CC BY
40
ПРАВОВОЙ ВЗГЛЯД НА ТЕХНИЧЕСКИЙ АСПЕКТ ЭЛЕКТРОННОЙ ТОРГОВЛИ
© Курилова Е.С.*
Карлов университет в Праге, Чехия, г. Прага
В данной статье представлен обзор основных подходов к пониманию того, с помощью каких средств коммуникации осуществляется электронная торговля и заключаются электронные договоры. В качестве причины такого многообразия подходов можно назвать неопределенность понятия электронная в отношении торговли. На основе анализа различных подходов и истории развития электронной торговли сделан вывод о том, что общим признаком используемых для ее осуществления коммуникационных средств является их способность обеспечить безбумажную форму связи.
Ключевые слова интернет, международное частное право, электронная торговля, электронное сообщение, электронный договор.
Обычно понятие электронная торговля используется в тех случаях, когда речь идет о заключении договоров при помощи электронных сообщений, веб-сайтов или ЭДИ. Существенным признаком электронной торговли является использование для ее осуществления электронных средств (электронно-вычислительной техники, электронных коммуникационных средств) [1, 2]. Вместе с тем, на сегодняшний день вопрос о том, какие именно электронные средства относятся к сфере электронной торговли, остается дискуссионным.
1. Одним из самых распространенных является подход, в соответствии с которым электронная торговля основана исключительно на использовании компьютерных сетей. Телефон, телекс, факс и другие коммуникационные средства, которые нельзя отнести к компьютерным сетям, прежде всего интернету, исключены [3, с. 12].
С одной стороны, «сегодня интернет принципиально важен для электронной торговли» [4, с. 5]. Электронная торговля как феномен последнего времени неразрывно связана с интернетом, а именно с его коммерциализацией [3, с. 13; 5, с. 4]. С другой стороны, «интернет - не единственный метод коммуникации, который преодолевает границы; таким же качеством обладает телефон» [6, с. 495]. Интернет, несмотря на его уникальность и всемирное распространение, не является единственной существующей компьютерной сетью. Подобная коммуникация может осуществляться и в рамках других сетей, которые составляют киберпространство, например, в рамках
* Аспирант.
закрытых сетей - интранета и других сетей, которые объединяют не только компьютеры, но и другие коммуникационные средства [7, а 18].
2. В рамках следующего подхода внимание также уделяется сетевому характеру коммуникации и говорится о телекоммуникационных сетях как средстве обмена информацией, поддержания торговых отношений и осуществления коммерческих операций [8]. В настоящее время активно развивается и распространяется электронная торговля, которая осуществляется при помощи мобильных телефонов и мобильных сетей, так называемая мобильная коммерция, или m-commerce [9].
3. Точка зрения Всемирной торговой организации состоит в том, что к электронным операциям относится заключение договоров через веб, экст-ранет или посредством электронной передачи данных. Обычно исключается передача сообщений посредством телефонных разговоров, факса или вручную отправленных электронных писем [10]. По мнению Евростата электронная торговля может быть эффективно осуществлена посредством интернет-сайтов или путем обмена электронными сообщениями, сообщениями ЭДИ. Вручную написанные и отправленные электронные письма исключены [11]. В данном случае к средствам, с помощью которых осуществляется электронная торговля, отнесены автоматизированные средства, а неавтоматизированные исключены.
Автоматизированные компьютерные системы, или электронные агенты, все чаще используются в электронной торговле. Это нашло отражение и в праве. В соответствии с п. g) ст. 4 Конвенции об использовании электронных сообщений в международных договорах понятие автоматизированная система сообщений означает компьютерную программу или электронные или другие автоматизированные средства, используемые для инициирования какой-либо операции или ответа на сообщения данных или действия, полностью или частично, без просмотра или вмешательства со стороны какого-либо физического лица всякий раз, когда этой системой инициируется какая-либо операция или готовится какой-либо ответ. Конвенция установила принцип недискриминации договоров на основании того, что они заключены при помощи автоматизированных систем. Полагаем, что неавтоматизированные средства коммуникации должны быть включены в сферу электронной торговли наравне с автоматизированными.
4. Существует подход, в соответствии с которым электронная торговля включает в себя использование интернета, ЭДИ, электронной почты, факса, телекса, но исключает использование телефона, так как телефон представляет собой устройство для прямой, непосредственной коммуникации [12, а 3].
5. В научной литературе можно встретить описание средств электронной торговли как цифровых систем, средств цифровой электронной коммуникации [4, а 3-4; 13].
6. Также в литературе в контексте электронной торговли часто употребляется словосочетание современные средства коммуникации [4; 13]. В данном случае считаем необходимым указать на то, что с исторической точки зрения понятие современные средства связи является относительным [14, с. 3].
7. Большое значение при рассмотрении этого вопроса имеет подход ЮНСИТРАЛ, отраженный в Типовом законе об электронной торговле и Конвенции ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах. «Использованный в Типовом законе подход состоит в том, чтобы предусмотреть охват всех фактических ситуаций, при которых информация подготавливается, хранится или передается, независимо от носителя, на который может быть нанесена эта информация. В ходе подготовки Типового закона было сочтено, что исключение какой-либо формы или какого-либо носителя посредством ограничения сферы действия Типового закона может привести к возникновению практических трудностей и будет противоречить цели установления действительно нейтральных по отношению к носителю норм. В то же время в центре внимания Типового закона стоят безбумажные средства передачи данных, и он не преследует цели изменить традиционные правила в отношении бумажных средств передачи данных, за исключением прямо указанных в нем случаев» [15].
«Для целей Конвенции об использовании электронных сообщений в международных договорах не имеет значения, передаются ли сообщения данных электронным способом с компьютера на компьютер или иным способом, без применения телекоммуникационных систем, например путем доставки адресату курьером магнитных дисков, содержащих сообщения данных» [16, с. 39-40].
В соответствии с п. Ь) ст. 4 Конвенции электронное сообщение означает любое сообщение, которое стороны передают с помощью сообщений данных. Пункт с) ст. 4 дает определение понятию сообщение данных. Сообщение данных означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, магнитных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими.
«Определение сообщения данных подготовлено с целью охватить все виды сообщений, которые подготавливаются, хранятся или передаются в преимущественно безбумажной форме. Для этой цели все средства передачи и хранения информации, пригодные для выполнения функций, параллельных тем, которые выполняются с помощью перечисленных в определении средств, имеется в виду охватить формулировкой аналогичные средства, хотя, например, электронные и оптические средства связи, строго говоря, не вполне аналогичны друг другу... Примеры, приводимые в определении сообщения данных, заостряют внимание на том, что это определение охватывает не только электронную почту, но и другие технологии, которые мо-
гут по-прежнему использоваться в цепочке электронных сообщений, даже если некоторые из них (такие, как телекс или телефакс) трудно назвать новыми» [16, с. 38].
Также Конвенция оперирует понятием информационная система. В соответствии с п. 1) ст. 4 Конвенции понятие информационная система означает систему для подготовки, отправления, получения, хранения или иной обработки сообщений данных. «Определением информационной системы имелось в виду охватить весь спектр технических средств, используемых для передачи, приема и хранения информации. Например, в зависимости от конкретной ситуации, под информационной системой может в одних случаях пониматься сеть связи, а в других - электронный почтовый ящик или даже факсимильный аппарат» [16, с. 39-40].
С исторической точки зрения появление электронной торговли связывают с развитием электронной передачи информации (ЭДИ). Такой тип передачи информации возник в 60 -е гг. двадцатого века, когда компании в сфере транспорта и торговли работали над созданием безбумажных офисов [17, с. 2-3].
Можно говорить о том, что причиной терминологической неясности является употребление понятия электронная, которое как таковое и в контексте права является недостаточно определенным [18, с. 417]. «В современной правовой доктрине ... нет однозначного суждения относительно определения электронных средств связи. Необходимо определить электронные средства связи, как технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений в форме электронных сообщений (документов), в виде электрических (электронных) сигналов, посылаемых по проводам, кабелю, оптоволоконным линиям или вообще без направляющих линий» [19].
В соответствии с Директивой Европейского парламента и Совета ЕС № 98/34/ЕС о процедуре предоставления информации в области технических стандартов и регламентов, а также правил оказания услуг в информационном обществе понятие «посредством электронной связи» означает то, что услуга должна быть направлена в исходном состоянии и получена в пункте назначения посредством электронного оборудования для обработки (включая цифровое сжатие) и хранения данных или полностью передана и получена посредством проводной связи, радиосвязи, оптических или иных электромагнитных средств [20].
В соответствии с точкой зрения Всемирной организации интеллектуальной собственности понятие электронная связано с глобальной инфраструктурой компьютерных и телекоммуникационных технологий и сетей, посредством которых осуществляется обработка и передача цифровых данных [21].
Если говорить о законодательстве отдельных государств, то можно обратиться к Единообразному закону Соединенных Штатов об электронных сделках, который содержит определение понятия электронная в отношении торговли [22]. В соответствии со ст. 2 (5) электронная означает «относящаяся к технологиям, которые имеют электрический, цифровой, магнитный, бескабельный, оптический, электромагнитный или подобный характер».
Как следует из комментария к статье, данное определение должно обеспечить широкое применение закона в соответствии с развитием новых технологий. Понятие должно толковаться широко в контексте развивающихся технологий. Несмотря на то, что не все указанные средства являются с технической точки зрения электронными (например, оптическое волокно), понятие электронная - это понятие, подходящее для описания большинства современных средств. Тем не менее, то, может ли конкретная технология быть охарактеризована как электронная, то есть функционирующая на основе электромагнитных импульсов, не должно определять применение данного закона в случае сообщений и подписей, созданных при использовании этой технологии.
На основании вышеизложенного можно сделать следующий вывод. Главная особенность средств, используемых в сфере электронной торговли, состоит в том, что они позволяют осуществлять передачу информации в безбумажной форме.
Список литературы:
1. Невзоров И.В. Проблемы регулирования предпринимательской деятельности, осуществляемой с использованием Интернет: дисс. ... кандидата юридических наук: 12.GG.G3. - СПб., 2G1G.
2. Зажигалкин А.В. Международно-правовое регулирование электронной коммерции: автореф. дисс. ... кандидата юридических наук: 12.GG.1G, 12.GG.G3. - Санкт-Петербург, 2005.
3. Mares D. Vybrane pravni aspekty elektronickeho obchodu. Disertacni prace. Pravnicka fakulta Masarykovy univerzity. Brno, 2G11.
4. Todd P. E-commerce Law. Cavendish Publishing Limited, Great Britain, 2GG5.
5. Krajcova B. Internet a mezinarodni pravo soukrome. Rigorozni prace. Univerzita Karlova v Praze. Pravnicka fakulta. Praha, 2GG7.
6. Bridge M., Fawcett J.J., Harris J.M. International sale of goods in the conflict of laws. Oxford University Press. New York. 2GG5.
7. Kucera Z. Preshranicni aspekty soukromopravnich deliktu v kyber-prostoru. Disertacni prace. Univerzita Karlova v Praze. Pravnicka fakulta. 2G14.
8. Zwass V. Electronic Commerce: Structures and Issues. International Journal of Electronic Commerce. Volume 1, Number 1, Fall, 1996, pp. 3-23.
9. http://www.uncitral.org/uncitral/en/commission/colloquia/electronic-com-merce-201 Oprogram. html.
10. E-commerce in developing countries. Opportunities and challenges for small and medium-sized enterprises. World Trade Organization, 2013.
11. http://epp.eurostat.ec.europa.eu/statistics_explained/index.php/Glossary: E-commerce.
12. Eiselen Z. Electronic commerce and the UN Convention on Contracts for the International Sale of Goods (CISG) 1980.
13. Mik E. «Updating» the Electronic Transactions Act? - Australia's Accession to the UN Convention on the Use of Electronic Communications in International Contracts 2005. Journal of Contract Law/(2010) 26 JCL No 2.
14. Marvin C. When Old Technologies Were New: Thinking About Electric Communication in the Late Nineteenth Sentury. Oxford University Press. New York, 1988.
15. Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле и Руководство по принятию, 1996 год. Организация Объединенных Наций, Нью-Йорк, 2006.
16. Пояснительная записка Секретариата ЮНСИТРАЛ к Конвенции Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах. ООН. Нью-Йорк, 2007.
17. Becker A. Electronic Commerce: Concepts, Methodologies, Tools, and Applications. IGI Global, 2007.
18. Smejkal V a kol. Pravo informacnich a telekomunikacnich systemu. Praha, C.H. Beck, 2004.
19. Фабричнов А.Г. Правовое регулирование использования электронных средств связи при совершении банковских сделок: дисс. ... кандидата юридических наук. 12.00.03. - Москва, 2008.
20. http://eur-lex.europa.eu/legal-content/CS/TXT/?qid=1408011544375& uri=CELEX:01998L0034-20130101.
21. WIPO Academy - Distance Learning Program «Intellectual Property in Electronic Commerce». 2010.
22. Uniform Electronic Transactions Act (1999) drafted by the national conference of commissioners on uniform state laws and by it approved and recommended for enactment in all the states at its annual conference meeting in its one-hundred-and-eighth year in Denver, Colorado. July 23-30, 1999. With prefatory note and comments. 1999. National conference of commissioners on uniform state laws. Approved by the American Bar Association Dallas, Texas, February 14, 2000.
