CC BY
55
Антикризисное управление
ПРОДАЖА ПРЕДПРИЯТИЯ-ДОЛЖНИКА КАК МЕТОД АНТИКРИЗИСНОГО РЕИНЖИНИРИНГА
О.В. ШАТАЛОВА, директор ООО «Антикризис-юрист»,
г. Саратов
В соответствии с действующим законодательством о банкротстве1 продажа предприятия является важнейшей мерой восстановления платежеспособности должника. Однако на практике эта мера применятся достаточно редко. На наш взгляд, подобная ситуация обусловлена проблемами, которые могут быть разрешены с помощью дополнительных методических рекомендаций юридического и организационного характера.
Согласно российскому законодательству предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в связи с этим являющийся недвижимым имуществом. Исходя из этого, предприятие или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с изменением, прекращением или установлением вещных прав. В состав предприятия входят: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги и пр. Предприятию как объекту гражданских прав присущи следующие признаки: единый имущественный комплекс, включающий все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности; совершение сделок с предприятием не влечет прекращения производственной или иной предпринимательской деятельности, которая осуществлялась предыдущим владельцем.
Продажа предприятий предусмотрена ст. 559 — 566 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). По договору продажи продавец обязуется передать в собственность покупателю предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые он не вправе передавать другим лицам.
Вместе с предприятием к покупателю одновременно переходят: право на фирменное наименование; товарный знак; знак обслуживания и т.п.
1 Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 109.
Продавец не вправе передавать вместе с предприятием лицензию на продажу или на занятие соответствующей деятельностью.
Если покупателю в составе предприятия передаются обязательства продавца, например перед кредиторами, то за неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть письменно уведомлены о состоявшейся сделке продавцом или покупателем до передачи предприятия. Кредитор, который не сообщил письменно продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, вправе предъявить иск об удовлетворении своих требований в течение одного года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность перед кредиторами по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые продавец перевел на покупателя при продаже без согласия кредиторов.
Передача предприятия покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о его продаже, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено
договором купли-продажи. Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. Именно с этого момента на покупателя и переходит риск случайной гибели или повреждения имущества предприятия, переданного в его составе. Однако право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права в органах юстиции по месту нахождения предприятия.
Когда предприятие продается с недостатками, которые отражены в договоре купли-продажи или в передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, если самим договором при его заключении не были предусмотрены иные требования.
При этом в ГК РФ указано, что правила о продаже недвижимого имущества применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами о договоре продажи предприятия. Это связано с тем, что продажа предприятия в целом предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца, что также означает, что в договоре купли-продажи предприятия могут быть отражены и иные специфические особенности (или права и обязанности) взаимоотношений сторон, в частности, предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».
Порядок государственной регистрации прав на предприятие, договора купли-продажи предприятия и перехода права на него регламентируется Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».
В целях государственной регистрации прав на предприятие в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» проводится государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса. Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав по месту нахождения объекта.
Предполагаемая последовательность действий по регистрации и продаже предприятия следующая.
1. Государственная регистрация прав предприятия на недвижимое имущество.
2. Проведение полной инвентаризации предприятия, составление инвентаризационных описей.
3. Приведение бухгалтерской отчетности в соответствие с данными инвентаризации.
4. Составление заключения аудитора о составе и стоимости предприятия.
5. Государственная регистрация права собственности РФ на имущественный комплекс.
6. Оценка имущественного комплекса.
7. извещение кредиторов о продаже предприятия.
8. Проведение торгов по продаже предприятия.
9. Подписание протокола об итогах торгов с победителем.
10. Проведение совместной инвентаризации и определение состава имущественного комплекса.
11. Подписание акта приема-передачи имущественного комплекса, рассмотрение и подписание документов, являющихся неотъемлемой частью договора.
12. Подписание договора, предоставление документов на государственную регистрацию договора и перехода права.
Однако при анализе норм действующего законодательства и осуществлении мероприятий по продаже предприятия возникает вопрос: является ли неизменным состав имущественного комплекса предприятия на дату его государственной регистрации как объекта недвижимого имущества и на дату заключения договора купли-продажи (так как состав имущественного комплекса, особенно в части оборотных активов, будет различным на дату его государственной регистрации как объекта недвижимого имущества и на дату проведения оценки)?
Рассмотрим две точки зрения на состав предприятия (имущественного комплекса) и его существенность при проведении сделок с ним.
1. состав имущественного комплекса может изменяться, изменения не являются препятствием для совершения сделки. Аргументы в пользу данной позиции следующие: ГК РФ позволяет сторонам после регистрации права на имущественный комплекс самостоятельно определять его состав соглашением сторон, имущественный комплекс передается функционирующим предприятием (годным к эксплуатации, «на ходу») и является не просто совокупностью имущества, а предприяти-
ем, направленным на осуществление предпринимательской деятельности, получение прибыли.
2. Состав имущественного комплекса должен быть неизменен. Эта точка зрения также жизнеспособна по следующим причинам: оценщик оценит тот состав имущественного комплекса, который был зарегистрирован, что, скорее всего, найдет отражение в отчете собранию кредиторов, скорее всего, необходимо будет представить список имущества, вошедшего в состав имущественного комплекса, но уже на отчетную дату, ближайшую к собранию кредиторов. Несовпадение указанных перечней (списков) может повлечь за собой упреки в том, что покупателю передан иной имущественный комплекс, отличный от зарегистрированного, оцененного и согласованного кредиторами. Несмотря на то, что в ЕГРПНИ вносится только запись о недвижимом имуществе, в регистрирующий орган представляются баланс, содержащий весь перечень имущества предприятия, данные полной инвентаризации. При этом может также возникнуть требование передачи всего имущества, данные о котором предоставлены при регистрации имущественного комплекса покупателю, хотя данное требование не в полной мере отвечает нормам ГК РФ.
На наш взгляд, состав имущественного комплекса может изменяться, если предприятие не находится в процедуре банкротства и продается как бизнес. Термин «бизнес», несмотря на свое широкое распространение, не является законодательно определенным. Основное значение этого термина, в соответствии со ст. 2 ГК РФ, — предпринимательская деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, мы продаем предприятие как бизнес, когда речь идет о действующем предприятии, т.е. субъекте предпринимательской деятельности, что полностью соответствует ст. 132 Гражданского кодекса РФ. В этом случае возможна продажа предприятия с измененным составом. Данная возможность обоснована нормами ГК РФ и соглашением сторон (состав фиксируется в акте, претензии со стороны покупателя отсутствуют, данное имущество используется для осуществления предпринимательской деятельности). Покупателю может быть передан имущественный комплекс, отличный от зарегистрированного, состав его определяется сторонами до подписания договора, что вполне укладывается в концепцию проведения торгов
(конкурса): составляется протокол, в котором фиксируется будущий покупатель, покупатель и продавец готовят и рассматривают документы, необходимые для заключения и регистрации договора, потом составляется акт приема-передачи предприятия и подписывается договор купли-продажи. Отсутствие какого-либо из вышеуказанных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи предприятия, что влечет его недействительность (п. 2 ст. 560).
Однако при этом указанная точка зрения, не вступая в противоречие с ГК РФ, не в полной мере соответствует практике применения норм Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». В частности, в соответствии с требованиями указанного закона должна быть проведена оценка предприятия как имущественного комплекса. По проведенной оценке цена продажи имущественного комплекса согласовывается с собранием кредиторов. Данные обстоятельства могут повлечь за собой указание полного состава имущественного комплекса на определенную дату: на дату проведения инвентаризации, заключения договора купли-продажи. Состав имущественного комплекса изменится, что даст право заинтересованным лицам указывать на то, что продан иной имущественный комплекс, отличный от того, который был оценен, представлен в контрольный орган и собранию кредиторов. Таким образом, на наш взгляд, Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» подразумевает продажу предприятия как имущественного комплекса, который остается неизменным на протяжении достаточно длительного периода времени, т.е. речь идет не о действующем предприятии, а о предприятии как совокупности имущества. В то же время ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» определяет предприятие-должника как имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности.
Таким образом, исходя из вышесказанного, в процедурах банкротства предприятие надо рассматривать как совокупность имущества или имущественный комплекс, имеющий потенциальную возможность осуществлять предпринимательскую деятельность. При этом в состав имущественного комплекса предприятия-должника целесообразно включать только основные средства (недвижимость, транспорт, оборудование), т.е. такое имущество, состав которого не изменится после регистрации, проведения оценки и прове-
дения торгов. Также возможным представляется включить в состав имущественного комплекса и часть оборотных средств, состав которых также длительное время не будет изменен. Вариант реализации неизменного, минимального по составу имущественного комплекса представляется обоснованным с точки зрения действующего законодательства, лишен риска оспаривания сделки по основаниям изменения состава имущества.
Однако, в ряде случаев, в частности, в случае продажи стратегического предприятия (ст. 195,196 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», требуется сохранить предприятие как бизнес-единицу. Для этого требуется осуществить передачу покупателю оборотных средств, необходимых для производственной деятельности. Данная проблема является наиболее сложной при продаже предприятия в процедурах банкротства. В целях сохранения предприятия как бизнеса нами разработан и предлагается к использованию на практике следующий механизм передачи оборотных средств покупателю.
Передача покупателю оборотных средств по схеме «давальческого сырья», т.е. производство продукции силами нового собственника с представлением оборотных средств, принадлежащих предприятию-должнику, и передачей ему готовой продукции в целях последующей реализации. Такая позиция представляется обоснованной в силу ст. 220 ГК РФ: право собственности на новую движимую вещь, изготовленную лицом путем переработки не принадлежащих ему материалов, приобретается собственником материалов. Таким образом, после переработки материалов, предоставленных предприятием-должником, оно приобретает право собственности на изготовленную вещь и может распорядиться ею по своему усмотрению — продать, передать заказчику и пр.
Далее рассмотрим схему взаимоотношений между предприятием-должником и новым собственником имущественного комплекса. После проведения торгов и подписания акта приема-передачи имущественного комплекса новый собственник имеет возможность распоряжаться имущественным комплексом по своему усмотрению, т.е. использовать его в предпринимательской деятельности. Так как он не имеет соответствующих заказов, а также оборотных средств, а предприятие-должник имеет необходимые запасы, то между новым собственником имущественного комплекса и должником заключается договор подряда, где должник будет выступать за-
казчиком, а новый собственник — подрядчиком. Предметом данного договора или, скорее всего, ряда договоров, будут являться следующие условия: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда. Необходимо также иметь в виду, что при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствии со ст. 359 и 360 ГК РФ результата работ, а также переданной для переработки вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм.
Принимая во внимание, что целью заключения данных договоров является в том числе и полная переработка оборотных средств предприятия-должника, то представляется необходимым предусматривать возможность исполнения договоров иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами, если иное не предусмотрено договором подряда. При этом оборотные средства предприятия-должника будут постепенно заканчиваться, а приобретать их снова должнику нет необходимости, поэтому условия договора должны предусматривать возможность приобретения необходимых материалов подрядчиком самостоятельно, результат работ передается заказчику — предприятию-должнику. Таким образом, возможно постепенно переместить производство к новому собственнику имущественного комплекса.
Используя данный подход, можно в конечном итоге осуществить продажу предприятия, сохранив его бизнес, в рамках проведения процедур банкротства, в частности, в случаях обязательного требования действующего законодательства: банкротства стратегических и сельскохозяйственных предприятий.
