CC BY
474
ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ*
Д.Г. КОРОВЯКОВСКИЙ,
кандидат юридических наук, доцент
Информация играет особую роль в процессе развития цивилизации. Владение информационными ресурсами создает предпосылки прогрессивного развития общества. Искажение информации, блокирование процесса ее получения или внедрение ложной информации способствуют принятию ошибочных решений. Вместе с тем информация — это весьма специфический продукт, который может быть как в материальном, так и в нематериальном (нефиксированном) виде. Поэтому без четких границ, определяющих информацию как объект права, применение любых законодательных норм по отношению к ней весьма проблематично. Обязанность по передаче информации исполняется посредством предоставления обязанным лицом управомоченному лицу некоторых сведений, изложенных, как правило, в виде документа (документированной информации). Редкое исключение из этого правила — предоставление предпринимателем информации не в силу содержащегося в законе прямого указания, а в качестве реакции на реализацию государственными органами своих полномочий, например в виде направления запросов предпринимателю, поэтому банковская тайна относится к разновидности информации с ограниченным доступом.
Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации как в целом, так и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из немаловажных мест в юридической литературе. При этом много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет констатировать, что по поводу данной проблемы, как и по ряду других, в настоящее время сложились различные точки зрения.
Понятие «банковская тайна» является одним из видов правовых режимов информации, облада-
* Публикуется по материалам журнала «Финансы и кредит» № 8 (296), 2008.
ющей ограниченным доступом. Этот режим соотносится с такими режимами, как режим коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны. Подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.
Кроме этого, необходимо иметь в виду и характер складывающихся правоотношений по поводу банковской тайны. Это необходимо для того, чтобы найти адекватные правовые нормы, реализация которых приведет к желаемому состоянию правового регулирования. Существуют три вида правоотношений: между банком и клиентом, между клиентом и государством, между государством и банком.
В настоящее время население России начинает все больше доверять свои сбережения банкам, но одной из составляющей банковской деятельности является сохранение банковской тайны. К сожалению, на практике возникает множество вопросов, связанных с этим правовым явлением.
Понятие и правовое регулирование банковской тайны
Современная эпоха информационного общества требует адекватного правового регулирования отношений, связанных с информацией. Надо полагать, что ведущей отраслью права в новом обществе будет информационное. К сожалению, в нашей стране данному виду законодательства не уделено должного внимания. К числу отношений, требующих надлежащего правового регулирования, относятся отношения, связанные с конфиденциальной информацией или «тайной». Сохранение банковской тайны имеет большое значение для развития экономики, так как финансовая система является очень важной для всей экономики. Проблемы, связанные с банковской тайной, имеют в современной России и политическое значение. Многочисленные скандалы, связанные с «отмыванием» денег, в том числе и в зарубежных банках, «отток» капиталов только подчеркивают актуальность исследования данных проблем.
Банковская тайна и ее соблюдение включают юридический, организационный и технический аспекты. Юридический аспект банковской тайны подразумевает законодательное определение самого понятия, выявление субъектов, обязанных хранить банковскую тайну, установление содержания правомочий клиентов и пределы их осуществления, ответственность за нарушение тайны. Понятие «банковская тайна» неразрывно связано с понятием «коммерческая тайна».
К банковской тайне необходимо относить также сведения о личности клиентов, корреспондентов и лиц, упомянутых в контракте с банком, так как реквизиты клиента (корреспондента) также составляют содержание банковских операций и оформляющих их документов. В данном случае предпочтительнее было бы сформулировать объем сведений, составляющих банковскую тайну, в том виде, как это было сделано еще в Уставе Государственного банка России в дореволюционный период: «хранить в тайне все, касающееся вверяемых банку частных коммерческих дел и счетов».
Банковская тайна — защищаемые банками и иными кредитными организациями сведения о банковских операциях по счетам и сделкам в интересах клиентов, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также сведения о клиентах и корреспондентах, разглашение которых может нарушить их право на неприкосновенность частной жизни.
Институт банковской тайны, как и все банковское законодательство, носит комплексноправовой характер и связан с конституционным, административным, гражданским и уголовным правом, но наибольшая часть правоотношений регулируется нормами гражданского законодательства. Первый вопрос, возникающий при изучении того или иного правового явления, заключается в определении исследуемого понятия. В настоящее время в науке не сложилось четкого определения банковской тайны, нет его и в законодательстве. Большинство ученых считает, что тайна — особый правовой режим информации с ограниченным доступом. Существует и проблема соотношения банковской тайны с другими видами тайн.
Правовое регулирование банковской тайны в настоящее время осуществляется нормами ст. 857 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), утвержденного Федеральным законом от 26.01.1996 № 14-ФЗ, ст. 183 Уголовного кодекса РФ (далее — УК РФ), утвержденного Федеральным законом от 13.06.1996 № 63-Ф3, Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее — Федеральный закон № 395-1), а также рядом инструкций БанкаРоссии и налоговых органов Российской Федерации.
Надо полагать, что наиболее правильным было бы установление возможности получения сведений, составляющих банковскую тайну, только по решению суда, как в Швейцарии, Люксембурге, Германии и других зарубежных странах. Это повысило бы доверие к российским банкам и способствовало прекращению «оттока» капиталов за рубеж. Однако данная мера требует внесения изменений и в процессуальное законодательство, которое в настоящее время практически не регламентирует порядок получения и использования конфиденциальной информации. Возрастающее значение приобретает и проблема обеспечения банковской тайны при проведении операций через телекоммуникационные средства.
Содержание правомочий клиентов по банковской тайне и пределы их осуществления
Право требовать сохранения банковской тайны принадлежит клиентам и корреспондентам, которые состоят в договорных отношениях с банком. В некоторых случаях таким правом наделены и другие лица, связанные с банком не договором, а в силу других факторов, указанных в законе (лица, которым доверено распоряжение вкладом или которым завещан вклад; лица, получающие выигрыш по лотерейным билетам, выпущенным не банком; граждане, приобретающие акции акционерных обществ в банке).
Обязанность сохранения банковской тайны возложена законом на всех служащих банков независимо от их должности. Иногда кредитные организации в своих внутренних инструкциях дополнительно предупреждают об этой обязанности своих сотрудников.
Содержание права клиента на банковскую тайну составляют правомочие требовать от банковских служащих сохранения тайны и правомочие предоставить соответствующую информацию (часть ее) другим лицам. В законодательстве установлены пределы сохранения банковской тайны.
Кроме самих клиентов и их представителей справки по счетам и вкладам граждан выдаются судам и следственным органам по делам, находящимся в их производстве, если на денежные средства и иные ценности клиентов наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества. Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев предоставляются лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном банку завещательном распоряжении, государственным нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладе
умерших вкладчиков, а также иностранным консульским учреждениям. Справки по операциям и счетам юридических лиц и иных организаций могут выдаваться самим организациям, их вышестоящим органам, судам, следственным органам, органам арбитражных судов, аудиторским организациям, а также налоговым органам.
Банк России контролирует соблюдение законодательства о банках и банковской деятельности. Он получает в ходе проверок от банков и их филиалов, атакже клиентов этих банков и филиалов, учредителей, акционеров (участников) материалы, необходимые для проверок. Работники инспекционных подразделений вправе проверять в банке наличие денег и ценностей, денежные, бухгалтерские, учредительные и другие документы, договоры и иные обязательства, связанные с деятельностью банка, а также могут получать от сотрудников банка необходимые документы, объяснения,справки и сведения по вопросам, возникающим при проверках. Следовательно, объем полномочий контролеров достаточно широк и включает изучение отношений банка и его клиентов.
Аудиторские фирмы также вправе проверять документацию о финансово-хозяйственной деятельности, наличие денежных сумм, ценных бумаг, материальных ценностей, получать разъяснения по возникшим вопросам и дополнительные сведения, необходимые для проверки, информацию от третьих лиц. Таким образом, в сферу аудиторской проверки может попасть информация о клиентах банка и их операциях.
Клиент, обладающий правом на банковскую тайну, может предоставить соответствующую информацию (часть ее) другим лицам. Такие конфиденциальные сведения могут быть переданы путем заключения специального договора или включения условия об их передаче в договоры поручительства, займа, управления чужим имуществом.
Права банка по раскрытию информации, составляющей банковскую тайну
В связи с введением в действие Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» (далее — Федеральный закон № 115-ФЗ) и внесением соответствующих изменений в ст. 26 Федерального закона № 395-1 изменился объем сведений, составляющих банковскую тайну, и у банков появилась обязанность предоставлять сведения в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены данным законом.
Положения Федерального закона № 115-ФЗ определяют случаи предоставления сведений в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Они изложены таким образом, что оставляют возможность их неоднозначного толкования. В итоге перед кредитными организациями стоит проблема выбора: с одной стороны, за разглашение банковской тайны предусмотрена уголовная ответственность, с другой стороны, непредставление в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, можетповлечь отзыв лицензии.
Банки ежедневно предоставляют банковские услуги своим клиентам, что в сложившейся проблемной ситуации влечет необходимость выработки каждым конкретным банком определенной позиции по данному вопросу.
Федеральный закон № 115-ФЗ предусматривает обязанность кредитных организаций предоставлять сведения, являющиеся банковской тайной, уполномоченному органу, осуществляющему меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов. Следовательно, можно предоставлять все сведения, которые будут запрошены этим органом. На первый взгляд этот вопрос решается довольно просто. Однако в каких же случаях действительно кредитная организация вправе раскрыть банковскую тайну? Определение точного круга этих случаев имеет существенное значение. Действующее законодательство довольно четко определяет объем сведений, составляющих банковскую тайну, установив в ст. 26 Федерального закона № 395-1, что кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Согласно п. 2ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.
В ст. 26 Федерального закона № 395-1 установлены четкие условия, которые являются основанием предоставления сведений, составляющих банковскую тайну:
— определен перечень государственных органов, кому предоставляются такие сведения;
— определены случаи, при которых возможно предоставление сведений;
— установлен статус нормативного акта, определяющего указанные случаи.
Указанные законодательные акты, во-первых, должны иметь статус федеральных законов и, во-вторых, должны регулировать деятельность конкретного государственного органа или должностного лица. Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 07.08.2001 № 121-ФЗ в Федеральный закон № 395-1, информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом № 115-ФЗ.
Данный закон по своему статусу может согласно ст. 26 Федерального закона № 395-1 устанавливать случаи предоставления кредитными организациями сведений, являющихся банковской тайной, уполномоченному органу, осуществляющему противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и в то же время может быть отнесен к законодательным актам, регулирующим деятельность данного уполномоченного органа, которым в соответствии с Указом Президента РФ от 01.11.2001 № 1263 является Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ России), ныне Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг). То есть два из условий предоставления кредитными организациями сведений уполномоченному органу, осуществляющему противодействие легализации (отмыванию) доходов, соблюдены.
Третье условие правомерного раскрытия банковской тайны, а именно случаи предоставления информации по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц в Росфинмониторинг устанавливаются в ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ и определяются двумя критериями: суммой и характером совершаемой операции. И если с суммой, являющейся одним из двух обязательных критериев, определяющих случаи предоставления сведений в Росфинмониторинг, все предельно ясно, то вот с характером операций возникает множество вопросов.
Федеральный закон № 115-ФЗ, определяя случаи предоставления сведений в Росфинмониторинг, не решает главного вопроса для кредитных организаций: каков же все-таки круг этих случаев? Как видно из изложенного, предоставление кредитными организациями в Росфинмониторинг
информации по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц не будет являться нарушением банковской тайны согласно действующему законодательству исключительно в случаях, установленных ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
Рассмотрим один из пунктов ст. 6 данного закона, из которого четко прослеживается сложившаяся проблемная ситуация. Абзац 4 подп. 4 п. 2 ст. 6 гласит, что кредитные организации обязаны предоставлять в Росфинмониторинг по его письменному запросу информацию по операциям зачисления на свой счет или списания со своего счета денежных средств юридическим лицом, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо юридическим лицом, операции по счетам которого не производились с момента их открытия. Если рассмотреть данное положение закона буквально и произвести его систематическое и синтаксическое толкование, то можно утверждать, что оно рассматривает два случая, подлежащие обязательному контролю:
— зачисление на свой счет или списание со своего счета денежных средств юридическим лицом, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации;
— зачисление на свой счет или списание со своего счета денежных средств юридическим лицом, операции по счетам которого не производились с момента их открытия.
Будет ли операция зачисления на счет и списания со счета юридического лица третьим лицом денежных средств подпадать под случай, подлежащий обязательному контролю согласно абз. 4 подп. 4 п. 2 ст. 6 упомянутого закона? Или предусмотренные в данной норме случаи распространяются исключительно на операции зачисления на счет и списания со счета денежных средств самим юридическим лицом — владельцем счета? Только ли в случае проведения первой операции должен производиться обязательный контроль или подлежат контролю все операции, производимые в установленный период?
Рассматривая данную норму, следует отметить неточную терминологию, примененную законодателем. Операции зачисления и списания как таковые являются банковскими операциями, поэтому зачисление на какой-либо счет и списание с какого-либо счета денежных средств может быть произведено только банком, что прямо следует из ГК РФ. В ст. 848, 849, 854 ГК РФ, не оставляющих возможности для их неоднозначного понимания, говорится, что операции зачисления на счет и списания со счета денежных средств осуществляются
банком. При этом клиенты или иные уполномоченные лица должны всего лишь представить в банк надлежащим образом оформленные распоряжения на совершение соответствующих операций. Неточность терминологии, естественно, вносит определенную путаницу и мешает правильному пониманию рассматриваемой нормы. Но если не принимать во внимание неточности терминологии, воля законодателя, выраженная в указанной норме закона, предстаетдостаточно очевидной.
Итак, рассмотрим первый случай раскрытия информации, являющейся банковской тайной, а именно: зачисление на свой счет или списание со своего счета денежных средств юридическим лицом, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации.
В данном случае сведения должны представляться банком в Росфинмониторинг как при зачислении, так и при списании средств только самим юридическим лицом — владельцем счета, но никак не третьим лицом. Такой вывод напрашивается в связи с тем, что в рассматриваемой норме фигурирует термин «свой счет». Фраза «зачисление на свой счет юридическим лицом» не может быть истолкована иначе как совершение юридическим лицом — владельцем счета действий, являющихся для кредитной организации основанием совершения операции зачисления денежных средств на счет именно этого юридического лица. Иными словами, юридическое лицо — владелец счета вносит в кассу кредитной организации наличные денежные средства с указанием зачислить их на свой счет либо дает распоряжение кредитной организации перечислить денежные средства с другого своего счета, опять же на свой счет. При этом сведения должны представляться по всем операциям, проведенным в течение периода деятельности юридического лица, не превышающего трех месяцев со дня регистрации, т. е. сообщение сведений поставлено в зависимость от срока деятельности юридического лица — владельца счета.
Во втором случае, т. е. при зачислении на свой счет или списании со своего счета денежных средств юридическим лицом, операции по счетам которого не производились с момента их открытия, сообщение сведений по операциям поставлено в зависимость именно от первичности операции. Как видно, если период деятельности юридического лица превышает три месяца с момента регистрации и по его счетам не проводились операции, сведения должны сообщаться по первой проведенной операции. Представляется, что это может быть лишь операция зачисления, так как операция списания может быть осуществлена только при наличии денежных средств на счете, а такое наличие уже сви-
детельствует о проведении хотя бы одной операции по счету, что уже исключает последующие операции по данному счету из круга операций, подлежащих обязательному контролю.
Фраза «операции по счетам которого не производились с момента их открытия» подразумевает в том числе и проведение операций по счету юридического лица третьими лицами, например при перечислении денежных средств контрагентом по договору. Следует учитывать, что, как и в первом рассмотренном случае, обязательному контролю будут подлежать операции, проведенные самим юридическим лицом — владельцем счета. То есть, если по счету юридического лица была произведена хотя бы одна операция третьим лицом, последующие операции по этому счету, совершенные самим юридическим лицом — владельцем счета, не будут подлежать обязательному контролю.
При рассмотрении второго случая возникает также еще один вопрос, так как фраза «операции по счетам которого не производились с момента их открытия» сформулирована некорректно. В каком же все-таки случае кредитная организация должна представлять в Росфинмониторинг сведения по операциям зачисления на свой счет или списания со своего счета денежных средств юридическим лицом, операции по счетам которого не производились с момента их открытия? В случае, если не производились операции ни по одному из счетов юридического лица, либо в случае, если не производились операции по конкретному счету, по которому совершается конкретная операция зачисления?
Представляется, что кредитная организация должна руководствоваться все-таки последним вариантом, т. е. представлять сведения в случае, если не производились операции по конкретному счету, по которому совершается конкретная операция зачисления.
Действительно, юридическое лицо согласно действующему законодательству может иметь несколько счетов, в том числе и одного вида. И, как правило, эти счета открываются в разных кредитных организациях. Отследить совершались ли операции по счетам конкретного юридического лица — клиента кредитной организации, открытым в других кредитных организациях, данная кредитная организация не может. А сужение круга счетов до открытых только в данной кредитной организации будет достаточно вольным толкованием нормы закона.
Так как же все-таки поступать кредитным организациям? Предоставлять в Росфинмониторинг сведения по всем операциям зачисления на счет и списания со счета денежных средств, в том числе
и совершенным третьими лицами? Либо только по операциям, которые совершаются по распоряжению самого юридического лица — владельца счета?
По неофициальному мнению отдельных представителей Банка России, кредитные организации должны расширенно толковать абз. 4 подп. 4 п. 2 ст. 6 Федерального закона№ 115-ФЗ и представлять в Росфинмониторинг сведения по всем операциям списания и зачисления на счет юридического лица денежных средств, в том числе и совершенным третьими лицами. Следует также учитывать, что даже официальные разъяснения Банка России не смогут внести ясность в рассматриваемую проблему. Во-первых, обязательными для юридических и физических лиц, а также государственных и муниципальных органов являются только нормативные акты Банка России, которые согласно ст. 6 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Банке России» (далее — Федеральный закон № 86-ФЗ) принимаются по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.
Статья 4 Федерального закона № 86-ФЗ, определяющая компетенцию Банка России, не предоставляет ему право осуществлять официальное толкование законов. В данном случае Банк России не имеет права регулировать взаимоотношения кредитных организаций и уполномоченного органа, осуществляющего противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Более того, Федеральный закон № 115-ФЗ достаточно жестко определяет круг вопросов, связанных с противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, по которым Банк России может принимать нормативные акты.
Таким образом, ввиду объективной невозможности для кредитных организаций сформировать единообразное правовое понимание положений Федерального закона № 115-ФЗ перед ними встает не совсем правовой вопрос о выборе ответственности. Расширительное толкование положений данного закона может повлечь ответственность за разглашение банковской тайны, а также ограничительную ответственность за непредставление сведений в Росфинмониторинг.
Согласно ч. 2ст. 183 УК РФ «незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься опре-
деленной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до трех лет». Следует также учитывать положения ч. 3 и 4 той же статьи УК РФ, предусматривающие квалифицирующие составы данного преступления и устанавливающие более тяжелую уголовную ответственность, вплоть до лишения свободы на срок до десяти лет.
Иными словами, за разглашение банковской тайны может понести ответственность физическое лицо — сотрудник кредитной организации, а не сама кредитная организация, в то время как нарушение кредитными организациями требований, предусмотренных ст. 6 и 7 Федерального закона № 115-ФЗ, за исключением п. 3 ст. 7, что согласно ст. 13 названного закона может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
При решении кредитными организациями данного вопроса может быть применен п. 8 ст. 7 Федерального закона№ 115-ФЗ, который определяет, что представление в Росфинмониторинг сведений и документов работниками кредитных организаций не является нарушением банковской тайны, если такое представление производилось в целях и порядке, которые предусмотрены законом.
Таким образом, если работник кредитной организации даже в случае, не предусмотренном законом, представил в Росфинмониторинг сведения, составляющие банковскую тайну, и это представление преследовало цель противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, такое представление не будет являться нарушением банковской тайны, поэтому ответственность за данные действия также не наступит.
Но такое положение вещей противоречит требованиям Федерального закона № 395-1, т. е. возникает коллизия. Кроме того, может ли федеральный закон, действующий в области гражданско-правовых отношений, отменить ответственность, установленную уголовным законом? Согласно ч. 1 ст. 3 УК РФ преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только Уголовным кодексом. В то же время согласно ч. 8 ст. 26 Федерального закона № 395-1 ич. 2 ст. 8 Федерального закона№ 115-ФЗ Росфинмониторинг вправе раскрывать полученную от кредитных организаций информацию лишь правоохранительным органам в соответствии с их компетенцией, а следовательно, конфиденциальность предоставления информации будет соблюдена, т. е. мало шансов, что о разглашении банковской тайны станет известно клиенту, который может быть заинтересован в возбуждении уголовного дела. Поэтому для кредитных организаций выгодно сообщать в Росфинмониторинг сведения по широкому кругу случаев.
Но юридически с точки зрения соблюдения законодательства расширительное толкование положений Федерального закона № 115-ФЗ может повлечь представление кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну в случаях, не предусмотренных законом, что будет являться нарушением ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Федерального закона № 395-1 и содержать состав преступления, предусмотренный ст. 183 УК РФ.
Преступления, направленные на незаконное получение информации
Очевидно, что лица, незаконно получающие или разглашающие банковскую тайну, преследуют корыстную цель, так как ее умелое использование может привести к получению прибыли.
Признаки противоправности и безвозмездности изъятия таких сведений вместе с материальными носителями, на которых эта информация содержится, как факт изъятия сомнению не подлежат. В ситуациях, когда сведения были лишь скопированы, изъятие тоже имеет место, так как предметом данного преступления является не носитель информации, а информация как таковая. Причем информация носит характер тайны. Незаконное копирование (и даже просто доступ к такой информации) приводит к исчезновению тайны (ее важнейшего ценностного признака), а следовательно, к изъятию из фондов собственника части его имущества.
Несмотря на то, что информация, составляющая банковскую тайну, как таковая, не является предметом материальным, она является объектом права собственности и имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность. Вследствие утечки информации, составляющей банковскую тайну, теряется ее ценность, что может привести к невосполнимому ущербу, который понесут банки и их клиенты, считающиеся по праву ее собственниками.
Проблема состоит в том, что преступления, направленные на незаконное получение информации и являющиеся преступлениями против собственности, мы не можем назвать имущественными преступлениями в строгом смысле слова ввиду того, что российское гражданское законодательство не относит информацию к имуществу.
Ответственность за нарушение банковской тайны
Нарушение банковской тайны состоит в раскрытии соответствующей информации (части информации) без согласия управомоченного лица (клиента, корреспондента) или в использовании ее
банковским служащим в своих интересах. Такие действия могут причинить моральный, а иногда и материальный вред.
За вред, причиненный клиенту разглашением тайны, банк несет договорную ответственность в соответствии с ГК РФ. Конкретная санкция имущественного характера в виде неустойки (штрафа) должна быть предусмотрена в отдельном договоре.
Если банковская тайна раскрыта в отношении лица, не связанного с банком каким-либо договором (например, наследник, упомянутый в завещательном распоряжении банку), то наступает внедоговорная ответственность банка по правилам ГК РФ (обязательства, возникающие вследствие причинения вреда). Такие лица вправе требовать возмещения им морального вреда. Его размер определяется потерпевшим в исковом заявлении самостоятельно. При установлении размера морального вреда судом во внимание могут приниматься количество осведомленных о тайне, а также объем разглашенной информации (если информация включает в себя целый ряд конфиденциальных сведений). Служащие банка, виновные в нарушении банковской тайны, могут нести ответственность, предусмотренную трудовым законодательством, если обязанность хранить эту тайну включена в их должностные инструкции или контракты, заключенные с ними при приеме на работу.
О соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка
В юридической литературе нет единого мнения по вопросу о соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка. Является ли первая особым случаем второй или это самостоятельные правовые институты? При этом преобладает точка зрения, в соответствии с которой банковскую тайну относят к особой, специфической разновидности коммерческой тайны. Вместе с тем ряд авторов обоснованно не разделяют такого подхода. Сравнительный анализ гражданско-правовых норм, регулирующих режимы указанных видов конфиденциальной информации, позволяет сделать вывод об ошибочности определения банковской тайны как вида коммерческой. Правовой режим служебной и коммерческой тайны регулируется Указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера», федеральными законами от 20.02.1995 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», от 27.07.2006 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Коммерческая тайна — сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и
др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, атакже сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Из этого определения усматривается вывод: законодатель предоставляет обладателю информации право самому определять круг сведений, составляющих коммерческую тайну. Необходимость соблюдения коммерческой тайны может вытекать и из закона.
Информация, которая составляет коммерческую тайну, закрепляется предприятиями, учреждениями и организациями, в том числе кредитными организациями в локальных нормативных актах, а обязанность ее соблюдения возлагается на работников в трудовых договорах (контрактах) и на контрагентов в гражданско-правовых договорах. Ответственность за нарушение коммерческой тайны может наступить только при ее надлежащем правовом оформлении.
Законом закреплен исчерпывающий круг сведений, составляющих банковскую тайну, и установлена ответственность банка за разглашение таких сведений (п. Зет. 857 ГК РФ), которая наступает независимо от правового оформления обязанности ее соблюдения.
Итак, разграничение законодателем режимов банковской и коммерческой тайны вполне логично, ибо каждый из них защищает различный объект информации: режимом банковской тайны охраняется конфиденциальная информация, затрагивающая интересы клиентов банка, тогда как коммерческая тайна, прежде всего, защищает интересы самого банка.
В плане соотношения указанных видов конфиденциальной информации точнее было бы вести речь о банковской и коммерческой тайне как относительно самостоятельных разновидностях конфиденциальной информации, т. е. документированной информации, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством.
Таким образом, в законодательстве о банковской тайне, к сожалению, больше вопросов, чем ответов. Например, «кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов». А в чем заключается эта гарантия, каковы ее составляющие, какие условия должны при этом выполняться? Между тем ни у кого не вызывает сомнений, что институт банковской тайны немаловажен для нормального функционирования экономики. С одной стороны, он является частным случаем коммерческой тайны, когда речь идет об обеспечении тайны об операциях, о счетах и вкладах, что может являться предметом защиты информации в процессе функционирования коммерческой организации. С другой стороны — это одна из граней обеспечения личной тайны гражданина. С третьей — банковская тайна выполняет определенную охранительную функцию, обеспечивая недоступность сведений о финансовом положении юридических лиц и граждан, предохраняя их от противоправных намерений и действий. Чем выше уровень защиты данной информации, тем выше авторитет кредитной организации и шире круг ее потенциальных клиентов. Знаменитые швейцарские банки славятся безусловной сохранностью сведений о вкладах и операциях клиентов, что является немаловажным условием обеспечения стабильности их работы.
У законодательства о банковской тайне большие перспективы развития. Это связано с развитием экономики нашей страны, улучшением условий для жизни народа, а также с развитием информационных технологий, способствующих сохранности информации. В настоящее время законодательство о банковской тайне недостаточно развито, так как многие вопросы в этой сфере не урегулированы, в частности, неудовлетворительно проработан вопрос об ответственности лиц, виновных в незаконном получении или разглашении информации, составляющей банковскую тайну. Институт банковской тайны пока не получил четкого законодательного регулирования, необходимость которого очевидна для построения правового государства и развитой экономики.
