CC BY
178
ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА О ПЕРЕДАЧЕ ФУНКЦИЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ
Харитонова Ю.С., к.ю.н., доцент, старший научный сотрудник.
Место работы: Московская академия экономики и права.
Контакты автора: 8 916 132 93 69
Аннотация: В статье раскрывается сущность договора о передаче функций исполнительного органа акционерного общества управляющей компании (управляющему) через определение существенного условия - предмета договора.
Ключевые слова: управление; акционерное общество; органы юридического лица; предмет договора.
THE NOTION OF A TREATY ON THE TRANSFER OF FUNCTIONS OF THE EXECUTIVE BODY OF JOINT-STOCK COMPANY OPERATING COMPANY
Kharitonova J.S., Candidate of Law, associate professor, senior fellow.
Place of employment: the Moscow Academy of Economics and Law.
Contacts of the author: 8 916 132 93 69
Annotation. This article reveals the essence of the contract on the transfer of functions of the executive body of company management company (manager) through the definition of an essential term - the subject of the contract. Keywords: management, joint-stock company, legal person more bodies Skog person; subject of the contract.
В соответствии с п. 3 ст. 103 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК) по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Однако до настоящего времени развернутого законодательного регулирования данный договор не получил. Не в полной мере ясна и природа данного договора, что часто затрудняет участников хозяйственного оборота и суд в квалификации и определении содержания договора о передаче функций управления в хозяйственном обществе управляющей компании (договора об управлении).
На практике в подобном договоре обычно определяется порядок управления, детализируется содержание действий управляющей компании, устанавливаются формы контроля и отчетности, срок действия договора, цена или порядок ее определения, основания и пределы ответственности управляющей компании, порядок принятия дел управляющей компанией, а также сдачи дел после окончания действия договора. Если исходить из того, что договор между обществом и управляющей организацией является самостоятель-
ным видом договора (не относится к договорам поручения, агентскому, доверительного управления, возмездного оказания услуг и т.д.), полагаем, единственным существенным условием договора о передаче функций исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации следует признать условие о предмете. В предмет данного договора, как представляется, входит осуществление юридических и фактических действий по реализации переданной компетенции.
К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества. Таким образом, полномочия, передаваемые управляющей компании, очерчены очень широко и по остаточному принципу - все, что не входит в исключительную компетенцию других органов управления обществом отнесено к компетенции исполнительного органа. Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК, законом об акционерных обществах и уставом общества (п. 4 ст. 103 ГК). По договору на управление могут быть переданы только функции единоличного исполнительного органа общества (ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»- Закон об АО).
Для наиболее эффективной работы всей договорной конструкции, полагаем, в договоре между обществом и управляющей компанией следует не ограничиваться указанием на то, что последней передаются все функции единоличного исполнительного органа общества, вытекающие из его устава. Целесообразно максимально точно определить круг вопросов, подлежащих решению управляющим. Для исключения споров между сторонами договора, предотвращения возможных претензий со стороны налоговых и иных контролирующих органов.
Эти вопросы могут быть разделены на несколько групп:
1) полномочия в сфере финансов и бухгалтерского учета и отчетности;
2) управление персоналом и делопроизводство в данной сфере;
3) хозяйственная деятельность общества;
4) отчетность и обеспечение работы вышестоящих органов общества.
Конкретные полномочия управляющей компании могут быть представлены приблизительно следующим образом. К первой группе (полномочия в сфере финансов и бухгалтерского учета и отчетности) могут быть отнесены обязанности:
- по организации регулярной деятельности общества по ведению оперативного управленческого учета (контроллинга) в сферах основных видов деятельности общества;
- организация ведения и консолидации финансовой отчетности общества по международным стандартам;
- обеспечение исполнения обществом обязательств перед бюджетами всех уровней, внебюждетными фондами;
организация ведения бухгалтерского учета и отчетности в обществе.
Во вторую группу (управление персоналом и делопроизводство в данной сфере) войдут полномочия:
- по утверждению штата, издание приказов и дача указаний, обязательных для исполнения всеми работниками общества;
Бизнес в законе
5'2009
- определению организационной структуры общества;
- утверждению штатного расписания общества, его филиалов и представительств;
- утверждению должностных инструкций работников общества;
- прием на работу и увольнение в работы работников общества. В том числе назначение и увольнение главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств общества;
- заключение от имени общества трудовых договоров с сотрудниками общества;
- поощрение работников и наложение на них взысканий в порядке, предусмотренном российским трудовым законодательством;
- обеспечение создания благоприятных и безопасных условий труда на предприятиях общества.
Наиболее существенными по экономическим результатам работы могут оказаться те функции, которые могут быть возложены на управляющую компанию в связи с реализацией хозяйственной деятельности общества. Сюда можно отнести организацию регулярного менеджмента издержек общества; представление интересов общества в отношениях с другими юридическими и физическими лицами; совершение сделок от имени общества, в том числе выбор партнеров, определение цены, обеспечение исполнения принятых на себя обществом обязательств перед контрагентами; обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества; распоряжение имуществом общества в пределах, установленных его уставом, договором об управлении и действующим законодательством; утверждение правил, процедур и других внутренних документов общества, за исключением документов, утверждаемых общим собранием акционеров общества и советом директоров; открытие банковских счетов общества; юридическое обеспечение хозяйственной деятельности общества; предъявление от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам и об уведомлении претензий, предъявляемых обществу; осуществление контроля за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов общества; обеспечение законности деятельности в рамках реализуемой компетенции; решение иных вопросов текущей деятельности общества.
Отчетность и обеспечение работы вышестоящих органов общества подразумевает руководство разработкой и представлением общему собранию акционеров и совету директоров общества проекта годового отчета и годового баланса общества; обеспечение подготовки и проведения общих собраний акционеров и заседаний советов директоров обществ. Кроме того, для обеспечения контроля в договоре можно установить обязанность управляющей компании представлять совету директоров различную отчетную информацию об управляемой организации - сведения о затратах на производство и реализацию производимой продукции, отчет о фактическом движении потоков денежной наличности, бизнес-план управляемой организации, управленческую отчетность и др.
Перечень действий по управлению не является формальным или закрытым. Управляющая организация обязана действовать в интересах общества добросовестно и разумно, принимать все необходимые меры для достижения уставных целей общества.
В договоре с управляющей компанией можно закрепить определенные показатели деятельности управ-
ляемой организации, которых управляющая компания должна придерживаться (например, определенный уровень рентабельности, соответствующий объем себестоимости и т. д.)1. При этом, как правило, управляющая компания сама принимает решение о величине финансовых показателей управляемой организации. Компетенция, передаваемая управляющей компании, и составляет предмета договора об управлении. Обращение к профессиональному управляющему, как правило, связано с потребностями получения наибольшего эффекта. Из этого вытекает, что цель управления определяется, исходя из самой сущности этих отношений, и не обязательно согласовывать ее при заключении договора как существенное условие. Это подтверждается практикой налоговых и судебных органов (См., например: Постановление ФАС Приволжского округа от 21 мая 2009 г. по делу № А55-13261/2008). Экономическая оправданность привлечения управляющей компании подразумевает, что затраты должны окупаться, а деятельность управляющего приводить к повышению прибыли.
Управляемой организации необходимо четко разграничить должностные обязанности собственного штатного персонала и обязанности управляющей компании по договору для того, чтобы избежать дублирования. При принятии решения о заключении договора с управляющей компанией целесообразно исключить из штатного расписания должности руководителя организации, исполнительного, коммерческого директора и т. п. Тем не менее, наличие в штате управляемой организации руководящих должностей не считается нарушением.
В литературе встречаются мнения2, что договором между управляющей организацией и управляемым обществом может быть ограничен объем полномочий управляющей организации по сравнению с тем, как полномочия единоличного исполнительного органа закреплены в уставе. Напротив, некоторым авторам такое ограничение представляется недопустимым, поскольку полномочия единоличного исполнительного органа определяются законом по методу исключения, т.е. в компетенцию единоличного исполнительного органа входят все вопросы управления обществом, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции иных органов управления, и не фиксируются в уставе
1 Как показывает судебная практика, для минимизации налоговых рисков организации следует подготовить письменное экономическое обоснование передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании и стоимости ее услуг, которое могло бы быть предъявлено налоговому органу при проведении налоговой проверки. Обосновать необходимость привлечения управляющей компании можно еще и тем, что ее персонал обладает высокой репутацией и возможностями решения вопросов, которые недоступны собственным работникам. Как следует из судебных споров с участием налоговых органов, для подтверждения факта реальности проведенной управляющей компанией работы главную роль играют не ежемесячный акт и отчет, а наличие оперативной документации по хозяйственной деятельности, оформленной специалистами управляющей компании в ходе исполнения обязанностей по договору на управление. Это могут быть внутренние документы (приказы, распоряжения), изданные управляющей компанией и направленные в организацию для исполнения, договоры, заключенные от имени управляющей компании, перечень договорной документации, прошедшей согласование в управляющей компании, реестр командировок специалистов управляющей компании, подписанная бухгалтерская и налоговая отчетность, переписка с государственными органами и т. д.
2 См.: Степанов Д. Компания, управляющая хозяйственным обществом // Хозяйство и право. 2000. № 10. С.68.
исчерпывающим перечнем3. Исходя из того, что Закон об АО предусматривает передачу «полномочий единоличного исполнительного органа», не предусматривая передачи части полномочий, Е.Шульц утверждает, что если управляющей организации передать только часть полномочий единоличного исполнительного органа, то оставшаяся часть полномочий окажется попросту не принадлежащей никому, поскольку перечень полномочий остальных органов управления исчерпы-
’-'4
вающий4.
По нашему мнению, положения ст. 103 ГК позволяют передать управляющему полномочия исполнительного органа как в полном объеме, так и частично. В последнем случае в обществе будут функционировать как исполнительный орган, так и управляющая компания, преследующие общие цели, но с разделением компетенции. При этом полномочия одного из органов могут быть определены исчерпывающим образом или же сферы деятельности указанных лиц могут быть определены как не пересекающиеся по содержанию. Так, в одном из споров о правильности начисления налога на прибыль, суд кассационной инстанции указал, что допускается разделение функций в сфере осуществления бухгалтерского учета на предприятии. Причем если на управляющую компанию возлагаются функции по организации ведения бухгалтерского учета, тогда как бухгалтерия ответственна лишь за ведение такого учета, такая ситуация не должна расцениваться как дублирование управляющим функций подразделений общества (Постановление ФАС Поволжского округа от 29 марта 2006 г. по делу № А12-16188/05-С21).
Определение предмета договора может состоять как из перечисления переданных полномочия (как мы выяснили, перечень останется открытым), так и путем введения ограничений. Прежде всего, необходимо учитывать, что отдельные ограничения на передаваемые полномочия могут содержаться в законодательстве. Кроме того, сторонам следует решить, как быть с теми полномочиями, которые не перечислены прямо в уставе или договоре, но которые может принять на себя управляющая компания в ходе исполнения договора об управлении. Таким образом, компетенция, передаваемая управляющей компании, и составляет предмета договора об управлении.
Список литературы:
1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и об оказании услуг. М.: «Статут», 2002. - 1040 с.
2. Степанов Д. Компания, управляющая хозяйственным обществом // Хозяйство и право. 2000. № 10. С.68.
3. Шульц Е. Некоторые вопросы передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющей организации// Акционерный вестник. - 2004. - № 8 (14).
4. Карпычев М.В. Осуществление и защита гражданских прав через управляющего// Исполнительное право. - 2008. - № 4. - С. 23-25.
3 Шульц Е. Некоторые вопросы передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющей организации// Акционерный вестник. - 2004. - № 8 (14).
4 Там же.
