CC BY
88
ПОЛНОМОЧИЯ ЗАЩИТНИКА ПО УЧАСТИЮ В СОБИРАНИИ
ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
А.С. Старченко, магистрант
Новосибирский национальный исследовательский государственный университет (Россия, г. Новосибирск)
DOI:10.24412/2500-1000-2021-11-4-154-158
Аннотация. В данной статье анализируются полномочия защитника по участию в собирании доказательств на стадии предварительного расследования. Рассматриваются мероприятия, которые использует адвокат для осуществления защиты своего клиента, анализируются порядок таких мероприятий и возможные трудности с их осуществлением. Посредством сравнения мероприятий, осуществляемых следователем, дознавателем и защитником, рассматривается такое явление как «параллельное расследование», способное увеличить состязательность сторон в уголовном судопроизводстве.
Ключевые слова: защитник, собирание доказательств, предварительное расследование, «параллельное расследование», состязательность сторон, уголовное судопроизводство.
Защитник вправе собирать и представлять доказательства, в соответствии с ч.3 ст. 86 УПК РФ. Защитник в отличии от своего подзащитного, не только вправе, но и обязан активно участвовать в доказывании в уголовном процессе. Предметом доказывания защитником по уголовному делу является лишь те обстоятельства опровергающие предъявленное обвинение или смягчающие ответственность обвиняемого. В этих целях с того момента как защитник участвует в деле он вправе собирать и представлять доказательства. Действующие адвокаты считают, что сторона обвинения и сторона защиты имеют не равные процессуальные возможности по собиранию доказательств.
В ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установлено, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций [1]. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать защитнику запрошенные им документы.
Также защитник вправе запрашивать
информацию из научных учреждений, обращаться в бюро независимых экспертиз о производстве экспертных исследований. При осуществлении доказывания он может представлять следователю фотоснимки и схемы мест происшествия, которые он осмотрел сам или с участием своего доверителя. Защитник может осуществлять поиск свидетелей, экспертов, проводить с ними предварительные беседы, собирать сведения и информацию путём опроса лиц с их согласия, которые предположительно владеют информацией, и получать от них предметы, документы и объяснения необходимые ему для доказывания по уголовному делу. Помимо всего вышеуказанного он вправе представить следователю документы и предметы, полученные им от обвиняемого или же от его близких или родственников [2].
Защитник на договорной основе вправе привлекать специалистов для содействия и обнаружения, закрепления и изъятия предметов и документов, применение технических средств, исследования материалов уголовного дела и постановки вопросов эксперту. Также в соответствии со ст.3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» защитник может заключить договор с частным детективом или с детективным предприятием для сбора сведений, которые ему необ-
ходимы[3].
Опрос лица защитником станет доказательством по делу лишь тогда, когда следователь путём следственного действия -допроса, получит от этого лица показания.
В уголовно-процессуальном законе не решен вопрос о том, должен ли защитник в разговоре с опрашиваемым лицом сказать, что является защитником подозреваемого или обвиняемого, или же достаточно простого согласия лица. Защитник сразу должен сообщить опрашиваемому для чего нужны получаемые от него сведения.
Адвокат и следователь имеют неравные права при опросе лица, так как в силу психологических факторов лицо, которое владеет информацией активнее сотрудничает именно с должностными лицами органов предварительного расследования.
В ходе самого опроса защитнику могут стать известны отягчающие сведения, которые будут не в пользу его подзащитного. В случае этого, он должен исходить из того, что деятельность его направлена на защиту интересов своего доверителя, в связи с тем он не вправе передавать эти сведения должностному лицу, который ведёт производство по делу [4].
Кроме того, необходимо понять, возможно ли совершить это непосредственно уже после допроса этого лица следователем в определенном статусе (свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого). Как представляется, такой опрос возможен только в случае, если в ходе их допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значение для дела. Весь ход и результаты опроса необходимо фиксировать в специальном документе. Не рекомендуется называть его протоколом, т.к. УПК РФ составление такого процессуального документа предусмотрено по результатам производства процессуальных действий, проводимых следственными органами. Практикующие юристы-адвокаты указывают, что такой документ необходимо именовать актом опроса. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как виду доказательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса. Акт опроса, как представляется,
должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст. 189-191 УПК РФ).
Предметы, имеющие значение для дела, в уголовном судопроизводстве органы предварительного расследования получают путем производства следственных действий, таких как обыск, выемка и т.д. Защитнику такого полномочия законодательством не предоставлено. Поэтому, в случае необходимости, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и на основании согласия владельца.
Другими словами, с этой целью защитник должен получить от владельца предмета письменное заявление. В заявлении нужно отразить, помимо обязательных реквизитов, следующее: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные признаки, в связи с чем он желает передать его адвокату и для каких целей, сделана ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. При необходимости подпись лица, подавшего заявление, рекомендуется нотариально засвидетельствовать [5].
Процедура добровольной передачи предмета от владельца к адвокату может осуществляться в присутствии не менее двух граждан, которые должны засвидетельствовать факт и результаты добровольной передачи предмета. При необходимости использования специальных познаний при получении или осмотре предмета для участия в данном процессуальном действии может быть приглашен специалист [6]. Данное полномочие установлено п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Ход и результаты получения предмета могут фиксироваться с помощью фото-, аудио- и видеотехники. После получения предмета, адвокату в присутствии его владельца и свидетелей, при необходимости с участием специалиста, необходимо детально осмотреть предмет и выявить его характерные признаки.
По окончании данного процессуального действия необходимо составить документ, в котором отразить основания, ход и ре-
зультаты получения предмета. Представляется, что таким документом может быть «Протокол получения предмета». В акте рекомендуется указать следующие сведения: время и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участием каких лиц производилось получение предмета и его осмотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления все участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фиксирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте [7].
Рассматривая полномочия адвоката по получению документов и иных сведений, которые могут являться доказательствами по уголовному делу, очевидно, что в данном случае имеется в виду случаи их нахождения в ведении или владении граждан, или коммерческих организаций, на которых законодательством не возложена обязанность предоставлять документы или их копии по требованию адвокатов в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ.
Процессуальный порядок их получения должен быть таким же, как и получение предметов, о чем изложено выше.
Право на истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организации, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии, предоставляется защитнику в соответствии с п.3 ч.3 ст. 86 УПК РФ. Следует учитывать то, что необходимые сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную другую охраняемую законом тайну, не будут ему предоставлены только лишь на основании составленного им запроса. В этих случаях защитник должен заявить ходатайство об
изъятии предлагаемых документов в рамках процессуальных действий, производить которые уполномочено должностное лицо органа предварительного расследования. В УПК РФ не указан срок исполнения запроса адвоката, в связи с чем он зависим от правил делопроизводства, действующих в той или иной организации, государственном органе [8].
Заслуживает внимания вопрос о порядке приобщения к материалам уголовного дела полученных в порядке п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предметов, документов, справок и иных сведений.
Рекомендуется для этого направить в органы предварительного расследования письменное мотивированное ходатайство в котором в качестве приложения указать следующие документы: заявление о добровольной выдаче предмета, соответствующие акты получения, сами предметы, документы, справки и иные сведения. В случае отказа в приеме ходатайства, следует иметь в виду, что оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ в любом случае, даже и при отказе в его удовлетворении, подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку полученный предмет, а также справки, документы и иные сведения являются приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам дела [9].
Все эти действия, которые адвокат-защитник осуществляет, можно именовать как «параллельное расследование». Можно сказать, что защитник путём собирания доказательств реализует принцип состязательности в уголовном процессе, но при этом следует помнить то, что все полученные им материалы, могут стать доказательствами лишь после того, как они будут процессуально закреплены.
«Параллельное расследование защитника» - предоставление права на собирание всех видов доказательств, без каких-либо ограничений и сдерживающих факторов. В результате появления такого расследования значительно усилится состязательность. Сторона обвинения и сторона защиты смогли бы предоставить в суд собственные дела, в которых будет выдвинута определенная версия и представлены все
добытые доказательства по ней. Но для равных прав по собиранию и приобщению этого потребуется кардинально изменить доказательств необходимых для уголовно-уголовный процесс. Отрицательный мо- го дела, позволит адвокату-защитнику в мент такого расследования в том, что оно полной мере осуществлять свою деятель-приведет к постановке судопроизводства в ность по оказанию юридической помощи зависимость от материального положения своему подзащитному. Так, например, да-подозреваемого или обвиняемого. Вряд ли ча адвокату-защитнику более широких будет проводиться такое расследование по полномочий в собирании доказательств, делам, где подзащитный не в состоянии таких как выполнение запросов защитника оплатить услуги защитника, а тем более органами государственной власти, органа-его расходы, связанные с собиранием до- ми местного самоуправления, а также казательств. иными организациями и объединениями,
Итак, законодательство предоставляет содействие суда в получении доказа-адвокату-защитнику широкий спектр пол- тельств, приблизили бы сторону защиты к номочий, необходимых ему для самостоя- проведению «параллельного расследова-тельного собирания доказательств, но они ния», которое нужно для обеспечения со-далеки от полномочий органов предвари- стязательности сторон. тельного расследования. Предоставление
Библиографический список
1. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ: федеральный закон от 31.05.2002 №63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ. 2002. №23. Ст.2102.
2. Шувалов М.Н., Денисов Л.В. Права защитника на стадии предварительного расследования // Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. 2017. № 3. С. 191-195. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/prava-zaschitnika-na-stadii-predvaritelnogo-rassledovaniya
3. О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации: закон РФ от 11.03.1992 № 2487- 1 (ред. от 13.07.2015) // Российская газета. 1992. № 100.
4. Рыжаков А.П. Защитник в уголовном процессе. 3-е изд., испр. и доп. // СПС Кон-сультантПлюс. 2020. URL: http://www.consultantru/cons/cgi/onlme.cgi?req=doc&base=CMB&n=18970
5. Рагулин А.В. Регламентация прав адвоката-защитника на опрос лиц с их согласия и представление предметов и документов // Евразийская адвокатура. 2013. №1 (2). С. 52.
6. Егоров Н.Н. К вопросу о собирании доказательств защитником на стадии предварительного расследования // Право и правопорядок: вопросы теории и практики. 2018. С. 30.
7. Путихина Н.В. Получение предметов, документов и иных сведений как способ реализации защитником полномочий по собиранию доказательств // Аспирант. 2016. № 3(19). 83.
8. Рыжаков А.П. Указ. соч. С. 264.
9. Егоров Н.Н. Указ. соч. С. 32.
AUTHORITY OF THE DEFENDER TO PARTICIPATE IN THE COLLECTION OF
EVIDENCE
A.S. Starchenko, Graduate Student Novosibirsk National Research State University (Russia, Novosibirsk)
Abstract. This article analyzes the powers of the defender to participate in the collection of evidence at the stage of preliminary investigation. The measures that a lawyer uses to defend his client are considered, the procedure for such measures and possible difficulties with their implementation are analyzed. By comparing the activities carried out by the investigator, the investigator and the defender, such a phenomenon as a "parallel investigation" is considered, which can increase the adversarial nature of the parties in criminal proceedings.
Keywords: defender, evidence gathering, preliminary investigation, "parallel investigation", adversarial nature of the parties, criminal proceedings.
