CC BY
8
Правовая природа договорных отношений предоставления удаленного доступа к программному обеспечению
Стебаев Александр Александрович,
аспирант МГЮА им. О.Е. Кутафина E-mail: tvoyiurist@mail.ru
Статья посвящена вопросу правовой природы отношений, возникающих в связи с заключением договора о предоставлении удаленного доступа к программному обеспечению. Специфика договорной модели «программное обеспечение как услуга» породила определенные дискуссии в научном сообществе, которые сводятся в большей степени к вопросу о том, являются ли подобные отношения лицензионными и, соответственно, подлежат ли такие отношения регулированию нормами части IV Гражданского кодекса Российской Федерации. В рамках настоящей статьи затрагивается определение правовой природы отношений построенных по договорной модели «программное обеспечение как услуга» исходя и с учетом действующего законодательства. Соответственно, предметом настоящего исследования являются нормы Российского законодательства, так или иначе затрагивающие отношения, построенные по модели «программное обеспечение, как услуга», а целью настоящего исследования является уяснение правовой природы таких отношений исходя из норм действующего законодательства. Итогом настоящего исследования, проведенного с использованием, в том числе, формально-юридического метода, стал вывод о квалификации отношений, построенных по обозначенной модели, в качестве лицензионных.
Ключевые слова: «программное обеспечение как услуга», «облачные» сервисы, программное обеспечение по подписке, договор предоставления удаленного доступа, лицензионный договор, лицензионные отношения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) на определенный срок и за определенное договором вознаграждение или безвозмездно право использования результата интеллектуальной деятельности (далее - «РИД») предусмотренными договором способами и в предусмотренных договором пределах. В качестве объекта лицензионного договора может выступать и такой РИД, как программа для ЭВМ (далее, также - «программа», «программное обеспечение») и, соответственно, в этом случае предметом лицензионного договора являются действия направленные на предоставление прав использования программы.
В эпоху развития информационных технологий стало возможным предоставление возможности использовать не только программу, содержащуюся на материальном носителе (оптический диск или иной носитель информации) с предоставлением лицензиату экземпляра такой программы, но и посредством предоставления пользователю удаленного доступа к программному обеспечению. Во втором случае пользователь программы (лицензиат) не получает сам экземпляр программы и не закачивает экземпляр программы в память своей программы, при этом пользователю предоставляется удаленный доступ к функционалу программы посредством обращения к такой программе через браузер. Сам экземпляр программы размещен на серверах облачного провайдера. Подобное оформление отношений получило название «программное обеспечение как услуга» (с англ. - «Software as a Service»).
На сегодняшний день достаточно много сервисов предоставляющих возможность использовать функционал программы подобным способом. К указанным сервисам можно отнести, в частности, сервис проверки контрагентов на благонадежность «СПАрК» функционал которого доступен пользователю посредством авторизации в указанном сервисе без его скачивания в память компьютера пользователя. Отношения по использованию функционала подобных сервисов, с одной стороны, можно рассматривать в качестве классического договора возмездного оказания услуг, по которому владельцем сервиса в качестве услуги пользователю предоставляется возможность использовать функциональные возможности сервиса. С другой стороны, предоставление пользователю подобной возможности применительно к программе в большей степени напоминает лицензионный договор.
5 -а
сз ж
<
Стоит заметить, что в научном сообществе до сих пор не сложилось единого подхода к обозначенному вопросу. Так В.В. Видьма в ходе своего диссертационного исследования приходит к выводу о том, что по своей сущности договор предоставления удаленного доступа к программе является лицензионным, поскольку «стороны договора хотят распорядиться именно интеллектуальной составляющей объекта, созданного творческим трудом, которая и формирует цену договора» [2, с. 133-134].
Иной подход отражен в работе Е.Е. Веселко-вой и А.В. Зюзина, по мнению которых конечный пользователь получает результат использования программы другим лицом, которое является правомерным владельцем программы (облачный провайдер), а сам лишь потребляет ту услугу, которую предоставляет ему то лицо, которое действительно его использует [6, с. 14].
Таким образом, в части вопроса квалификации отношений по предоставлению удаленного доступа к программам в отечественной доктрине сложилось два основных подхода:
1) такие отношения являются лицензионными и, соответственно, регулируются положениями части IV ГК РФ;
2) такие отношения не являясь лицензионными, регулируются правилами ГК РФ о договоре оказания услуг (глава 39 части II ГК РФ).
Заключение, как лицензионного договора, так и договора возмездного оказания услуг, представляет собой юридический факт, направленный на возникновение обязательственных договорных отношений, что означает распространение на обе договорные конструкции общих правил о договорах (главы 27-29 ГК РФ) и обязательствах (главы 21-26 ГК РФ). Вместе с тем, такие общие правила применяются лишь при отсутствии специальных правил, которыми в данном случае выступают нормы части IV и главы 39 части II ГК РФ и при условии, что такие общие правила не противоречат существу отношений. Данное обстоятельство предопределяет необходимость в выяснении правовой природы исследуемых отношений для целей их квалификации и определения их специального правового регулирования. Правовая природа исследуемых отношений может быть определена, в-первую очередь, через призму действующего законодательства.
В целом можно сказать, что, несмотря на то, что дискуссии о правовой природе отношений построенных по модели SaaS идут до сих пор, законодатель постепенно идет к признанию таких отношений лицензионными. Особенно заметно эта тенденция намечена в налоговом законодательстве.
В статье 174.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - «НК РФ») используется формулировка «предоставление прав на использование программ через сеть «Интернет», в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним». Кроме того, согласно правилу, сформулированному в подпункте 26 пункта 2 статьи 149
НК РФ, не облагаются НДС доходы от реализации прав на использование программ включенных в реестр отечественного ПО (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть. Таким образом, анализ правил сформулированных в НК Рф показывает, что законодатель в части налогового законодательства четко и не двусмысленно определяет отношения по предоставлению удаленного доступа к программам в качестве разновидности отношений по предоставлению прав на использование программ, т.е. в качестве разновидности лицензионных отношений.
Использование законодателем формулировки «в том числе» показывает, что с точки зрения НК РФ абсолютно неважно как предоставляются права использования программы и получает ли пользователь сам экземпляр программы или нет. В любом случае доходы лицензиара от реализации прав использования программы будут облагаться налогами одинаково, а льготы будут предоставлены в любом случае, если сама программа включена в реестр отечественного ПО. В то же время, обоснование квалификации исследуемых отношений исключительно через призму налогового законодательства представляется недостаточным, поскольку основу регулирования исследуемых обязательственных договорных отношений составляют нормы гражданского законодательства.
С точки зрения гражданского законодательства правовая природа отношений по предоставлению удаленного доступа к программам не определена в той же явной степени, как она проиллюстрирована в налоговом законодательстве, однако правовая природа таких отношений все же может быть выведена с учетом системного толкования норм части IV ГК РФ.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ, программы являются РИД, т.е. программы относятся к специальным объектам гражданских прав, специфика правового режима которых определена в части IV ГК РФ. На программу, точно также как и на любой другой РИД существует право особого рода - исключительное, содержание которого раскрывается в статье 1229 ГК РФ и, в целом сводится к триаде правомочий: 1) использовать программу самому; 2) запрещать использовать программу другим; 3) разрешать использовать программу другим. Последнее правомочие представляет собой возможность правообладателя согласно пункту 1 статьи 1233 ГК РФ распоряжаться исключительным правом на программу «любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом», в частности:
1) посредством отчуждения правообладателем исключительного права на программу в полном объеме или
2) посредством предоставления лицензиату возможности использовать программу предусмо-
тренными договором способами и в предусмотренных договором пределах (лицензионный договор).
Не вдаваясь в детальное уяснение сформулированного законодателем в пункте 1 статьи 1233 ГК РФ правила («распоряжаться любым способом»), можно было бы сказать, что ГК РФ допускает распоряжение исключительным правом на программу посредством предоставления права использования программы каким-либо еще способом помимо заключения лицензионного договора. Однако если более детально погрузиться в суть этой формулировки («непротиворечащим существу исключительного права»), то можно прийти к кардинально противоположному выводу.
Суть лицензионного договора (или существо лицензионных отношений) определенно отличается от сути договора возмездного оказания услуг (или существа подобных отношений). Предметом лицензионного договора являются действия лицензиара направленные на предоставление прав на РИД, а предметом договора оказания услуг являются действия исполнителя по осуществлению определенной деятельности. Очевидно, что предоставление прав использования программы невозможно по договору оказания услуг, поскольку такая договорная конструкция противоречит существу лицензионных отношений. Таким образом, в ситуации, когда предоставление прав использования программы осуществляется по SaaS модели, следует говорить о смешанном договоре, включающем в себя как лицензионные (предоставление прав) так и иные (любые услуги предоставляемые владельцем сервиса) условия.
Отечественные ученые неоднократно обращали внимание на сформулированное законодателем в пункте 1 статьи 1233 ГК РФ правило о распоряжении исключительным правом «любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом». Так, например, В.А. Хохлов пришел к выводу о том, что исходя из такой формулировки, перечень договоров о распоряжении исключительным правом поименованный в указанной статье не является исчерпывающим, а потому можно говорить о распоряжении исключительным правом посредством заключения непоименованного договора [8, с. 150].
К похожему с В.А. Хохловым выводу приходит и В.А. Корнеев, однако он делает крайне важную оговорку: «Хотя декларируется возможность распоряжения исключительным правом и иными, не предусмотренными частью IV ГК РФ способами, тем не менее, за основу в любом случае берутся правила, относящиеся к двум упомянутым в Кодексе видам договоров» [7, с. 131] (договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор).
Представляется, что выше обозначенный вывод В.А. Корнеева в полной мере соотносится с действующим законодательством и является хорошей основой для квалификации исследуемых отношений в качестве лицензионных, поскольку иной договорной модели оформления
отношений по предоставлению прав использования программ, кроме как лицензионного договора, действующим законодательством просто не предусмотрено. Согласно пункту 2 статьи 421 ГК РФ при заключении непоименованного договора к отношениям, возникающим в связи заключением такого договора, по аналогии закона будут применимы правила наиболее соответствующие сути таких отношений (в случае с договором предоставления удаленного доступа к программе, такими правилами являются нормы части IV ГК РФ о лицензионных договорах). Указанное означает, что даже если договор по модели SaaS квалифицировать как непоименованный договор, это не исключает распространения на него правил о лицензионных договорах.
В действительности, отношения по предоставлению удаленного доступа к программам, как гражданско-правовые обязательственные договорные отношения, в-первую очередь должны регулироваться правилами, относящимися к определенной договорной конструкции. При этом анализ норм гражданского и налогового законодательства показал, что по своей правовой природе (сути отношений) отношения по предоставлению удаленного доступа к программам близки к лицензионным отношениям. Из указанного можно сделать вывод о том, что с точки зрения действующего российского законодательства отношения, построенные по модели SaaS, являются лицензионными и, соответственно, такие отношения должны регулироваться положениями части IV ГК РФ.
Безусловно, в рамках отношений построенных по модели SaaS могут осуществляться и иные обязательства (владельцем сервиса могут предоставляться самые разнообразные услуги), однако подобные обязательства, являясь вспомогательными, лишь дополняют лицензионные отношения и не исключают необходимость применения к ним специальных правил о лицензионных договорах.
Литература
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Электронный ресурс]: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г., № 51-ФЗ: принят Гос. Думой 21 октября 1994 г.: подписан Президентом России 30 ноября 1994 г.: в ред. от 24 июля 2023 года // СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения: 22.10.2023);
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Электронный ресурс]: Федеральный закон от 26 января 1996 г., № 14-ФЗ: принят Гос. Думой 22 декабря 1995 г.: подписан Президентом России 26 января 1996 г.:
в ред. от 24 июля 2023 года // СПС «Консуль- 5 тантПлюс» (дата обращения: 22.10.2023); д
3. Гражданский кодекс Российской Федерации Ч (часть четвертая) [Электронный ресурс]: Феде- К ральный закон от 18 декабря 2006 г., № 230- § ФЗ: принят Гос. Думой 24 ноября 2006 г.: под- А писан Президентом России 18 декабря 2006 г.: А
в ред. от 13 июня 2023 года // СПС «Консуль-тантПлюс» (дата обращения: 22.10.2023);
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Электронный ресурс]: Федеральный закон от 5 августа 2000 г., № 117-ФЗ: принят Гос. Думой 19 июля 2000 г.: подписан Президентом России 5 августа 2000 г.: в ред. от 4 августа 2023 г. // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 22.10.2023);
5. Веселкова Е.Е. Правовое регулирование программного обеспечения как услуги облачных сервисов / Е.Е. Веселкова, А.В. Зюзин // Universum: экономика и юриспруденция. - 2021. -№ 9(84). - С. 13-18.
6. Видьма В.А. Особенности договоров о распоряжении исключительными авторскими правами: Дисс. ... канд. юрид. наук. - Новосибирск, 2017. - 254 с.
7. Корнеев В.А. Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав / В.А. Корнеев. - Москва: Статут, 2010. - 165 с.
8. Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. / В.А. Хохлов. - Москва: Городец, 2008. - 286 с.
LEGAL NATURE OF CONTRACTUAL RELATIONS FOR PROVIDING REMOTE ACCESS TO SOFTWARE
Stebaev А.А.
Kutafin Moscow State Law University
The article is devoted to the issue of the legal nature of the relations arising in connection with the conclusion of a contract for the provision of remote access to software. The specifics of the contractual model "software as a service" has generated certain discussions in the scientific community, which are reduced to a greater extent, to the question of whether such relations are licensed and, accordingly, whether such relations are subject to regulation by the norms of Part IV of the Civil Code of the Russian Federation. Within the framework of this article, the definition of the legal nature of relations arising under the contractual model "software as a service" is
touched upon based on and taking into account the current legislation. Accordingly, the subject of this study is the norms of Russian legislation, one way or another affecting relations built on the "software as a service" model, and the purpose of this study is to clarify the legal nature of such relations, based on the norms of current legislation. The result of this study, conducted using, among other things, the formal legal method, was the conclusion about the qualification of relations built according to the designated model as licensed.
Keywords: "software as a service", "cloud" services, subscription software, remote access agreement, license agreement, license relations.
References
1. The Civil Code of the Russian Federation (Part One) [Electronic resource]: Federal Law of November 30, 1994, No. 51-FZ: adopted by the State Duma on October 21, 1994: signed by the President of Russia on November 30, 1994: as amended. dated July 24, 2023 // SPS "ConsultantPlus" (accessed: 10/22/2023);
2. The Civil Code of the Russian Federation (Part Two) [Electronic resource]: Federal Law of January 26, 1996, No. 14-FZ: adopted by the State Duma on December 22, 1995: signed by the President of Russia on January 26, 1996: as amended. dated July 24, 2023 // SPS "ConsultantPlus" (accessed: 10/22/2023);
3. The Civil Code of the Russian Federation (Part Four) [Electronic resource]: Federal Law of December 18, 2006, No. 230-FZ: adopted by the State Duma on November 24, 2006: signed by the President of Russia on December 18, 2006: as amended. dated June 13, 2023 // SPS "ConsultantPlus" (accessed: 10/22/2023);
4. The Tax Code of the Russian Federation (Part Two) [Electronic resource]: Federal Law of August 5, 2000, No. 117-FZ: adopted by the State Duma on July 19, 2000: signed by the President of Russia on August 5, 2000: as amended. dated August 4, 2023 // SPS "ConsultantPlus" (accessed: 10/22/2023);
5. Veselkova E.E. Legal regulation of software as cloud services / E.E. Veselkova, A.V. Zyuzin // Universum: economics and jurisprudence. - 2021. - № 9(84). - Pp. 13-18.
6. Vidma V.A. Features of agreements on the disposal of exclusive copyrights: Diss. ... cand. jurid. sciences'. - Novosibirsk, 2017. - 254 p.
7. Korneev V.A. Computer programs, databases and topologies of integrated circuits as objects of intellectual rights / V.A. Korneev. - Moscow: Statute, 2010. - 165 p.
8. Khokhlov V.A. Copyright: legislation, theory, practice. - Moscow: Gorodets, 2008. - 286 p.
