CC BY
34
Илюхина Вера Алексановна
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории государства и права, международного и европейского права Академии ФСИН России, старший научный сотрудник Научного центра Нижегородского института управления - филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации
Ilyukhina Vera Alexanovna
candidate of Law, Associate Professor, Associate Professor of the Department of Theory of State and Law, International and European Law of the Academy of Law and Administration of the Federal Penitentiary Service, Senior Researcher, Research Center of the Nizhny Novgorod Institute of Management -branch of RANEPA
E-mail: eva3011@bk.ru
Принципы Principles
права как динамичное явление правовой системы of law as a dynamic phenomenon of the legal system
Аннотация. Предварительно ответив на вопросы: что такое принципы права, что такое правовая система и что такое динамичность права, в статье рассматриваются принципы права как динамичное явление правовой системы. Автор приходит к выводу, что принципы права в России во все исторические периоды представляли и представляют динамичное явление российской правовой системы.
Ключевые слова: принципы права, правовая система, динамичность права, концепции правовопони-мания.
Abstract. Having previously answered the questions: what are the principles of law, what is the legal system and what is the dynamism of law, the article examines the principles of law as a dynamic phenomenon of the legal system. The author comes to the conclusion that the principles of law in Russia in all historical periods have represented and represent a dynamic phenomenon of the Russian legal system.
Keywords: principles of law, legal system, dynamism of law, concepts of legal understanding.
Исследование принципов права как динамичного явления правовой системы первоначально предполагает ответ на три вопроса: 1) Что такое принципы права? 2) Что такое правовая система? и 3) Что такое динамичность права?
В зависимости от сочетания возможных комбинаций ответов на эти вопросы и будет зависеть итоговый вывод.
1. Принципы права
Понятие принципов права существенно различается в разных типах правопонимания. В настоящее время можно говорить о внимании к принципам права в рамках, как минимум, четырех концепций:
- естественно-правовая теория (вариант Р. Дворкина)1;
- либертарная теории (В.С. Нерсесянц и его последователи В.В. Лапаева, В.А. Четвренин и др.)2;
1 См.: Dworkin R. Law's Empire. Harvard University Press: Cambridge, 1986; Dworkin R. The Model of Rules // University of Chicago Law Review. 1967. Vol. 35; Дворкин Р. О правах всерьез / пер. с англ. М.Д. Лахути, Л.Б. Макеевой. М.: РОС-СПЭН, 2004 и др.
2 См.: Нерсесянц В.С. Право и закон: Из истории правовых учений. М.: Наука, 1983; Нерсесянц В.С. Право - математика свободы. Опыт прошлого и перспективы. М.: Юристь, 1996; Нерсесянц В.С. Философия права: учебник для вузов. М.: Норма, 2004; Четвернин В.А. Современная либертарно-юридическая теория // Ежегодник либертарно-юридической теории. 2007. № 1; Нерсесян В.С. Право и правовой закон: становление и развитие / под. ред. В. В. Лапаевой. М.: Норма, 2009; Варламова Н.В. Типология правопонимания и современные тенденции развития теории права. СПб.: Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики», 2010; Лапаева В.В. Типы правопонимания: правовая теория и практика: монография. М.: Российская академия правосудия, 2012; Нерсесян В.С. Современное право: теория и методология: монография / под ред. В. В. Лапаевой. М.: Норма; ИНФРА-М, 2020 и др.
- позитивистское правопонимание (Г. Харт, Д. Раз, М.Л. Давыдова, А.А. Демичев и многие другие ученые)1;
- интегративное правопонимание (Т. Конкорель, Д. Даци, В.В. Ершов, А.В. Скоробогатов и др.)2.
Естественно-правовая теория (вариант Р. Дворкина)
Во-первых, принципы права не являются правовыми нормами в позитивистском понимании. Это обусловливается тем, что правосознание Р. Дворкина как ученого формировалось в рамках семьи общего права, с характерными для нее представлениями о соотношении нормы закона и нормы прецедента.
Во-вторых, принципы права являют собой выражение естественной справедливости, поэтому они не зависят от каких-либо внешних факторов, включая законодательную деятельность государства. Свидетельством этого является широкая судебная практика, когда высшие суды своими решениями либо отменяют нормы позитивного права либо интерпретируют их таким образом, что итог не соответствует первоначальному смыслу.
В-третьих, существует иерархия принципов права. Значение разных принципов далеко не равнозначно в правовой системе общества. Фактором, определяющим их ценность и место в иерархии, является соответствие естественным правам человека. Иерархия принципов права определяется не законодателем, а правприменителем - судьей.
В-четвертых, субъектом применения принципов права является судья. Р. Дворкин писал о некоем «идеальном судье» - «юридическом Геркулесе», который знает абсолютно все принципы права и имеет представление об их иерархии. «Юридический Геркулес», обладает неограниченным временем на анализ принципов права, их соотношения и вынесении на их основе судебного решения применительно к любой конкретной жизненной ситуации.
Либертарная теория
Как таковые принципы права не выступали специальным объектом исследования В.С. Нерсесянца и последователей его теории. Однако в рамках данной концепции имеются оригинальные представления о принципах права.
Ключевым принципом права в либертарной концепции права является принцип формального равенства. Он выступает в качестве одной из основополагающих идей либертарной теории, и именно он позволяет отграничить право от закона. Принцип формального равенства представляет собой триединство всеобщей равной меры, свободы и справедливости одновременно выступает совершенно в разных ипостасях: 1) это сущность права, его наиболее абстрактное определение и выражение; 2) это содержание правовых явлений, то, что отграничивает право от произвола, что отличает его от всех иных социальных явлений, норм и регуляторов; 3) это метод познания права.
Позитивистское правопонимание
В данном типе правопонимания принципам права отводится существенное место. Основной характеристикой принципов права является их нормативная закрепленность. Принципы права представляют собой основополагающие идеи отрасли права (либо нескольких отраслей права или же всего правового регулирования), выраженные в специфической правовой форме - в виде норм-принципов. Сущностно принципы права - это идейное ядро отрасли права, состоящее из идей, выражающих сущность права в конкретно-исторический период в определенной правовой системе. Организационно принципы права -основа правового регулирования общественных отношений.
От принципов права (принципов позитивного права, нормативно закрепленных принципов права) следует отличать доктринальные принципы (иногда они называются правовыми принципами). Последние есть явление не права, а правосознания. Соответственно они не играют и не могут играть роль в правовом регулировании. Однако доктринальные принципы как идеи сформулированные учеными, практиками, общественными деятелями могут стать основой для законотворческой деятельности, принятия новых нормативных правовых актов, в также совершенствования действующего законодательства.
Интегративное правопонимание
Сущность принципов права в рамках интегративного правопонимания носит двойственный характер. Сторонники этого подхода механистически объединяют явления разного порядка: нормативные и когнитивные. В их представлении принципа права - это и нормы-принципы, и руководящие идеи, за-
1 См.: Hart H.L.A. The Concept of Law. Oxford: University Press: N.-Y, 1961; Raz J. Legal Principles and the Limits of Law // The Yale Law Journal. 1972. № 81; Демичев А.А. Позитивистская классификация принципов современного российского права // Государство и право. 2014. № 5; Давыдова М.Л. Принципы позитивного права в теоретико-правовом дискурсе // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 7: Философия, социология и социальные технологии. 2016. № 3 (33) и др.
2 См.: Cankorel T. Cognitive Classification of legal Principles: a new Approach to international legal Training // Ankara Law Review. 2008. Vol. 5. № 2; Daci J. Legal Principles, Legal Values and Legal Norms: are they the same or different? // Academicus International Scientific Journal. 2010. № 2; Ершов В.В. Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений. М.: РГУП, 2018; Ershov V.V. The essence of the principles of law // Journal of Siberian Federal University. Humanities & Social Sciences. 2018. № 11 (12); Скоробогатов А.В., Краснов А.В. Философско-правовая природа правового принципа: методологические проблемы исследования // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. 2020. Т. 24. № 3 и др.
крепленные в законодательстве, и форма права, и стандарты, на которых основываются правовые нормы, и некие универсальные правовые ценности.
Мы придерживаемся позитивистского правопонимания. По нашему мнению, в современном его варианте оно наиболее адекватно отражает государственно-правовые реалии, поскольку носит не абстрактно-философский, а прагматичный, практико-ориентированный характер. Знак равенства между правом и законом позволяет сделать право вполне определенным и понятным и законодателю, и правоприменителю, и населению.
Естественно-правовой, либератарный и, отчасти, интегративный подходы обладают теоретико-методологической ценностью - они не имеют значения непосредственно для регулирования общественных отношений, но формируют у законодателя представление о ценности тех или иных идей, возможности их закрепления в текстах нормативных правовых актов и, следовательно, дальнейшей их практической реализации.
2. Правовая система
Если с понятием и сущности принципов права имеется какая-то определенность хотя бы в разных концепциях правопонимания, то с понятием правовой системы все намного сложнее. По сути, здесь сколько ученых, столько и мнений. Не вдаваясь в дискуссии, согласимся с мнением И.Н. Сенякина, что «правовая система - предельно широкая собирательная категория, отражающая всю правовую организацию данного общества. Ее можно определить как совокупность внутренне согласованных и взаимосвязанных юридических средств, с помощью которых государство оказывает нормативное воздействие на общественные отношения» 1.
Независимо от того, рассматривать ли под правовой системой только совокупность нормативных правовых актов (Ю.А. Тихомиров 2), либо позитивное право в единстве с правовой идеологией и юридической практикой (С.С. Алексеев 3), либо совокупность всех правовых явлений и всей правовой действительности (Н.И. Матузов 4) принципы права играют ведущую роль в правовой системе. В системе нормативного регулирования они выступают в качестве основополагающих идей, реализованных в законодательстве, а в юридической практике - в качестве средства устранения пробелов в праве. Судебные решения (особенно высших судов) нередко основываются на принципах права при отсутствии иных норм.
Принципы права одновременно - это и императивные нормы, составляющие основу всей системы правового регулирования общественных отношений в целом и отдельных их сфер в частности, и ориентир для правоприменителя, для судебной практики.
3. Динамичность (динамизм)права
Проблема изменений в праве, в том числе его динамичность или динамизм является в настоящее время чрезвычайно актуальной и при этом недостаточно исследованной. Не вдаваясь в дискуссии, отметим, что под динамичностью права мы понимаем его такую неотъемлемую объективную характеристику как изменение во времени в зависимости от изменений конкретно-исторической обстановки.
Эти изменения могут быть эволюционными и революционными. По сути, одни от других «отличаются различной степенью интенсивности динамических изменений права» 5. Изменения могут быть прогрессивными и регрессивными. Однако в этом случае возникает проблема определения критерия прогресса и регресса. Представляя собой специфические нормы права, принципы права изменяются только вместе с позитивным правом.
Под динамичностью принципов права в правовой системе мы понимаем совокупность следующих элементов:
- факт закрепления принципов права на конституционном и отраслевом уровнях;
- увеличение или сокращение количества нормативно закрепленных принципов права в зависимости от изменения конкретно-исторической ситуации;
- изменения юридической техники закрепления принципов права.
В Российской империи в нормативных правовых актах слово «принцип» не использовалось ни в названиях глав и статей, ни в самом тексте. Ученые не уделяли особого внимания принципам права ни в
1 Общая теория государства и права: Теория права. Академический курс в 2-х томах. Т. 2 / отв. ред. М.Н. Марченко. С. 231-232..
2 См.: Тихомиров Ю. А. Правовая система развитого социалистического общества // Советское государство и право. 1979, № 7. С. 33; Он же. Публичное право: учебник. М.: БЕК, 1995. С. 211-212.
3 См.: Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С. 47.
4 См.: Матузов Н.И. Правовая система развитого социалистического общества // Советское государство и право. 1983. № 1. С. 18-19.
5 Сафонов А.Е. Виды динамизма в праве // Известия Алтайского государственного университета. 2014. № 2-1(82). С. 141.
понятийном, ни в технико-юридическом аспектах. Что касается непосредственно дореволюционных нормативных правовых актов, то из их содержания непонятно, какие нормативные положения законодатель рассматривает именно в значении принципов права. При анализе текстов нормативных правовых актов периода Российской империи исследователь сталкивается с тем, что основополагающие идеи можно выявить только путем интерпретации содержания нормативного акта, что ведет всегда к научной дис-куссионности.
Советский период российской истории с точки зрения развития принципов права существенно отличался от дореволюционного. Законодатель стал более четко формулировать сразу на двух уровнях (конституционном и отраслевом) основополагающие идеи всего правового регулирования. Но при этом ни в одном нормативном правовом акте не выделялись структурные элементы, в названии которых употреблялось понятие «принцип», равным образом отсутствовало это слово и непосредственно в тексте нормативных правовых актов.
Принципы как исходные идеи закреплялись в текстах советских Конституциях и в кодифицированных актах в главах, носящих название «Основные положения». Обратим внимание, что в некоторых отраслях права (например, в трудовом) в советский период принципы так и не были закреплены, а в некоторых отраслях (например, в семейном), появились только в период поздней советской кодификации.
В отраслях права, в которых принципы права нашли в том или ином виде нормативное закрепление, со временем наметилась тенденция к увеличению количества принципов права.
Также динамичность принципов права проявилась в том, что изменения в общественно-политическом и социально-экономическом устройстве привели не только к закреплению новых принципов права, но и к отказу от принципов, не соответствующих новых реалиям. Так, например, в ст. 3 и 4 ГПК РСФСР 1923 г. закреплялся принцип руководства при вынесении судебных решений общими началами советского законодательства и общей политикой Рабоче-Крестьянского Правительства при недостаточности урегулированности общественных отношений действующими нормативными правовыми актами. С развитием советского законодательства и устранения проблемы «недостаточности» необходимых правовых норм в ГПК РСФСР 1964 г. законодатель отказался от этого принципа.
В современный период можно говорить о закреплении принципов права практически во всех отраслях. При этом существенно совершенствуется техника закрепления (об этом мы уже многократно говорили и писали, поэтому сейчас останавливаться не будем). Отметим, что сегодня существует несколько вариантов закрепления принципов права в кодифицированных актах. Самой удачной, по нашему мнению, является конструкция, когда в кодексе выделена глава (как менее предпочтительный, но тоже относительно удачный вариант - статья), в названии которой используется слово «принцип», а в тексте раскрывается содержание каждого принципа.
Постсоветский период характеризуется появлением новых принципов права. Причем их возникновение в правовой системе происходит не только в связи с принятием новых более совершенных кодифицированных актов, но и в связи с другими обстоятельствами, когда новый принцип, ранее носивший доктринальный характер, становится принципом позитивного права и закрепляется в тексте нормативного акта среди других принципов. Также в зависимости от современных реалий может повышаться уровень законодательного закрепления того или иного принципа.
Приведем несколько примеров такого рода новых принципов: 1) принцип разумного срока судопроизводства в процессуальных отраслях права (с 2010 г.); 2) принцип добросовестности в гражданском праве (с 2012 г.); 3) признание брака исключительно как союза мужчины и женщины на конституционном уровне (2020 г.).
В завершение статьи, отметим, что в результате анализа исторического развития права в Российской империи, РСФСР и РФ мы пришли к выводу, что принципы права во все изучаемые исторические периоды представляли и представляют собой динамичное явление российской правовой системы.
