CC BY
39
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО CIVIL LAW
Н.В. Бандурина
Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России), Москва, Российская Федерация ORCID: 0000-0001-8614-5013 ResearcherID: ABF-5001-2021
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА В КОНТЕКСТЕ КОРПОРАТИВНОЙ КУЛЬТУРЫ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
ИНФОРМАЦИЯ Пролог: журнал о праве. - 2021. - № 4. - С. 64-69.
О СТАТЬЕ ISSN 2313-6715. DOI: 10.21639/2313-6715.2021.4.7.
Дата поступления 29.11.2021, дата принятия к печати 15.12.2021, дата онлайн-размещения 29.12.2021.
АННОТАЦИЯ Актуальность настоящей статьи обусловлена необходимостью
изучения правовой природы корпоративного договора в сфере корпоративной культуры и системы корпоративного управления в современных условиях. Предметом исследования являются нормативные правовые акты, регулирующие вопросы заключения корпоративного договора, а также доктринальные источники и толкования. Цель работы заключается в проведении исследования корпоративного договорного института и выявлении его правовой природы и значимости для корпоративного управления. Автором показаны различные точки зрения о характере и содержании корпоративного договора, исследованы позиции правоведов о его обязательственном или двойственном характере, в том числе с позиции применения данной конструкции в корпоративных правоотношениях. В статье рассмотрены также отдельные вопросы корпоративного управления, эффективных инструментов в системе управления и проанализирована возможность применения корпоративного договора в рамках управления в корпоративных юридических лицах. Одним из основных тезисов является обоснование существенной роли корпоративного договора в регулировании системы корпоративного управления хозяйственных обществ, поскольку в нем может быть определена структура органов корпорации, их компетенция, которые находят отражение как в уставе корпоративного юридического лица, так и непосредственно в самом корпоративном договоре. Автор делает вывод о необходимости дальнейшего совершенствования данной договорной конструкции для повышения ее исполнимости и привлекательности в различных хозяйственных обществах.
КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА Договор; корпорация; юридическое лицо; корпоративный дого-
вор; корпоративное управление; корпоративная культура; обязательство; права акционера.
УДК 347.45/.47
ПРОЛОГ:
64 Бандурина Н.В. Правовое регулирование корпора- журнал о праве Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation
тивного договора в контексте корпоративной куль- nnm „,.„с in the Context of the Joint-stock Company Corporate
PROLOGUE: ,
туры акционерного общества Culture
Law Journal
ДЛЯ ЦИТИРОВАНИЯ Бандурина Н.В. Правовое регулирование корпоративного дого-
вора в контексте корпоративной культуры акционерного общества // Пролог: журнал о праве. — 2021. — № 4. — С. 64 — 69. — DOI: 10.21639/2313-6715.2021.4.7.
N.V. Bandurina
All-Russian State University of Justice, Moscow, Russian Federation ORCID: 0000-0001-8614-5013 ResearcherID: ABF-5001-2021
CORPORATE CONTRACT LEGAL REGULATION IN THE CONTEXT OF THE JOINT-STOCK COMPANY CORPORATE
CULTURE
PUBLICATION DATA Prologue: Law Journal, 2021, no. 4, pp. 64-69.
ISSN 2313-6715. DOI: 10.21639/2313-6715.2021.4.7.
Received 29.11.2021, accepted 15.12.2021, available online
29.12.2021.
ABSTRACT The relevance of this article is due to the need to study legal nature
of the corporate contract in the field of corporate culture and the system of corporate governance in modern conditions. The subject of the study is regulatory legal acts governing corporate contracts conclusions, as well as doctrinal sources and interpretations. The purpose of the work is to conduct a study of the corporate contract institution and to identify its legal nature and significance for corporate governance. The author shows various points of view on the nature and content of the corporate contract, examines the positions of legal scholars on its binding or dual nature, including applying this design in corporate legal relations. The article also considers certain issues of corporate governance, effective tools in the management system and analyzes the possibility of applying a corporate contract in the framework of governance in corporate legal entities. One of the main points is the justification of the corporate contract essential role in regulating the business companies' corporate governance system, since it can determine the structure of corporate bodies, their competence, which are reflected both in the charter of a corporate legal entity and directly in the corporate contract itself. The author concludes that there is a need to further improving this contractual design in order to increase its enforceability and attractiveness in various economic societies.
KEYWORDS Contract; corporation; legal entity; corporate contract; corporate
governance; corporate culture; obligation; shareholder's rights.
FOR CITATION Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation in the
Context of the Joint-stock Company Corporate Culture. Prologue: Law Journal, 2021, no. 4, pp. 64 — 69. (In Russian). DOI: 10.21639/2313-6715.2021.4.7.
ПРОЛОГ:
Журнал о праве PROLOGUE:
Law Journal
Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation gg in the Context of the Joint-stock Company Corporate
Culture
В доктринальных и нормативных источниках в течение длительного времени уделяется большое внимание выстраиванию системы корпоративного управления в различных корпоративных юридических лицах и влиянию договорных конструкций на данную систему и корпоративную культуру. В частности, в информационном письме Банка России от 25 декабря 2019 года отмечено, что установленная в корпорации, в том числе в финансовой организации, система корпоративного управления будет способствовать успешному и устойчивому развитию данного юридического лица, а грамотное выстраивание взаимоотношений между субъектами позволит принимать взвешенные управленческие решения, своевременно выявлять риски и принимать меры по их минимизации.1
Одним из способов определения взаимоотношений внутри корпорации является корпоративный договор, который считается действенным инструментом регулирования порядка осуществления прав и обязанностей участников корпоративного юридического лица. Несмотря на введение в законодательство данного правового института, сформировалась неоднозначная практика применения норм о его регулировании, в том числе относительно сущности, правовой природы и содержания.
Довольно распространенной можно назвать точку зрения о том, что корпоративный договор является гражданско-правовым договором, в предмет которого входят обязательственные отношения.
Многие авторы акцентируют внимание на обязательственной природе корпоративного договора. К примеру, Е.А. Суханов подчеркивает такой характер договора со специфическим предметом, но указывает на невозможность распространения действия на третьих лиц и само хозяйственное общество [1, с. 9]. Д.В. Ломакин, в свою очередь, выдвигает тезис о том, что корпоративный договор не порождает новых корпоративных прав, а только обеспечивает их совместное осуществление установленным образом [2, с. 10].
В некоторых работах отмечается специфика субъектного состава корпоративного договора и неординарность предмета его регулирования, однако корпоративный договор называется в качестве одного из видов гражданско-правовых обязательств [3, с. 10].
Определяя корпоративный договор, А.И. Масля-ев называет его предпринимательским гражданско-правовым договором, по которому стороны обязуются согласованно осуществлять принадлежащие им имущественные и неимущественно-организационные права на акции, а также права, удостоверенные этими акциями, в целях удовлетворения их общего интереса в управлении обществом [4, с. 10].
Согласно положениям п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации2 (далее — ГК РФ), корпоративный договор представляет собой сделку между участниками хозяйственного общества по осуществлению принадлежащих им корпоративных прав. Такое соглашение направлено на то, чтобы участники могли реализовать своим права определенным образом или отказаться от их осуществления, что свидетельствует о двойственной природе корпоративного договора.
На двойственный характер корпоративного договора неоднократно указывала И.С. Шит-кина, обозначая корпоративно-правовую и обязательственно-правовую природу данного обязательства. По мнению данного автора, основой договора является специфика корпоративных отношений, которые не идентифицируются с иными классическими гражданско-правовыми отношениями, не осложненными наличием управленческого элемента [5, с. 23].
Кроме того, корпоративный договор представляется соглашением, которое имеет определенное значение для самого хозяйственного общества, его корпоративной структуры и иных участников (при наличии), не являющихся стороной такого соглашения [6, с. 70], таким образом данная договорная конструкция сводится к необходимости урегулирования различных вопросов деятельности корпоративного юридического лица.
Действительно, п. 1 ст. 67.2 ГК РФ содержит открытый перечень обязательств, которые могут составлять предмет корпоративного договора и регламентировать правоотношения между участниками общества с ограниченной ответственностью или акционерами. К таким условиям, возможность включения которых в корпоративный договор прямо предусмотрена законом, следует отнести:
— условие, обязывающее участника хозяйственного общества голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
1 О Рекомендациях исполнительным органам финансовых организаций : информ. письмо Банка России от 25 дек. 2019 г. № ИН-06-14/99 // Вестник Банка России. 2020. № 5.
2 Гражданский кодекс Российской Федерации
(часть первая) от 30 нояб. 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 28 июня 2021 г., с изм. от 26 окт. 2021 г.) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
ПРОЛОГ:
66 Бандурина Н.В. Правовое регулирование корпора- журнал о праве Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation
тивного договора в контексте корпоративной куль- nnm „,.„с in the Context of the Joint-stock Company Corporate
PROLOGUE: ,
туры акционерного общества Culture
Law Journal
- условие, обязывающее приобрести или произвести отчуждение доли в уставном капитале (акций) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств;
- условие, обязывающее согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом.
В то же время п. 2 ст. 67.2 ГК РФ устанавливает, что корпоративный договор не может содержать обязанность его сторон голосовать в соответствии с указаниями органов общества, а также определять структуру органов управления и их компетенцию.
Следует отметить, что, согласно абз. 3 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, в корпоративный договор могут быть включены условия об обязанности участника корпорации голосовать по вопросам о установлении в уставе непосредственно структуры органов управления, их компетенции, порядка образования и состава, если такие условия не будут противоречить законодательству. Таким образом, опосредованно корпоративный договор все же может влиять на систему корпоративного управления и корпоративную культуру соответствующего общества.
Специфика корпоративного договора вызывает необходимость уведомлять саму корпорацию о заключении такого договора участниками, однако без раскрытия существа и содержания. При этом лица, не участвовавшие в заключении такого соглашения и не уведомленные о нем своевременно, имеют право требовать возмещения причиненных им убытков [7].
Порядок, условия, пределы и сроки раскрытия информации о заключении корпоративного договора в акционерном обществе (акционерном соглашении) предусмотрены ст. 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»3. При этом информация о содержании корпоративного договора в непубличном обществе является конфиденциальной и не подлежит раскрытию, если иное не определено законом (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).
Любопытна позиция А.А. Павлова, рассматривающего концепцию распространения частноправового договорного регулирования на все управленческие правоотношения в хозяйственном обществе. По его мнению, при управлении делами общества значение имеет
не только корпоративным договор, но возникает необходимость в заключении договоров управления чужими делами с различными субъектами в сфере корпоративного управления, например, с членами совета директоров или коллегиального исполнительного органа [8, с. 27-44].
Стоит отметить то, что корпоративный договор прямо не может изменить сложившуюся систему корпоративного управления, что указано в абз. 1 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, запрещающем изменять полномочия органов управления корпорации посредством заключения корпоративного договора.
Согласно положениям Кодекса корпоративного управления4 непосредственно корпоративное управление представляет собой систему взаимоотношений между исполнительными органами общества и другими заинтересованными лицами, участвующими в принятии решений по различным вопросам деятельности корпорации: советом директоров, акционерами и т.п. При этом система корпоративного управления позволяет определить цели корпоративного юридического лица и средства для их достижения, а также установить эффективный контроль со стороны акционеров и иных субъектов за деятельностью как исполнительных органов, так и общества в целом.
Безусловно, любая система корпоративного управления, вне зависимости от того, какая установлена в конкретной корпорации, направлена на снижение рисков инвестиций для акционеров и иных лиц, которые они в силу разных причин не могут оценить, но которыми необходимо управлять для поддержания и повышения инвестиционного потенциала и привлекательности хозяйственного общества.
Как указано в информационном письме Банка России от 1 октября 2020 года5, корпоративное управление и корпоративная культура рассматриваются как основа управления рисками, поскольку для начала необходимо сформировать определенную риск-ориентированную культуру, позволяющую
3 Об акционерных обществах : федер. закон от 26 дек. 1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 2 июля 2021 г.) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
4 О Кодексе корпоративного управления : письмо Банка России от 10 апр. 2014 г. № 06-52/2463 // Вестник Банка России. 2014. № 40.
5 О рекомендациях по организации управления рисками, внутреннего контроля, внутреннего аудита, работы комитета совета директоров (наблюдательного совета) по аудиту в публичных акционерных обществах : информ. письмо Банка России от 1 окт. 2020 г. № ИН-06-28/143 // Вестник Банка России. 2020. № 79.
ПРОЛОГ:
Журнал о праве PROLOGUE:
Law Journal
Banduiina N.V. Corporate Contract Legal Regulation g^ in the Context of the Joint-stock Company Corporate
Culture
отразить ценности корпорации, понимание и нивелирование соответствующих рисков. При этом органы управления ответственны за формирование определенной культуры рисков и управление рисками общества в целом.
В этой связи корпоративный договор позволяет определить общую стратегию деятельности корпорации на уровне взаимоотношений между участниками как друг с другом, так и с органами управления и третьими лицами.
Развивая данный тезис, можно рассмотреть корпоративный договор как некое особое правовое явление, сочетающее в себе признаки гражданско-правовой сделки и решения общего собрания участников, что свидетельствует о признании корпоративного договора специальным договорным способом управления хозяйственным обществом [9, с. 161]. Однако, несмотря на всю значимость корпоративного договора для регулирования внутрикорпоративных отношений, его сложно назвать источником правоотношений по сравнению с уставом, в котором могут быть закреплены права участников хозяйственного общества, не предусмотренные корпоративным законодательством.
В то же время заключение и исполнение корпоративного договора позволяет сделать вывод о несомненном наличии в данной конструкции признаков, присущих организационным договорам. В.А. Хохлов назвал корпоративный договор инструментом управления и признал его служебный характер в установлении параметров будущих действий участников [10, с.13].
Данный тезис позволяет установить такую существенную роль корпоративного договора в регулировании системы корпоративного управления хозяйственных обществ как возможность определения структуры органов
корпорации, их компетенции, которая находит отражение как в уставе корпоративного юридического лица, так и непосредственно в самом корпоративном договоре [9, с. 172].
Действительно, законодательство и устав корпорации не могут регулировать все вопросы, которые возникали бы в процессе корпоративного управления и деятельности органов управления хозяйственного общества, для чего и заключается корпоративный договор. Большинство крупных организаций функционируют, исходя из своих особенностей, а многие вопросы корпоративного управления могут носить не только юридический, но и этический, и экономический характер.
Несмотря на то, что изменения в ГК РФ и другие нормативные правовые акты относительно специфики заключения и исполнения корпоративного договора и защиты прав заинтересованных лиц, были внесены сравнительно недавно, процесс совершенствования деятельности органов корпоративного управления, непосредственно корпоративной культуры общества, нельзя назвать завершенным. Об этом свидетельствует и регулярное внесение изменений в действующие нормы, а также разработка соответствующих поправок. В частности, Министерством экономического развития внесены на рассмотрение изменения в ГК РФ и другие законы, касающиеся положений о нарушении корпоративного договора, возможности снижения неустойки, применения доверенности на общем собрании акционеров, включения в корпоративный договор положений об опционах и т.д.
Полагаем, что такие изменения позволят повысить исполнимость корпоративных договоров и обеспечить их востребованность и привлекательность для различных участников корпоративного управления в корпоративных юридических лицах.
СПИСОК ИСТОЧНИКОВ
1. Суханов Е.А. Уставный капитал хозяйственного общества в современном корпоративном праве / Е.А. Суханов // Вестник гражданского права. — 2012. — № 2. — С. 4-35.
2. Ломакин Д.В. Договоры об осуществлении прав участников хозяйственных обществ как новелла корпоративного законодательства / Д.В. Ломакин // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ (Вестник экономического правосудия РФ). — 2009. — № 8. — С. 12 — 21.
3. Степкин С.П. Гражданско-правовое регулирование акционерных соглашений : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / С.П. Степкин. — М., 2011. — 27 с.
4. Масляев А.И. Акционерное соглашение в международном частном праве : автореф. дис. .канд. юрид. наук : 12.00.03 / А.И. Масляев. — М., 2010. — 26 с.
5. Шиткина И.С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) / И.С. Шиткина // Хозяйство и право. — 2011. — № 2. — С. 36 — 47.
6. Степанов Д.И. Договор об осуществлении прав участников ООО / Д.И. Степанов // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2010. — № 12. — С. 69 — 75.
7. Абрамов В.Ю. Корпоративное право: права и обязанности участников хозяйственных обществ : практ. пособие с судеб. коммент. / В.Ю. Абрамов, Ю.В. Абрамов. — М. : Юстицинформ, 2021. — 356 с.
ПРОЛОГ:
68 Бандурина Н.В. Правовое регулирование корпора- журнал о праве Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation
тивного договора в контексте корпоративной куль- nnm „,.„с in the Context of the Joint-stock Company Corporate
PROLOGUE: ,
туры акционерного общества Culture
Law Journal
8. Павлов А.А. Договорное правоотношение по управлению в корпоративном праве: анализ правоприменительной практики / А.А. Павлов // Вестник гражданского процесса. — 2019. — № 6. — С. 27-44.
9. Андреев В.К. Корпоративное право современной России : монография / В.К. Андреев, В.А. Лаптев. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Проспект, 2017. — 352 с.
10. Хохлов В.А. Корпоративный договор как организационный договор российского права / В.А. Хохлов // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. — 2014. — № 4. — С. 217 — 226.
REFERENCES
1. Sukhanov E.A. The authorized capital of an economic company: Economic analysis of Corporate Law. Vestnik grazhdanskogo prava = Civil Law Review, 2012, no. 2, pp. 4 — 35. (In Russian).
2. Lomakin D.V. Contracts on the Exercise of Participants' Rights in Economic Companies as an Innovation of Corporate Legislation. Vestnik Vysshego Arbitrazhnogo Suda RF (Vestnik ekonomicheskogo pravosudiya RF) = The Herald of the Supreme Arbitrazh Court of the Russian Federation (The Herald of Commercial Justice of the Russian Federation), 2009, no. 8, pp. 12 — 21. (In Russian).
3. Stepkin S.P. Grazhdansko-pravovoe regulirovanie aktsionernykh soglashenii. Avtoref. Kand. Diss. [Civil Law Regulation of Shareholders' Agreements. Cand. Diss. Thesis]. Moscow, 2011. 27 p.
4. Maslyaev A.I. Aktsionernoe soglashenie v mezhdunarodnom chastnom prave. Avtoref. Kand. Diss. [Shareholders' Agreement in Private International Law. Cand. Diss. Thesis]. Moscow, 2010. 26 p.
5. Shitkina I.S. Shareholders' Agreements (agreements on the exercise of participants' rights). Khozyaistvo i pravo = Economy and Law, 2011, no. 2, pp. 36 — 47. (In Russian).
6. Stepanov D.I. Agreement on Exercise of Rights of Members of LLC. Vestnik Vysshego Arbitrazhnogo Suda RF (Vestnik ekonomicheskogo pravosudiya RF) = The Herald of the Supreme Arbitrazh Court of the Russian Federation (The Herald of Commercial Justice of the Russian Federation), 2010, no. 12, pp. 69 — 75. (In Russian).
7. Abramov V.Yu., Abramov Yu.V. Korporativnoe pravo: prava i obyazannosti uchastnikovkhozyaistvennykh obshchestv [Corporate Law: Participants' Rights and Duties in Economic Companies]. Moscow, Yustitsinform Publ., 2021. 356 p.
8. Pavlov A.A. Contractual relationship on management in Corporate Law: Analysis of law enforcement practice. Vestnik grazhdanskogo protsessa = Herald of Civil Procedure, 2019, no. 6, pp. 27 — 44. (In Russian).
9. Andreev V.K., Laptev V.A. Korporativnoe pravo sovremennoi Rossii [Corporate Law of Modern Russia]. 2nd ed. Moscow, Prospekt Publ., 2017. 352 p.
10. Khokhlov V.A. Corporate contract as organizational contract of Russian Law. Vestnik Volzhskogo universiteta im. V.N. Tatishcheva = Vestnik of Volzhsky University after V.N. Tatischev, 2014, no. 4, pp. 217 — 226. (In Russian).
СВЕДЕНИЯ ОБ АВТОРЕ
Бандурина Наталья Владимировна (Москва) — доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) (117638, г. Москва, ул. Азовская, д. 2, корп. 1, e-mail: nbandurina@ yandex.ru).
INFORMATION ABOUT THE AUTHOR
Bandurina, Natalia V. (Moscow) — Doctor of Law, Professor, Department of Civil and Business Law, All-Russian State University of Justice (Azovskaya st., 2/1, Moscow, 117638, e-mail: [email protected]).
ПРОЛОГ:
Журнал о праве PROLOGUE:
Law Journal
Bandurina N.V. Corporate Contract Legal Regulation gg in the Context of the Joint-stock Company Corporate
Culture
