CC BY
118
УДК 343.1 ББК 67.410
© 2018 г. К. А. Нечушкина,
адъюнкт кафедры уголовного процесса Орловского юридического института МВД России
имени В. В. Лукьянова.
E-mail: kristi_alexandrovna@rambler.ru
ПРОБЛЕМЫ ОКАЗАНИЯ АДВОКАТОМ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ УЧАСТНИКАМ ПРОВЕРКИ СООБЩЕНИЯ О ПРЕСТУПЛЕНИИ
На основе изучения научных публикаций, посвященных участию адвоката в уголовном процессе, а также с учетом изменений, внесенных в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 4 марта 2013 года № 23-Ф3, в статье проводится анализ деятельности адвоката по оказанию юридической помощи участникам проверки сообщения о преступлении. Обозначаются проблемы, возникающие в этой области. Предлагаются рекомендации по реализации положений уголовно-процессуального закона, предусматривающих оказание адвокатом юридической помощи участникам уголовного судопроизводства.
Ключевые слова: участники проверки сообщения о преступлении, адвокат, адвокат-защитник, адвокат-представитель, уголовно преследуемое лицо, заявитель, очевидец.
K. A. Nechushkina - Adjunct of the Department of Criminal Procedure of Orel Law Institute of the Ministry
of Internal Affairs of Russia named after V. V. Lukyanov.
THE PROBLEMS OF RENDERING LEGALASSISTANCE BYA LAWYER TO THE PARTICIPANTS
OFTHE VERIFICATION OFTHE MESSAGE ABOUTA CRIME
On the basis ofstudying of the scientific publications devoted to participation of the lawyer in criminal trial and also taking into account the changes made to the Code of Criminal Procedure of the Russian Federation by the Federal law of March, 2013 № 23-FZ the analysis of activities of the lawyer for rendering legal aid to participants of verification of the message about crime is carried out. The problems arising in this area are designated. The author's solution, connected with implementation of the provisions of the criminal procedure law providing rendering legal aid by the lawyer to participants of criminal legal proceedings is proposed.
Keywords: participants of verification of the message about crime, lawyer, lawyer defender, lawyer representative, criminal pursued person, applicant, eyewitness.
Федеральным законом от 4 марта 2013 года № 23-Ф3 «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» в ст. 144 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации [1] были внесены существенные изменения, направленные главным образом на обеспечение прав и законных интересов участников проверки сообщения о преступлении, а также на расширение средств процессуальной проверки сообщения о преступлении. У участников проверки появилась новая правообеспечительная гарантия - возможность пользоваться услугами адвоката. Позиция законодателя о регламентации участия адвоката при производстве процессуальных и следственных действий призвана укрепить состязательный характер уголовного процесса, начиная уже с этого этапа уголовного судопроизводства. Помимо этого, участие адвоката в проверке сообщения о пре-
ступлении выступает гарантом законности и обоснованности производства проверочных действий, в том числе и тех, которые предполагают реальное или существенное ограничение прав и законных интересов лиц, участвующих в проверке сообщения о преступлении (например, получение образцов для сравнительного исследования, производство судебной экспертизы и так далее).
Несмотря на принципиальную позицию законодателя о включении в перечень участников проверки сообщения о преступлении адвоката и наделении участников проверки правом пользоваться его услугами, из-за несовершенства законодательной техники в су-дебно-следственной практике реализация в полном объеме этого процессуального правила затруднительна.
По логике законодателя правом пользоваться услугами адвоката наделено любое лицо, участвующее в производстве процессуальных действий при проверке сообщения
о преступлении, независимо от наличия у него процессуального статуса конкретного участника уголовного судопроизводства, что предусмотрено ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ. Вместе с тем законодатель не дифференцировал участников проверки сообщения о преступлении на группы в зависимости от процессуальных интересов, а также в зависимости от принадлежности права пользоваться помощью адвоката-представителя или адвоката-защитника.
Анализ судебно-следственной практики показывает, что в проверке сообщения о преступлении может принимать участие достаточно широкий круг лиц: заявитель; пострадавший; лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении; лицо, явившееся с повинной; специалист; представитель пострадавшего; переводчик; понятой; лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие выяснению и другие [2, с. 13]. Руководствуясь отсутствием нормативной регламентации принадлежности права пользоваться услугами адвоката какому-либо конкретному участнику проверки сообщения о преступлении, полагаем, что возможность реализации этого права должна быть обеспечена уполномоченным лицом (органом), проводящим проверку, любому участнику проверки сообщения о преступлении, права и законные интересы которого затрагиваются производимыми процессуальными действиями и решениями.
Сложность реализации права пользоваться услугами адвоката при проверке сообщения о преступлении обусловлена неопределенностью процессуального статуса адвоката, а также процессуального статуса лица, интересы которого необходимо представлять или защищать адвокату. Стоит заметить, что процессуалисты акцентируют внимание на том, что от четкого и точного определения процессуального положения конкретного лица, принимающего участие в уголовном судопроизводстве, зависит обеспечение его прав и законных интересов [3, с. 14]. При этом неопределенность процессуального положения конкретного участника отрицательно отражается на деятельности уполномоченных лиц по обеспечению его прав и законных интересов.
В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Россий-
ской Федерации» адвокат в уголовном процессе может участвовать в качестве защитника и представителя [4]. Отсюда следует, что федеральное законодательство определяет две формы участия адвоката в уголовном судопроизводстве - защиту и представительство. В уголовно-процессуальном аспекте эти понятия имеют разное значение.
Понятие «защита» как одна из форм участия адвоката в уголовно-процессуальных отношениях используется для обозначения одной из сторон уголовного судопроизводства - стороны защиты, что соответствует принципу состязательности уголовного судопроизводства, предусмотренного ст. 15 УПК РФ. Адвокат, принимая участие в уголовно-процессуальных отношениях в этой форме, приобретает процессуальный статус защитника, который, согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ, осуществляет в установленном уголовно-процессуальном законодательстве порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывает им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
По смыслу законодателя участие защитника связано только с одним субъектом - уголовно преследуемым лицом (подозреваемым, обвиняемым). Вместе с тем в соответствии с изменениями, внесенными в ч. 3 ст. 49 УПК РФ Федеральным законом от 4 марта 2013 года № 23-ФЗ «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации», защитник может осуществлять защиту прав и законных интересов лица, в отношении которого производятся процессуальные действия, затрагивающие его права и свободы, при проверке сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ (п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). Поэтому, помимо обозначенных выше субъектов уголовно-процессуальных отношений, заинтересованных в защите от уголовного преследования, участие защитника также должно распространяться и на лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ.
Понятие «представительство» как форма участия адвоката в уголовно-процессуальных отношениях имеет свою специфику. В соответствии со ст. 45, 55 УПК РФ правом на представителя обладают следующие участники уголовного судопроизводства: потерпев-
ший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель. При этом в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика может быть также допущен один из их близких родственников при наличии их ходатайства об этом. Он наделяется теми же полномочиями, которыми обладает представляемое лицо (ч. 3 ст. 45, ч. 2 ст. 55 УПК РФ).
И защита и представительство применяются в отношении участников уголовного судопроизводства, которые отстаивают собственный правовой интерес, то есть являются сторонами уголовного процесса.
Участники проверки сообщения о преступлении не относятся ни к стороне защиты, ни к стороне обвинения, так как формально стороны в уголовном судопроизводстве появляются после возбуждения уголовного дела. При этом ошибочно утверждение о том, что участники проверки сообщения о преступлении не имеют собственного правового интереса.
В частности, заявитель заинтересован в принятии и регистрации его заявления, проведении по нему проверки в порядке, предусмотренном ст. 1 44 УПК РФ, а также в принятии процессуального решения о возбуждении уголовного дела в порядке, предусмотренном ст. 1 45 УПК РФ, при наличии достаточных данных для этого.
Лицо, пострадавшее в результате совершения преступления, заинтересовано в выявлении и фиксации следов преступления, возмещении причиненного вреда, а также в изобличении лица, совершившего преступление, и привлечении его к ответственности. Соответственно, такие участники проверки также должны обладать правом пользоваться услугами адвоката.
Законодатель не конкретизировал форму участия адвоката в проверочной деятельности. В связи с этим возникает закономерный вопрос о том, в какой из предусмотренных законодательством форм (защита или представительство) принимает участие адвокат при проверке сообщения о преступлении.
Несомненно, в соответствии с п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ при проверке сообщения о преступлении адвокат может участвовать в качестве защитника с начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о пре-
ступлении лица в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ. Об этом свидетельствует позиция Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированная в постановлении от 27 июня 2000 года № 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова». В соответствии с ней лицу, в отношении которого проводится проверка в порядке ст. 1 44 УПК РФ, должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату [5]. Стоит сделать оговору о том, что в юридической литературе право лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, на получение квалифицированной юридической помощи адвоката (защитника), в том числе на стадии возбуждения уголовного дела, получило название «правило Маслова» [6, с. 90].
Необходимость в получении квалифицированной юридической помощи у лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, может возникнуть при явке с повинной, фактическом задержании, а также при производстве в отношении этого лица процессуальных и следственных действий, направленных на проверку сообщения о преступлении.
Помимо лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, квалифицированная юридическая помощь должна быть оказана заявителю, если с его обращения в правоохранительные органы начинается производство проверки, а также заявителю, права и законные интересы которого были затронуты или нарушены при производстве процессуальных и следственных действий при проверке сообщения о преступлении.
По смыслу внесенных изменений в ст. 144 УПК РФ адвокат вступает в уголовно-процессуальную деятельность на этапе проверки сообщения о преступлении, то есть после приема и регистрации сообщения о преступлении. Вне правового регулирования остался вопрос о возможном участии адвоката в процедуре формирования и подачи заявления о преступлении или явке с повинной лица. При этом участие адвоката в осуществлении этих уголовно-процессуальных действий способствовало бы соблюдению прав и законных интересов заявителей, а также лица, явившегося с повинной [7, с. 62].
В юридической литературе выделяется несколько классификаций заявителей, которые принимают участие в уголовно-процессуальной деятельности.
По мнению некоторых ученых, в судебно-следственной практике возможны следующие ситуации (группы заявителей) в зависимости от фактора причинения вреда: лицу, выступающему в роли заявителя, преступным деянием причинен вред, и в дальнейшем оно может быть признано потерпевшим по возбужденному уголовному делу; заявителю вред преступным деянием не причинен [8, с. 87; 9, с. 30].
Относительно первого вида заявителя адвокат будет выступать только в качестве представителя заявителя, в во втором случае - в качестве представителя (когда с заявлением о преступлении в правоохранительный орган обращается очевидец преступления или родственник лица, которому преступным деянием причинен вред), и защитника (когда лицо является с повинной и сообщает о совершенном им преступлении).
Другую классификацию заявителей предлагает Н. С. Амельков, выделяя: заявителей об уголовно-правовом правонарушении (лицо, сделавшее заявление о готовящемся или совершенном преступлении; лицо, сделавшее заявление о явке с повинной); заявителей об уголовно-процессуальном правонарушении (лицо, которое не является участником уголовного судопроизводства, и сделано заявление о нарушении своих прав и законных интересов при производстве процессуальных действий; лицо, которое не является участником уголовного судопроизводства, и подало жалобу на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора или суда, в той части, в которой производимые процессуальные действия или решения затрагивают его права и законные интересы) [10, с. 85, 92, 95, 96]. Полагаем, что в эту группу следует включить также участников уголовного судопроизводства, которые делают заявление о нарушении своих прав и законных интересов при производстве процессуальных действий и принятии решений.
Применительно к обозначенным группам заявителей адвокат будет выступать как в качестве защитника заявителя (в случае, когда лицо делает заявление о явке с повинной), так и в качестве представителя заявителя (в остальных из приведенных случаев).
Кроме обозначенных участников проверки сообщения о преступлении, право пользоваться услугами адвоката должно быть обеспечено также очевидцу преступления, но при наличии его ходатайства об этом. Представляя и защищая интересы очевидца преступления (после возбуждения уголовного дела он приобретет процессуальный статус свидетеля), адвокат не является ни защитником, ни представителем этого лица. В этом случае он выполняет иную функцию, которую предлагается именовать «правовое сопровождение», или оказание юридической помощи [11, с. 172; 12, с. 381].
Выполнение такой функции в отношении очевидца (свидетеля) обусловлено спецификой его положения, выраженной в отсутствии у него личной заинтересованности в осуществлении уголовного судопроизводства. Соответственно, сообщенные им сведения носят более объективный характер по сравнению с информацией, полученной от иных участников уголовного судопроизводства. Поэтому его права и законные интересы, в том числе и право пользоваться услугами адвоката, должны быть обеспечены.
Помимо приведенных суждений, сложность в реализации процессуального правила о возможности пользоваться услугами адвоката при проверке сообщения о преступлении обусловлена отсутствием механизма его осуществления [13, с. 104]. При этом остается неясным вопрос о возможности применения при проверке сообщения о преступлении положений, предусмотренных ст. 50, 51 и 53 УПК РФ, о приглашении, назначении защитника, его обязательном участии в проверке сообщения о преступлении, об отказе от защитника.
В соответствии с п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ новым юридическим основанием для участия защитника в уголовном судопроизводстве является осуществление процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ. Полагаем, что в этом случае уполномоченное лицо (орган), проводящее проверку сообщения о преступлении, при наличии ходатайства или по поручению лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, выносит постановление о назначении защитника. Кроме того, защитник может быть при-
глашен самим лицом, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, или его законным представителем. Однако для реализации этого предписания следует распространить процессуальные нормы, предусмотренные ст. 50 УПК РФ, на проверку сообщения о преступлении.
Уголовно-процессуальным законом предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном процессе, которые перечислены в ч. 1 ст. 51 УПК РФ. В содержании этой нормы сказано: «Участие защитника в уголовном производстве обязательно, если...». Учитывая то, что уголовное судопроизводство включает в себя как досудебное, так и судебное производство, а проверка сообщения о преступлении выступает одним из этапов стадии возбуждения уголовного дела, которая относится к досудебному производству, полагаем, что такие положения могут распространяться и на проверку сообщения о преступлении. Вместе с тем эти положения применяются в отношении лица, которое обладает процессуальным статусом подозреваемого или обвиняемого. При проверке сообщения о преступлении уголовно-преследуемое лицо именуется лицом, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ. Поэтому однозначно разрешить ситуацию по применению этих законодательных установлений при проверке сообщения о преступлении проблематично. Однако можно апеллировать «правилом Маслова», в соответствии с которым обеспечение прав личности в уголовном судопроизводстве должно происходить исходя из фактического положения, занимаемого лицом, и не связано с формальными
Литература
1. О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: федеральный закон Российской Федерации от 04.03.2013 № 23-ФЗ (ред. от 28.12.2013) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2013. № 9. Ст. 875.
2. Белозеров Ю. Н., Марфицин П. Г. Обеспечение прав и законных интересов личности в стадии возбуждения уголовного дела: учебное пособие. М., 1994.
3. Ляхов Ю. А., Чупилкин Ю. Б. Обоснованно ли Конституционный Суд расширил
актами, подтверждающими это положение [5].
В случае нарушения указанных выше положений доказательства, полученные в отсутствие защитника при необходимости его обязательного участия, в соответствии со ст. 75 УПК РФ, будут признаны недопустимыми.
Обобщая приведенные суждения, отметим, что, несмотря на очевидную необходимость и положительность появления у участников проверки сообщения новой право-обеспечительной гарантии - права пользоваться услугами адвоката, в судебно-следст-венной практике реализация этого процессуального права затруднительна. Сдерживающим фактором реализации в полном объеме права пользоваться услугами адвоката при осуществлении проверочной деятельности по сообщению о преступлении выступает несовершенство законодательной техники. При этом формами участия адвоката при проверке сообщения о преступлении могут быть и защита, и представительство в зависимости от того, интересы какого участника будет представлять адвокат. Следовательно, для реализации процессуального права пользоваться услугами адвоката при проверке сообщения о преступлении необходимо адаптировать положения уголовно-процессуального закона, предусматривающие порядок приглашения, назначения защитника, его обязательного участия в уголовном судопроизводстве, отказ от защитника, вопросы представительства, к данному этапу уголовно-процессуальной деятельности. Это позволит обеспечить участникам проверки право пользоваться услугами адвоката-защитника, адвоката-представителя, что будет способствовать обеспечению их прав и законных интересов в целом.
Bibliography
1. About introduction of amendments to articles 62 and 303 of the Criminal Code of the Russian Federation and the Code of Criminal Procedure of the Russian Federation: Federal Law of the Russian Federation from 04.03.2013 № 23-FL (as amended on 28.12.2013) // Russian Federation Code. 2013. № 9. Art. 875.
2. Belozerov Yu. N., Marfitsin P. G. Ensuring the rights and legitimate interests of the personality in a stage of initiation of legal proceedings: manual. Moscow, 1994.
3. Lyahov Yu. A., Chupilkin Yu. B. Whether reasonably the Constitutional Court has expanded a
понятие подозреваемого? // Российская юстиция. 2008. № 12.
4. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: федеральный закон Российской Федерации от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 23. Ст. 2102.
5. По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. И. Маслова: постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27.06.2000 № 11-П // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. № 27. Ст. 2882.
6. Защита прав личности в уголовном процессе России: учебное пособие для магистров / В. А. Лазарева, В. В. Иванов, А. К. Утар-баев. М., 2011.
7. Ряполова Я. П. Участие адвоката в стадии возбуждения уголовного дела в свете новых изменений уголовно-процессуального закона // Российкая юстиция. 2013. № 11.
8. Демидов И. Ф. Заявитель в советском уголовном процессе // Вопросы борьбы с преступностью. 1982. № 36.
9. Синенко С. А. Обеспечение прав и законных интересов потерпевшего в уголовном судопроизводстве: монография. 2-е изд., пе-рераб. и доп. Орел, 2015.
10. Амельков Н. С. Оказание квалифицированной юридической помощи заявителю и свидетелю в уголовном судопроизводстве: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014.
11. Арабули Д. Т. Проблемы оказания адвокатом юридической помощи в уголовном процессе // Проблемы права (международно-правовой журнал). 2003. № 1.
12. Семенцов В. А. Полномочия адвоката по участию в собирании (формировании) доказательств в уголовном судопроизводстве // Вопросы правоведения. 2010. № 4.
13. Семенцов В. А., Бургер Б. М. Процессуальное положение адвоката в уголовном судопроизводстве // Уголовное право. 2009. № 4.
concept of the suspect? // Russian justice. 2008. № 12.
4. About lawyer activity and legal profession in the Russian Federation: Federal law of the Russian Federation from 31.05.2002 № 63- FL (as amended on 29.07.2017) // Russian Federation Code. 2002. № 23. Art. 2102.
5. On the case of check of constitutionality of provisions of part one of article 47 and a part of the second article 51 Criminally - the procedural code of RSFSR in connection with the complaint of the citizen V. I. Maslov: of the Constitutional Court of the Russian Federation from 27.06.2000 № 11-P // Russian Federation Code. 2000. № 27. Art. 2882.
6. Protection of the rights of the personality in criminal trial of Russia: manual for masters / V. A. Lazare-va, V. V. Ivanov, A. K. Utarbayev. Moscow, 2011.
7. Ryapolova Ya. P. Participation of the lawyer in a stage of initiation of legal proceedings in the light of new changes of the criminal procedure law // Russian justice. 2013. № 11.
8. Demidov I. F. The applicant in the Soviet criminal trial // Questions of fight against crime. 1982. № 36.
9. Sinenko S. A. Ensuring the rights and legitimate interests of the victim in criminal legal proceedings: monograph. 2nd ed., revised and additional. Oryol, 2015.
10. Amelkov N. S. Rendering the qualified legal aid to the applicant and the witness in criminal legal proceedings: abstract of dis. ... PhD in law. Moscow, 2014.
11. Arabuli D. T. Problems of rendering legal aid by the lawyer in criminal trial // Right problems (the international legal magazine). 2003. № 1.
12. Sementsov V. A. The lawyer's powers on participation in collecting (formation) of proofs in criminal legal proceedings // Jurisprudence questions. 2010. № 4.
13. Sementsov V. A., Burger B. M. Procedural position of the lawyer in criminal legal proceedings // Criminal law. 2009. № 4.
