CC BY
812
4'2014
Пробелы в российском законодательстве
3.3. ПОНЯТИЕ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА И ЕГО ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
Бурдо Евгений Петрович, канд. юрид. наук. Должность: Уполномоченный при Гпаве Республики Марий Эл по правам ребенка. Место работы: Администрация Гпавы Республики Марий Эл. E-mail: burdo@gov.mari.ru.
Аннотация: В статье рассматриваются понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование.
Ключевые слова: суррогатное материнство, искусственное оплодотворение.
Burdo Evgeniy Petrovich, Ph.D in Law. Position: Children’s Ombudsman in Mari El Republic. Place of employment: Administration of the Head of Mari El Republic. E-mail: burdo@gov.mari.ru.
Annotation: The article considers the concept of surrogate motherhood and its legal regulation.
Keywords: surrogate motherhood, artificial insemination.
С проблемой бесплодия - невозможности иметь детей и продолжать свой род - люди столкнулись ещё в древние времена. Уже тогда возникла идея преодоления бесплодия с помощью суррогатного материнства.
Впервые случай суррогатного материнства был описан в Ветхом Завете (Бытие, 16) - служанка Агари была приглашена в качестве суррогатной матери для ребенка Авраама, у которого жена не смогла забеременеть.
История говорит о многих других аналогичных случаях решения проблем бесплодия — рабынь и наложниц во многих странах мира часто использовали как суррогатных матерей.1
Разумеется, в то время было возможным использование только «традиционного суррогатного материнства»: генетическими родителями ребенка являлись отец - «заказчик» и сама суррогатная мать — оплодотворение проводилось естественным путем.
Первым успешным искусственным оплодотворением in vitro с последующей программой ЭКО было появление в Великобритании первого «ребенка из пробирки» Луизы Браун. Она родилась 25 июля 1978 года, а через четыре года родилась ее младшая сестра Натали Браун (она уже стала четырнадцатым ребенком, зачатым с помощью ЭКО). В России первым таким ребенком стала Елена Д.; она появилась на свет в феврале 1986 года в Москве в Центре Охраны здоровья Матери и Ребенка (современное название - НЦ АгиП, Научный Центр Акушерства, Гинекологии и Перинатологии).
К числу острых проблем биомедицинской этики относятся так называемые репродуктивные технологии -основанные на результатах научно-технических достижений, решающих задачи воспроизводства потомства. Речь идет о применении высоких технологий для получения потомства в тех случаях, когда это естественным путем невозможно - (мужское и женское бесплодие, желание иметь кровнородственного ребенка без брака и т.д.). Репродуктивные технологии предусматривают различные варианты оплодотворения яйцеклетки в теле женщины или вне его, выбор пола будущего ребен-
1 Воронцова С.Н. О наследственных правах суррогатных детей // Бюллетень нотариальной практики. - 2009. - № 1. С.1.
ка, генетическое очищение популяции, клонирование и др.
Одна из наиболее важных сфер применения репродуктивных технологий - искусственное оплодотворение яйцеклетки в организме женщины или вне его - «в пробирке», так называемое ЭКО, а одним из вариантов ЭКО является суррогатное материнство, при котором «супруги-заказчики», желающие завести детей, но не могущие сами иметь их, заключают договор с женщиной, согласной выносить для них ребенка, зачатого от их донорского материала или полностью чужого (яйцеклетка и сперма) материала.
Использование ЭКО, вынашивание и рождение суррогатной мамой генетически чужого ребенка (гестационное — «полное» суррогатное материнство) впервые успешно провели в США в 1986 г.
Суррогатное материнство в настоящий момент приобретает все большее распространение на территории многих стран, в том числе и в России. Но в отличие от многих европейских стран и США, где данный институт в связи с длительностью существования урегулирован правом, российское законодательство в области репродуктивных технологий далеко от совершенства.
Суррогатное материнство — это лечебный метод, при котором эмбрионы, полученные в цикле ЭКО, переносят для вынашивания беременности в матку женщины, генетически не связанной с переносимыми ей эмбрионами. В цикле суррогатного материнства яйцеклетки бесплодной женщины оплодотворяют спермой ее мужа и переносят в матку суррогатной матери.
Современный уровень развития медицины позволяет если и не творить чудеса, то успешно решать многие непростые медицинские задачи. Раньше весьма непростым было ЭКО. Но сейчас эта процедура - обычная медицинская манипуляция, которую успешно проводят во многих клиниках. ЭКО - это аббревиатура от русского «экстракорпоральное оплодотворение», что буквально означает оплодотворение вне тела.
Если говорить о технологии ЭКО более подробно, то важно упомянуть, что сейчас она имеет несколько модификаций, которые врач рекомендует в зависимости от того, кто оказался причиной бесплодия в паре.
Программа «суррогатного материнства» дает шанс иметь ребенка женщинам, которые в силу физических особенностей или медицинских противопоказаний не могут самостоятельно выносить и родить ребенка. А термин «суррогатное материнство» уже стал привычным как для слуха, так и для понимания.
Вспомогательные репродуктивные технологии (ВРТ) -это методы терапии бесплодия, при котором отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне организма. ВРТ включают в себя: экстракорпоральное оплодотворение и перенос эмбрионов в полость матки, инъекцию сперматозоида в цитоплазму ооцита, донорство спермы, донорство ооцитов, суррогатное материнство, преимплантационную диагностику наследственных болезней, искусственную инсеминацию спермой мужа (донора).
Экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО) используется в мировой практике в терапии бесплодия с 1976 г. По официальным данным, в России ЭКО и перенос эмбрионов в полость матки впервые были выполнены в Научном центре акушерства, гинекологии и перинатологии РАМН. Основополагающей в суррогатном материнстве является медицинская сторона вопроса, однако немаловажным является и вопрос юридического сопровождения данных правоотношений.
54
СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО
Бурдо Е.П.
С практикой суррогатного материнства связаны непростые моральные и юридические проблемы. Немаловажное значение при законодательном решении и закреплении вопросов, относящихся к здоровью и этике, имеет отношение государства к новым научным технологиям, в частности к вопросам искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона, суррогатного материнства и т.д.
В отдельных странах с учетом новых условий и технологий были скорректированы уже имевшиеся или приняты новые законы и правила о репродукции человека. На общеевропейском уровне 19 ноября 1996 г. Комитет министров Совета Европы принял Конвенцию по правам человека в биомедицине, которая является первым обязательным юридическим документом в области здравоохранения, направленным на защиту человека от возможных злоупотреблений, связанных с использованием новых биологических и медицинских методов и процедур. Методы искусственного оплодотворения в международном праве регулируются также несколькими директивами, вытекающими из трех рекомендаций Парламентской ассамблеи Совета Европы, резолюциями, принятыми 16 марта 1969 г. Европейским парламентом и решениями Комиссии по правам человека.
В России суррогатное материнство регулируется Семейным кодексом и Законом «Об актах гражданского состояния».
Суррогатной матери посвящены две нормы Семейного кодекса: п.4 ст.51, предписывающей обязательность согласия суррогатной матери на запись родителей ребенка в книге записей рождений, которые обращались к ее услугам, и п.3 ст.52, предусматривающий невозможность оспаривания материнства и отцовства ни суррогатной матерью, ни супругами, давшими согласие на имплантацию эмбриона женщине (суррогатной матери) после совершения записи родителей в книге записей рождения.
Очевидно, что данных норм недостаточно для урегулирования столь сложного явления.
Семейное законодательство в регулировании данного института должно исходить из приоритетов защиты прав и законных интересов детей (от. 1 СК РФ) и права детей жить и воспитываться в семье (п. 1 от. 54 СК РФ).
Понятие «суррогатная мать» является новеллой для российского семейного законодательства, и легальное определение необходимо для правильного правоприменения.
Суррогатная мать — женщина, согласная на имплантацию эмбриона, вынашивание, рождение ребенка и передачу его лицам (нареченным родителям) на основании заключенного договора суррогатного материнства.
В современной практике стороны для обращения к услугам суррогатной матери заключают договор, который регулирует отношения сторон. Но так как суррогатной матери принадлежит приоритетное право на оставление ребенка после рождения, то юридическая сила данного соглашения справедливо подвергается сомнению.
Посмотрим, как решаются вопросы суррогатного материнства за рубежом. Наиболее прогрессивным государством в этом отношении является США. Конгресс сШа суррогатное материнство разрешил в 1991 году. С тех пор этот способ избавления от бесплодия применяется в Штатах довольно широко. В стране есть огромная база данных о донорах яйцеклеток для женщин, которые в связи с заболеванием яичников не могут про-
дуцировать собственную яйцеклетку. База позволяет выбрать донора даже по этническому происхождению, вероисповеданию и внешности. Конституция предоставляет штатам право самостоятельно принимать законодательные акты в области здравоохранения. Каждый отдельный штат США создает собственную законодательную базу, в том числе касающуюся вопросов суррогатного материнства.
Во Франции суррогатное материнство незаконно. Не разрешено оно и в странах, где традиционно сильна католическая церковь. Во Франции суррогатное материнство незаконно, оно противоречит законодательству об усыновлении и нарушает положение о «неотчуждаемости человеческого тела».
В Германии любая попытка «осуществить искусственное оплодотворение женщины, готовой отказаться от своего ребенка после его рождения (суррогатной матери) или имплантировать ей человеческий эмбрион», считается преступлением. Причем наказание за суррогатное вынашивание ребенка несет врач, а не родители-заказчики и не исполнительница-мать.
В Канаде соглашение о суррогатном материнстве не имеет юридической силы, но само оно не запрещено законом и поддерживается частными агентствами. В Канаде соглашение о суррогатном материнстве юридически не прописано, но законом не запрещено, им занимаются частные агентства. Однако судебные иски по этому вопросу в Канаде не рассматриваются, так же как и в Великобритании.
Мировым центром суррогатного коммерческого материнства считается штат Калифорния. Здесь предоставляются международные услуги вынашивающих матерей. Законодательный орган Калифорнии пришел к выводу, что контракты на выполнение услуги суррогатного материнства не противоречат общественному сознанию, и поэтому принял законопроект о разрешении суррогатного материнства на коммерческих началах. Годом позже Верховный суд Калифорнии вынес решение о признании юридическими родителями ребенка, рожденного суррогатной матерью, супругов, заключивших с ней договор на вынашивание ребенка. Таким образом, в Калифорнии стал применяться принцип, закрепленный затем законодательно, в соответствии с которым все права в отношении ребенка, рожденного с помощью суррогатной матери, принадлежат генетическим родителям.2
Противоположной точки зрения в отношении коммерциализации суррогатного материнства придерживается законодательство о суррогатном материнстве штата Вирджиния (США), вступившее в силу с 1 июля 1993 г., где договоры суррогатного материнства признаются действительными при наличии четких условий:
необходимо, чтобы суррогатная мать была замужем и имела детей;
муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора;
женщина, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно не может выносить и родить ребенка;
по крайней мере, один из потенциальных родителей является донором генетического материала.
Договор о суррогатном материнстве заключается в суде, по доброй воле, его содержание должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун,
2Трунов И.Л. Научные публикации адвокатов коллегии - Юридические и практические аспекты суррогатного материнства // Юридический Мир № 8-9.- 2006. - C.3.
55
4'2014
Пробелы в российском законодательстве
который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам. Закон Вирджинии о суррогатном материнстве закрепляет правила распределения расходов при расторжении договора, если таковые не определены в договоре. При оформлении родительских прав приоритет признается за законными родителями, которые по медицинским показаниям не могли иметь ребенка и изъявили желание воспользоваться услугой суррогатной матери.
В Великобритании по закону юридической матерью ребенка считалась женщина, которая его выносила и родила, что не учитывало развивающийся метод суррогатного материнства, однако этот вопрос был решен по калифорнийскому подобию. Теперь и в Англии ребенок, рожденный суррогатной матерью, признается законным ребенком генетических родителей без вынесения решения суда.
В Австралии сложилось отрицательное отношение к использованию коммерческого суррогатного материнства.
На Украине суррогатное материнство не только разрешено, но и довольно четко прописано юридически. Там супруги, которые дали согласие на имплантацию своего зародыша в организм другой женщины, являются родителями рожденного ею ребенка со всеми вытекающими правами и обязанностями.
Вернемся к российскому законодательству. В 1995 г. были внесены изменения, связанные с применением методов экстракорпорального оплодотворения (до этого в законодательстве существовало белое пятно). Затем был принят Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния», который устанавливает порядок регистрации рождения ребенка на его генетических родителей.
Однако, к сожалению, сегодняшнее законодательство России далеко от совершенства. Например, в нем отсутствует понятие «суррогатная мать», что в правоотношениях суррогатной матери и генетических родителей является важным. Необходимо отметить, что СК РФ вообще не содержит понятийного аппарата, хотя многие вновь появившиеся в нем положения являются новацией, и наличие дефиниций имеет существенное значение для правоприменения.
Анализируя законодательство, регулирующее ВРТ, предложим следующую характеристику. «Суррогатная мать - здоровая женщина, на основе соглашения (договора) после искусственного оплодотворения выносившая и родившая ребенка для другой семьи. Зачатие происходит в условиях специализированного медицинского учреждения (без полового акта), для чего могут использоваться как яйцеклетки и сперма бесплодной супружеской пары, так и доноров».
В суррогатные матери совсем не обязательно приглашать родственниц или женщин своего возраста и идентичной группы крови. Главное, чтобы женщина была здорова и относительно молода. Синхронизировать физиологические процессы в организмах двух женщин для медиков большой проблемы не составляет. Гораздо сложнее решить проблемы психологические. Поэтому желательно, чтобы суррогатная мать уже прошла через беременность и роды, имела своего ребенка, а лучше - не одного.
К суррогатной матери существуют требования. Ранее названным Приказом Минздрава РФ от 26 февраля 2003 г. N 67 утверждена Инструкция «О применении методов вспомогательных репродуктивных технологий», которая регламентирует вопросы суррогатного мате-
ринства, а также устанавливает жесткие требования, предъявляемые к суррогатным матерям.
Жесткое ограничение возраста, установленное, приводит, как нам представляется, к отрицательным последствиям. Известны случаи, когда матери вынашивали детей для своих бесплодных дочерей. Более безопасный и недорогой способ (за исключением оплаты медицинских услуг) вряд ли можно предложить. Кто так же тщательно подойдет к вопросу вынашивания ребенка, как не родная бабушка, тетя или сестра. Безусловно, что Министерство здравоохранения РФ исходило из благих намерений рождения здоровых детей, но, как заявляют медики, если женщина физически здорова, то зачать методом ЭКО и выносить здорового ребеночка возможно, и когда женщина уже находится в менопаузе, а это в среднем 50 - 55 лет.
Случались и обратные ситуации - родившегося неполноценным ребенка отказывались забирать его генетические родители, мотивируя свой отказ тем, что его неполноценность обусловлена пагубным влиянием организма суррогатной матери. Эти осложнения привели к тому, что в отдельных штатах США суррогатное материнство запретили. Вместе с тем многие супружеские пары получили возможность иметь своего ребенка именно благодаря этому способу. Следует отметить, что проблемы и осложнения в подавляющем большинстве случаев возникают, когда в качестве суррогатных матерей используются профессионалки, т.е. женщины, практикующие суррогатное материнство как род занятий.
Договоры о суррогатном материнстве между гражданами разных государств уже встречаются в практике. Как следствие возникают и коллизии, причем ответы на них невозможно найти в рамках существующего законодательного регулирования одной страны. Поэтому представляется необходимой разработка международно-правового документа, который бы регламентировал вопросы, связанные с суррогатным материнством. Причем не только медицинскую, но и правовую сторону проблемы.3
Рецензия
на статью «Понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование» кандидата юридических наук Бурдо Евгения Петровича
В статье Е.П. Бурдо рассматриваются понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование.
Актуальность данной статьи не вызывает сомнений, так как с проблемой бесплодия - невозможности иметь детей и продолжать свой род - люди столкнулись ещё в древние времена. Уже тогда возникла идея преодоления бесплодия с помощью суррогатного материнства.
Автором проведена работа по рассмотрению сути, способов и методов искусственного оплодотворения.
Научная статья Е.П.Бурдо «Понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование» соответствует всем требованиям, предъявляемым к работам такого рода. Данная статья может быть рекомендована к публикации.
Проректор по научно-исследовательской работе АНО ВПО «Межрегиональный открытый социальный институт» М.Л. Блинова
3 Борисова О. В. Суррогатное материнство. Семейное и жилищное право. 2011. - № 1. - С.3-6.
56
