт несостоятельности является необходимым элементом экономики. Лица, утратившие возможность рассчитаться с кредиторами, вправе заявить об этом обстоятельстве и официально избавиться от долгового бремени.
Это и порождает сложность в различении преступления и банкротства. Но как установить ту грань, где добросовестное банкротство, а где криминальное? Крайне сложно понять, где заканчиваются риски хозяйственной деятельности, неэффективный менеджмент, изменение конъюнктуры рынка, влияние экономического кризиса и других факторов, а применительно к гражданам - утрата или снижение дохода, вынужденное добросовестное отчуждение активов и т. д., и начинается противоправная деятельность отдельного лица или группы лиц.
Целью добросовестного банкротства является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Предполагается, что должник выполняет требования законодательства, в том числе надлежащим образом ведет хозяйственную деятельность, бухгалтерский и налоговый учет, обеспечивает сохранность имущества и документации, своевременно подает заявление о признании его банкротом, предпринимает все меры в целях
евразийская
> 2(21) 2016 <
адвокатура
расчета с кредиторами.
Действующее законодательство не достаточно стимулирует должников действовать таким образом. Административная ответственность за неисполнение обязанности по подаче заявления о признании банкротом (пп. 5 и 5.1 КоАП РФ) никого не останавливает ввиду незначительности санкций. Привлечение к уголовной ответственности по опыту прошлых лет рассматривается больше как исключение. Только практика по привлечению контролирующих организацию-должника лиц к субсидиарной ответственности (ст. 10 ФЗ РФ № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») вкупе с невозможностью списать такую задолженность в ходе процедуры банкротства физического лица становится действенным стимулом. Также у граждан вызывает опасения первый прецедент неосвобождения от задолженности (дело № А45-24580/2015).
Цели, преследуемые организаторами криминальных банкротств, могут быть очень разными.
Если организатор - должник, то чаще всего это неисполнение обязательств перед кредиторами полностью или частично и признание факта погашения требований кредиторов, не удовлетворенных в ходе процедуры. Преступным такое банкротство становится тогда, когда кредитор располагает возможностью рассчитаться с долгами, но не делает этого. Если организатором является кредитор, то цели могут быть различными: это и получение активов должника по заниженной стоимости, и вытеснение с рынка конкурента, и получение доступа к документации и информации должника, и вхождение в органы управления организации и т. д., вплоть до личной мести.
Цели организаторов криминальных банкротств не всегда очевидны. Нередки случаи, когда истинные интересы становятся понятны, только когда уже налицо результат процедуры. Но не всегда план и его реализация совпадают, план может быть не выполнен или скорректирован.
Противодействие криминальным банкротствам - крайне затратный процесс. Редко достигается главная цель - возврат денежных средств и / или имущества. Уголовные дела могут длиться годами и не приводить к достижению этой цели. Бороться в ситуации, когда все выведено и спрятано, - неэффективно. Поэтому основная рекомендация - превентивные меры, направленные на исключение самой возможности такого развития событий.
Далее рассмотрим пошаговый алгоритм действий кредитора, позволяющий минимизировать риски столкновения с банкротством должника.
Основная причина проблем с возвратом долга - попустительство кредиторов, которые создают предпосылки для такого развития событий. Противодействие криминальным банкротствам начинается с грамотной и планомерной работы с дебиторской задолженностью. И основная задача - не допустить для должника даже мизерной возможности не рассчитаться по своим долгам.
Попустительство кредиторов часто начинается уже со стадии выбора контрагента. Большинство из них редко собирает информацию о потенциальном должнике до совершения сделки, хотя способов и сервисов для этого огромное количество.
Сегодня ни долгая история предприятия, ни награды и почетные грамоты, ни раскрученный сайт и, зачастую, «фейковые» отзывы на нем, ни «красивая» отчетность не являются гарантией платежеспособности организации. Поэтому единственный выход - грамотно и планомерно проверять своих контрагентов, тех, кому вы доверяете свое имущество и / или деньги, причем на стадии «до сделки». И параллельно формировать доказательственную базу на случай возможных судебных разбирательств, уголовного преследования или банкротства.
Другим элементом попустительства является неиспользование в практике мер, обеспечивающих исполнение обязательств. И если неустойка прочно вошла в любые договоры, то залог, удержание вещи, поручительство, независимая гарантия, задаток и обеспечительный платеж применяются отнюдь не часто. Кредиторы редко обеспечивают действительно эффективный контроль за состоянием обеспечения. И если относительное спокойствие может вызывать недвижимое имущество в залоге, то залог товаров в обороте, оборудования и иного движимого имущества требует постоянно держать руку на пульсе, так же как и состояние поручителей, гарантов и страховщиков.
Применительно к залогу, прежде всего, это периодический контроль с выездом на место нахождения залога, проверка его наличия и сохранности, подсчет количества, проведение иных мероприятий. В некоторых случаях целесообразно устанавливать видеонаблюдение, что позволит предотвратить несогласованный вывоз предмета залога, а также зафиксировать этот процесс в целях возбуждения уголовного дела.
Планируя заключение любой сделки, кредитор должен четко представлять, как он без потерь может из нее выйти на любом этапе и при любом развитии событий. На практике этот алгоритм в большинстве случаев представляет двухэтапный процесс. Если должник не исполнит обязатель-
eurasian
> 2 (21) 2016 <
advocacy
ство, то кредитор идет в суд, получает решение суда через 6-8 месяцев, обращается в службу судебных приставов и ждет... И это ожидание может быть многолетним. А этот алгоритм должен быть многоступенчатым, учитывающим любое развитие событий: от смерти первого лица компании-должника до возможного банкротства и компании-должника, и ее руководителя.
Мой опыт позволяет выделить следующие ре-перные точки:
1. Наличие разработанного и внедренного положения (регламента) о договорной работе. Фиксируются все стадии, ответственные лица и алгоритм действий при оформлении договоров, утвержденные шаблоны документов, порядок их изменения и согласования.
2. Наличие разработанного и внедренного положения (регламента) о работе с дебиторской задолженностью. Закрепляются все стадии, ответственные лица и четкий пошаговый план с момента заключения договора (а не с момента возникновения просрочки), упор делается на превентивные меры.
3. Проведение проверки потенциального должника и его руководителя, поручителей, гарантов, залогодателей и иных лиц. Алгоритм может содержаться в положении (регламенте) о договорной работе. Проверку можно сделать самостоятельно в открытых источниках или с использованием различных сервисов по сбору информации о юридических и физических лицах. Также осуществляется проверка документации, представленной должником (учредительные и правоустанавливающие документы, приказы и решения, подтверждающие полномочия руководителя, налоговая и бухгалтерская отчетность, данные управленческой отчетности, иная документация).
4. Разработка алгоритма сделки. Сценарий сделки позволяет описать все возможные варианты развития событий и действия кредитора в каждом случае.
Вот приблизительный перечень применительно к организациям: ухудшение финансового состояния должника; совершение должником действий, направленных на реорганизацию или ликвидацию, вывод активов, сокрытие документации и / или имущества, иных аналогичных действий; смена руководителя, участников (акционеров) компании должника, изменение адреса местонахождения, наименования; банкротство организации-должника; банкротство руководителя организации-должника; выявление проблем с обеспечением исполнения обязательства и невозможность предоставления дополнительного обе-
спечения; выявление факта несоответствия бухгалтерской и / или налоговой отчетности реальному положению вещей; существенное изменение показателей бухгалтерской и / или налоговой отчетности, в том числе переоценка активов и / или пассивов, замена активов, занижение / завышение балансовой стоимости имущества, оформление ликвидных активов как неликвидных с последующим списанием, списание активов и т. д.; отказ в предоставлении каких-либо документов; отказ в допуске к месту нахождения предмета залога; появление у должника новых кредиторов и / или дебиторов со значительным размером обязательств; выдача и / или покупка векселей на значительные суммы; осуществление непрофильной деятельности.
Вышеуказанный перечень практически полностью применим и к гражданам. Дополнительные обстоятельства: утрата трудоспособности; серьезное заболевание; рождение детей, усыновление, оформление опеки / попечительства; изменение семейного положения и / или семейных обстоятельств.
5. Организация визирования документов, исключающая их подписание неуполномоченными лицами или факсимильной подписью.
6. Внедрение аккредитивных форм расчетов.
7. Страхование ответственности и имущества должника, переданного в залог.
8. Применение обеспечительных мер: неустойка, залог, удержание вещи, поручительство, независимая гарантия, задаток и обеспечительный платеж.
9. Осуществление мониторинга состояния должника, поручителей, гарантов, страховщиков и иных лиц на протяжении всего срока исполнения договора. Проводится по данным из открытых источников, в том числе путем оформления подписки на такие данные, а также путем получения бухгалтерской и налоговой отчетности, иной отчетности по форме, установленной кредитором.
10. Проведение мер по замене обеспечения. Предусматривает контроль состояния обеспечения и предъявление требования о замене обеспечения, а также применение последствий в случае прекращения / утраты обеспечения.
11. Проведение грамотной работы по контролю сохранности залога. Возможность в любое время проверить состояние залога, проведение плановых и внеплановых инвентаризаций, внедрение системы дополнительной идентификации имущества в случае отсутствия такой идентификации, установка системы видеонаблюдения в месте нахождения залога.
евразийская
> 2 (21) 2016 <
адвокатура
12. Жесткий контроль оформления, наличия и сохранности документации по сделке. Необходим в целях исключения влияния человеческого фактора (например, подкуп сотрудников в целях утраты оригиналов документов или замены документов).
13. Внедрение практики рассмотрения споров в третейских судах в целях сокращения сроков принятия решения о взыскании долга.
14. Составление «жесткого» договора. Внесение расширенных условий о возможности расторжения по инициативе кредитора, положений о существенных санкциях в случае неисполнения обязательств, порядке погашения задолженности, обеспечении, иных условий.
15. Моментальное начало взыскания через суд в случае просрочки исполнения. Чем раньше кредитор обратится в суд, тем быстрее он сможет получить решение, вступившее в законную силу, чтобы инициировать исполнительное производство или процедуру банкротства.
16. Инициирование и активное участие в процедуре банкротства по заявлению кредитора. Выжидательная позиции не позволяет эффективно защищать интересы кредитора.
17. Инициирование и активное участие в процедуре банкротства контролирующих должника лиц и поручителей. Последствия признания гражданина банкротом для абсолютного большинства граждан крайне неприятны.
18. Инициирование возбуждения уголовных дел. Наличие документации и информации позволяет обеспечить доказательственную базу и добиться возбуждения уголовного дела.
19. Постоянная работа по совершенствованию договоров и иной документации организации, мониторинг действующего законодательства и правоприменительной практики.
20. Автоматизация работы с задолженностью. Становится насущной необходимостью наличие программного обеспечения, позволяющего отслеживать факт возникновения долга и все этапы работы по возврату, формирующего отчеты руководителю и иным лицам, структурирующего такую работу в целом. Позволяет минимизировать влияние человеческого фактора.
В кризисные времена основной задачей становится обеспечение сохранности активов.
Все описанные выше мероприятия требуют трудовых и финансовых вложений, однако такие вложения на порядок меньше возможных потерь при неисполнении обязательств.
Статистика удовлетворения требований кредиторов при банкротстве удручающая. Предпосылок для улучшения этой статистики прак-
тически нет. Ведь в ближайшие годы в суды и правоохранительные органы будут обращаться кредиторы, входившие в сделки с расчетом на русский авось. Экономика переполнена «токсичными» долгами, которые в ближайшие 3-5 лет будут похоронены. И многие кредиторы решат не бороться и не вкладывать деньги в проекты по маловероятному возврату активов. Уже давно стала насущной необходимостью планомерная и выверенная работа с дебиторской задолженностью. Намного выгоднее не создавать предпосылок для появления должников, чем потом ввязываться в «военные действия» по возврату своих активов в криминальных банкротствах.
Огромный опыт по работе с должниками накопили банки. Однако и они не учли многие факторы, результатом чего стала волна дефолтов по кредитам.
Прежде всего, не был учтен человеческий фактор. Многие проблемные кредиты были выданы за взятки или по знакомству, подкупались лица, проверявшие состояние залога, делавшие анализ показателей должников, фальсифицировались документы, формально проводился контроль состояния должников. Допускались ошибки при оценке активов должников, что привело к фактическому отсутствию ликвидного обеспечения. Бизнес-планы должников рассчитывались оптимистами, там не было места кризисам, резкому падению спроса, выручки, цены активов, изменению курсов валют. Этот опыт необходимо изучить, систематизировать, сделать выводы и применить всем кредиторам.
Внедрение эффективной политики по работе с дебиторской задолженностью сегодня может стать самой эффективной инвестицией в бизнес. Кредитор, вступая в сделку, передавая контроль над своими активами должнику, вправе иметь четкие и очевидные гарантии сохранности денег и / или имущества. В противном случае любая сделка теряет всякий смысл.
Пристатейный библиографический список:
1. Юлова Е.С. Методика преподавания дисциплины «Правовое регулирование несостоятельности (банкротства)» в магистратуре // Образование и право. 2015. № 9 (73). С. 229-237.
References (transliterated)
1. Julova E.S. Metodika prepodavanija discipliny «Pra-vovoe regulirovanie nesostojatel'nosti (bankrotstva)» v magistrature // Obrazovanie i pravo. 2015. № 9 (73). S. 229-237.
